код ДК 021:2015 24310000-0 Основні неорганічні хімічні речовини (сода каустична)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 11445-р/пк-пз від 22.07.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "КАПІТАЛ-РОСТ" (код ЄДРПОУ: 33400188) від 13 липня 2025 № UA-2025-07-09-002905-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 15.07.2025 № 11045-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Скаржник 21.07.2025 надав додаткові пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно підпункту 1.1 пункту 1 додатку 1 Документації Замовник встановлює вимогу щодо підтвердження наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) шляхом подання в складі тендерної пропозиції довідки за формою 1, в якій зазначити не менше 2-х аналогічних за предметом закупівлі договорів, укладених учасником.

Скаржник повідомляє про те, що має лише один аналогічний договір на поставку товару за предметом закупівлі код ДК 021:2015 24310000-0 Основні неорганічні хімічні речовини (сода каустична) (копія додається). Вказаний договір виконано без будь-яких порушень зі сторони Скаржника. Через встановлену Замовником вимогу щодо подання саме двох аналогічних договорів, Скаржник не має змоги прийняти участь в закупівлі.

Чинне законодавство України з питань проведення публічних не передбачає обов’язку для Замовника встановлювати вимогу щодо наявності мінімум двох аналогічних договорів, тому така вимога суттєво обмежує коло учасників торгів, у тому числі, призводить до зменшення кількості учасників на торгах та має характер дискримінаційної по відношенню до Скаржника.

Скаржник зазначає, що виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які нададуть не менше двох аналогічних договорів. Отже, Замовник повинен усунути наведені вище дискримінаційні вимоги шляхом внесення відповідних змін до Документації.

Замовник зазначає, що відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема:

3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).

Замовник, посилаючись на вимоги Документації, повідомляє, що основними ознаками виконання аналогічного договору є вид договору (залежно від своєї правової природи), а також предмет закупівлі. Конкретна кількість договорів, якими учасник підтверджує наявність досвіду з поставки товару (один, два або більше) Законом та Особливостями не передбачена, отже Замовник встановлює необхідну кількість самостійно, для підтвердження наявності в учасників торгів достатнього досвіду постачання товару, який має намір придбати Замовник.

Відповідно до умов Документації обов’язок доставки товару до Замовника покладається на постачальника.

В даній закупівлі досвід постачання має особливе значення, так як предметом закупівлі є хімічна речовина, необхідна Замовнику для використання у виробництві теплової та електричної енергії.

Каустична сода їдка та токсична речовина, взаємодія зі шкірою викликає хімічні опіки, небезпечна при попаданні в очі та слизову оболонку, пошкоджує органи дихання.

Каустична сода - вогненебезпечна речовина.

Каустична сода (гідроксид натрію) у випадку неправильного поводження, зокрема, транспортування становить шкоду для навколишнього середовища, відноситься до 2 класу небезпеки, тому при навантаженні, транспортуванні та розвантаженні необхідно дотримуватися заходів з охорони навколишнього природного середовища та охорони праці.

Таким чином, Замовнику потрібно бути впевненим, що учасник має достатній досвід у постачанні специфічного товару.

Також очікувана вартість закупівлі складає більше ніж 8 млн. грн, що потребує від Замовника особливої уваги у визначенні кваліфікаційної відповідності, технічних та організаційних можливостей учасників Процедури закупівлі.

З врахуванням викладеного, Замовник вважає, що наявність в учасника достатнього досвіду постачання хімічної речовини - соди каустичної має підтверджуватись не менше як двома укладеними учасником договорами.

Скаржник в додаткових поясненнях зазначає, що даний вид товару, що закупляється Замовник, не потребує відповідних ліцензійних чи дозвільних документів для його реалізації та транспортування, а тому не відноситься до особливих груп товару, обіг яких додатково контролюється державними органами.

Перевезення небезпечних вантажів в Україні регулюється рядом нормативних актів, включаючи національні правила та міжнародні угоди, зокрема Європейську угоду про міжнародне дорожнє перевезення небезпечних вантажів (ДОПНВ). Основні вимоги стосуються маркування транспортних засобів, правил дорожнього руху, упаковки, зберігання та дотримання заходів безпеки під час перевезення.

Згідно з ДОПНВ "Угода про міжнародне дорожнє перевезення небезпечних вантажів", а саме - таблиці А глави 3.2 визначено перелік небезпечних вантажів. Кожний стовпчик таблиці А присвячено окремому питанню. Стовпчик 1 містить номер "№ ООН" небезпечної речовини або виробу, якщо цій речовині або виробу привласнений окремий номер ООН, а стовпчик 2 "Найменування й опис" - у цьому стовпчику великими літерами зазначене найменування речовини або виробу, якщо цій речовині або виробу привласнений окремий номер ООН. Стовпчик 3а "Клас" - у цьому стовпчику зазначений номер класу, назва якого охоплює дану небезпечну речовину або виріб. Стовпчик 4 "Група упакування" - у цьому стовпчику зазначений(і) номер(и) групи упакування (I, II або III), привласнені даній небезпечній речовині, а також в таблиці міститься інформація щодо спеціальних положень з перевезення.

Замовник закупляє продукт під порядковим номером ООН 1824: НАТРІЮ ГІДРОКСИДУ РОЗЧИН, клас небезпеки 8, група пакування – ІІ/ІІІ.

Щодо спеціальних положень з перевезення, то відповідно таблиці А глави 3.2 ДОПНВ затверджено, що даний вид продукту не передбачає спеціальних вимог з перевезення. Щодо позначення "V12", то в даному випадку ДОПНВ, встановлює окремі вимоги до упаковки у вигляді транспортних засобів або контейнерів.

Скаржник звертає увагу на колонку "Ідентифікаційний номер небезпеки" - "80", що стосується натрію гідроксиду розчин. Згідно з ДОПНВ підпункту 5.3.2.3.1 пункту 5.3.2.3 визначаються ідентифікаційні номери небезпеки та позначають види небезпеки.

Ідентифікаційні номери небезпеки, перелічені у стовпчику 20 таблиці А глави 3.2, під числом "80" мають значення корозійної або слабокорозійної речовини.

Відповідно до таблиці А глави 3.2 ДОПНВ, натрію гідроксиду розчин віднесено до класу "8".

Підпунктом 2.2.8.1.4.2 ДОПНВ клас 8 поділено на три групи упакування, залежно від ступеня їх небезпеки під час перевезення,:

а) група упакування I: дуже небезпечні речовини й суміші;

b) група упакування II: речовини й суміші, що характеризуються середнім ступенем небезпеки;

c) група упакування III: речовини й суміші, що становлять незначну небезпеку.

Отже, відповідно до таблиці А глави 3.2 ДОПНВ, натрію гідроксиду розчин має групу упакування ІІ та ІІІ, а тому відносяться до речовин з середнім або незначним ступенем небезпеки.

Відповідно таблиці А глави 3.2 ДОПНВ затверджено знаки небезпеки, що встановлюються під час транспортування натрію гідроксиду розчин. Так як даний продукт відноситься до 8 класу, відповідно він і має восьмий знак небезпеки.

Підпунктом 5.2.2.2.2 ДОПНВ визначено зразки знаків небезпеки, для натрію гідроксиду розчин він має наступний вигляд та значення.

Разом з тим, пунктом 5.2.2.2.2 ДОПНВ визначено перелік класів небезпеки:

- Небезпека класу 1: Вибухові речовини або вироби;

- Небезпека класу 2: Гази;

- Небезпека класу 3: Легкозаймисті рідини;

- Небезпека класу 4.1: Легкозаймисті тверді речовини, самореактивні речовини, тверді десенсибілізовані вибухові речовини й речовини, що полімеризуються;

- Небезпека класу 4.2: Речовини, здатні до самозаймання;

- Небезпека класу 4.3: Речовини, що виділяють займисті гази при стиканні з водою;

- Небезпека класу 5.1: Окиснювальні речовини;

- Небезпека класу 5.2: Органічні пероксиди;

- Небезпека класу 6.1: Токсичні речовини;

- Небезпека класу 6.2: Інфекційні речовини;

- Небезпека класу 7: Радіоактивні матеріали;

- Небезпека класу 8: Корозійні речовини;

- Небезпека класу 9: Інші небезпечні речовини й вироби.

Як вбачається з вказаної інформації, ДОПНВ розділяє на класи небезпеки корозійні речовини та вибухові. Натрію гідроксиду розчин відноситься до корозійної речовини, а не вогненебезпечної, як вказує в своїх поясненнях Замовник.

Отже, сода каустична (натрію гідроксиду розчин) відноситься до корозійної або слабокорозійної речовини з групую упакування ІІ та ІІІ, а тому відносяться до речовин з середнім або незначним ступенем небезпеки. ДОПНВ не визначає спеціальних положень з перевезення такого виду товару, окрім як упаковки у вигляді транспортних засобів або контейнерів. У зв’язку із чим, на думку Скаржника, ним спростовано твердження Замовника про те, що каустична сода це вогненебезпечна речовина та потребує особливих умов перевезення.

Скаржник зазначає, що наявність виконаних мінімум двох аналогічних договорів в учасника ніколи не гарантує Замовнику, що цей же постачальник належним чином виконає чи транспортує йому товар. Окрім цього, будь-яка поставка товару, не лише соди каустичної, може становити шкоду для навколишнього середовища.

Скаржник, посилаючись на статтю 12 Закону України "Про охорону навколишнього природного середовища", зазначає, що всі господарюючі суб'єкти в Україні мають ряд обов'язків щодо довкілля, визначених законодавством. Вони включають в себе:

забезпечення екологічної безпеки, раціональне використання природних ресурсів, охорону навколишнього середовища, внесення плати за забруднення та компенсацію шкоди, заподіяної довкіллю. А тому застосування заходів з охорони навколишнього середовища потрібно використовувати не лише під час поставки соди каустичної, а під час будь-якої господарчої діяльності.

Щодо зазначення Замовником про 2 (другий) клас небезпеки, то відповідно Наказу МОЗ від 09.07.2024 № 1192 "Про затвердження державних медико-санітарних нормативів допустимого вмісту хімічних і біологічних речовин у повітрі робочої зони", затверджено державні медико-санітарні нормативи допустимого вмісту хімічних речовин у повітрі робочої зони, де передбачено 3 (три) класи небезпечності. До класу 2 відноситься сода каустична.

Дані класи застосовуються саме у повітрі робочої зони, а не під час транспортування розвантаження товару.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу 3 Документації перелік інформації та/або документів, які подаються учасником у складі тендерної пропозиції, визначено в додатку 1 до тендерної документації.

Відповідно до пункту 5 розділу 3 Документації Замовник установлює один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону. Визначені Замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в Додатку 1 до цієї тендерної документації.

Спосіб підтвердження відповідності учасника критеріям і вимогам згідно із законодавством наведено в Додатку 1 до цієї тендерної документації.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі код ДК 021:2015 24310000-0 Основні неорганічні хімічні речовини (сода каустична).

1. Документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, зокрема:

Замовником у тендерній документації зазначаються один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень Особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Під час здійснення закупівлі товарів замовник може не застосовувати до учасників кваліфікаційні критерії, визначені статтею 16 Закону. У разі проведення відкритих торгів згідно з Особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії кваліфікаційні критерії, а саме наявність в учасника обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід замовником, не застосовуються.

На підтвердження відповідності встановленим кваліфікаційним критеріям замовник може вимагати від учасника довідки за примірними формами, визначеними в цьому додатку, та документальне підтвердження відповідності встановленим у тендерній документації кваліфікаційним критеріям.

1.1. На підтвердження наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) учасник повинен надати довідку за формою 1, в якій зазначити не менше 2-х аналогічних за предметом закупівлі договорів, укладених учасником.

Форма 1 Довідка, яка містить інформацію про наявність в учасника досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів):

№ з/п Найменування сторін / контрагента аналогічного договору Номер та дата аналогічного договору Предмет аналогічного договору Перелік первинних документів (акти виконаних робіт, довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати, акти приймання-передачі тощо) Контактні дані замовника /контрагента (телефон/ електронна пошта тощо) ID номер закупівлі, за якою укладено аналогічний договір, та посилання в електронній системі закупівель (за наявності).

Скаржник на розгляд Комісії надав договір поставки від 15.01.2025 № 150125-1, укладений з ТОВ "СТОУНСЕНД", предметом якого є хімічна продукція: Сода каустична (гідроксид натрію) рідка (ДК 021:2015: 24310000-0 Основні неорганічні хімічні речовини);

специфікацію № 1 до договору від 15.01.2025 № 150125-1, в якій зазначено найменування (асортимент) товару - Сода каустична (гідроксид натрію) рідка у кількості 6 т на суму 184800,00 грн.

Відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема:

3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).

За таких умов, Законом передбачено право замовника вимагати щонайменше два аналагічні договори.

Враховуючи наведене, Замовник, встановивши зазначені вимоги в частині необхідності наявності в учасника не менше 2-ох аналогічних за предметом закупівлі договорів, не порушив вимоги Закону в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 2 Документації Замовником встановлено вимогу щодо поставки товару у залізничних цистернах наливом на умовах DDP –залізнична станція Чернігів, код 325000, Південно-Західної залізниці, код отримувача – 9434.

Аналогічна вимога встановлена в специфікації № 1 проекту договору.

Таким чином, умови поставки товару встановлені лише залізницею. Разом з тим, інші альтернативні варіанти поставки товару відсутні.

Скаржник вважає вищезазначену вимогу дискримінаційною, оскільки вона призводить до неможливості прийняти йому участь в даній закупівлі у зв'язку з тим, що Замовник має технічну можливість для прийому товару як залізничним транспортом, так і автомобільним для приймання соди каустичної. Дана інформація підтверджується з попередніх закупівель Замовника:

№ UA-2024-07-16-007361-a, предмет закупівлі: код ДК 021:2015 24310000-0 Основні неорганічні хімічні речовини Сода каустична (натрію гідроксид технічний рідкий). Умови поставки товару, що встановлені в проекті договору: Доставка здійснюється автомобільним транспортом (автоцистерна);

№ UA-2023-08-07-010628-a, предмет закупівлі: ДК 021:2015: 24310000-0 — Основні неорганічні хімічні речовини, натрій їдкий технічний - гідроксид натрію (сода каустична).

Умови поставки товару, що встановлені в додатку 7 Документації: Постачальник при поставці Товару автомобільним транспортом повинен мати відповідні ліцензії, дозволи, інші документи необхідні для здійснення такої діяльності. У разі залучення інших організацій щодо постачання Товару автомобільним.

Отже, як вбачається з вищевикладеної інформації встановлено, що Замовник в 20232024 роках встановлював умови поставки для соди каустичної саме автомобільним транспортом.

Скаржник має можливість здійснити постачання товару автоцистернами з нержавіючої сталі в обсязі, що необхідна Замовнику. Для підтвердження цього надає укладений договір від 26.09.2022 № 2609 на транспортно-експедиційне обслуговування.

На думку Скаржника, встановлення вимоги щодо використання лише залізничного транспорту не є обґрунтованим та створює штучне обмеження конкуренції серед учасників.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають можливість та відповідну матеріально-технічну базу/договори перевезення для поставки товару залізницею.

Скаржник повідомляє, що жоден нормативно-правовий акт не встановлює обов’язковості транспортування соди каустичної лише залізничним транспортом, якщо існують інші рівноцінні за безпекою та технічними характеристиками способи доставки.

Замовник зазначає, що відповідно до частини першої статті 23 Закону технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики. Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг).

Замовник, посилаючись на положення Закону, повідомляє, що норми законодавства встановлюють базовий перелік умов, які повинен визначити замовник. Проте, ці норми не містять конкретизації, яким чином і як встановлювати вимоги щодо підтвердження відповідності предмета закупівлі, це завдання покладається на розсуд самого замовника.

Наказом Міністерства енергетики України від 27.10.2023 № 322 "Про визначення підприємств паливно-енергетичного комплексу критично важливими для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період" КП "ТКЕ" ЧМР (Замовник) визначено критично важливим підприємством для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

Об’єкт Замовника включено до секторального переліку об’єктів критичної інфраструктури Мінінфраструктури сектору системи життєзабезпечення, які затверджені наказом Міністерства розвитку громад, територій та інфраструктури України від 11.12.2023 № 76/ДСК "Про внесення змін до секторального переліку об’єктів критичної інфраструктури сектору системи життєзабезпечення".

Підприємство включено в перелік підприємств паливно-енергетичного комплексу згідно наказу Міненерго від 01.11.2023 № 331 "Про внесення змін до наказу Міністерства енергетики України від 10.03.2023 № 89 "Про затвердження переліку підприємств, установ і організацій паливно-енергетичного комплексу".

В додатку 2 Документації міститься обґрунтування вимоги щодо здійснення поставок товару залізницею у залізничних цистернах:

"Вимоги щодо здійснення поставок товару залізницею у залізничних цистернах обумовлені необхідністю забезпечення безпеки персоналу підприємства критичної інфраструктури, що розташоване в безпосередній близькості до державного кордону з рф, під час повітряних тривог.

З метою мінімізації ризиків під час зливу каустичної соди та зменшення кількості залученого персоналу, підприємство накопичує соду у відповідній тарі з подальшим зливом в аварійному режимі. Для цього передбачено обмеження поставок до кількох залізничних цистерн.

Також, для уникнення зайвого руху автотранспорту на території підприємства, злив здійснюється із заздалегідь накопиченої продукції. Наявність виробничого майданчика та відповідного механічного обладнання дозволяє забезпечити процес без залучення додаткового транспорту".

Щодо посилання Скаржника на здійснення Замовником поставок соди каустичної у 2023-2024 роках автотранспортом, Замовник повідомляє, що в 2025 році Замовник оформив дозвільні документи на використання відрізку залізничного сполучення та підписав договір з АТ "Укрзалізниця" про використання під’їзної колії для перевезення вантажів залізничним транспортом.

Тобто, у 2023 – 2024 роках Замовник не мав можливості доставляти вантажі залізницею.

Зважаючи на постійну потребу в необхідних хімічних речовинах для безперервності виробничого процесу тепло-та енергопостачання, Замовник здійснював такі поставки будьяким можливим чином.

Для прийомки, зберігання та використання у виробничій діяльності хімічної речовини сода каустична на території Замовника обладнані контейнери (тара).

Місце розташування контейнерів відповідає санітарним нормам, правилам охорони праці та знаходиться безпосередньо біля відрізку залізничного сполучення.

Місце розташування контейнерів та їх конструкція початково передбачені саме для розвантаження (зливу) каустичної соди безпосередньо з залізничних цистерн.

Доставка соди автомобільним транспортом на територію підприємства, окрім наявності безпекових загроз, потребуватиме вжиття Замовником заходів щодо усунення обмеженості під’їзду автоцистерни до місця розвантаження, підготовки (переобладнання) контейнерів для приймання соди каустичної з автоцистерни.

Законодавством про публічні закупівлі передбачено право Замовника визначати технічні, функціональні та якісні характеристики товарів, конкретний технологічний процес або технології виробництва чи порядок постачання товару (товарів).

Вказані технічні характеристики та порядок постачання визначаються Замовником з врахуванням особливостей виробничого процесу, наявного обладнання та матеріальнотехнічної бази, мінімізації ризиків та витрат (матеріальних, трудових) при використанні придбаного товару.

Доставка товару іншим способом, ніж залізницею у залізничних цистернах наливом, не відповідає вимогам Замовника. Оскарження умов Документації щодо доставки товару має ознаки втручання в господарську діяльність Замовника та ставить під загрозу безпеку підприємства критичної інфраструктури.

Скаржник в додаткових поясненнях зазначає, що жоден з перерахованих Замовником нормативно-правових актів не передбачає право Замовника торгів визначати умови поставки товару для потреб такого підприємства Позиція Замовника стосовного того, що поставка товару залізницею є безпечнішою, ніж поставка автомобільним транспортом, жодним чином не підтверджена, у тому числі, не наведені документально засвідчені факти, що під час поставки автомобільним транспортом трапилися випадки, які завдали шкоди підприємству, працівникам тощо.

Також Замовник документально не підтвердив та належним чином не описав наступні факти:

- що під час поставки автоцистерною потрібно залучати додатковий транспорт;

- що під час поставки автоцистерною необхідно вживати заходів щодо усунення обмеженості під’їзду автоцистерни до місця розвантаження, підготовки (переобладнання) контейнерів для приймання соди каустичної з автоцистерни;

- відсутні докази про те, що місце розташування контейнерів знаходиться безпосередньо біля відрізку залізничного сполучення;

- відсутній докази про те, що у 2025 році Замовник оформив дозвільні документи на використання відрізку залізничного сполучення та підписав договір з АТ "Укрзалізниця" про використання під’їзної колії для перевезення вантажів залізничним транспортом.

Затверджуючи вимогу щодо поставки товару лише залізною дорогою, Замовник порушує принципи публічних закупівель та встановлює дискримінаційні вимоги для Скаржника, який здійснює поставку товару автомобільним транспортом. В тому числі, умови Документації суперечать таблиці А глави 3.2 ДОПНВ, де затверджено, що натрію гідроксиду розчин (сода каустична) (№ООН-1824), колонка спеціальні положення з перевезення допускає поставку товару транспортними засобами або в контейнерах.

Окрім цього, жоден нормативно-правовий акт не передбачає той факт, якщо Замовника визначено критично важливим підприємством і його місце знаходження розташоване в безпосередній близькості до державного кордону з рф, то такий замовник може встановлювати особливі умови щодо поставки товару (наприклад, лише залізною дорогою).

На думку Скаржника, Замовник не обґрунтував належним чином вимогу щодо поставки товару залізницею, а тому такі умови є дискримінаційними по відношенню Скаржника та такими, що унеможливлюють належним чином підготувати свою Пропозицію та прийняти участь в закупівлі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

2.1. Щодо інших процедур закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 18 Закону реєстраційна картка скарги повинна містити таку інформацію, зокрема:

2) номер скарги, присвоєний в електронній системі закупівель під час її подання;

3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, що оприлюднене в електронній системі закупівель, або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлі, в разі застосування переговорної процедури закупівлі.

Відповідно до частини п'ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати.

Слід зазначити, що реєстраційна картка за Скаргою створена 13.07.2025 та містить посилання на Процедуру закупівлі, оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2025-07-09-002905-a, відповідно, Скарга розміщена в оголошенні, яке оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-07-09-002905-a.

Враховуючи викладене, інші процедури закупівлі не можуть бути предметом розгляду органу оскарження під час розгляду зазначеної Скарги.

2.2. Щодо умов Документації.

Відповідно до пункту 6 розділу 3 Документації вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 2 до цієї тендерної документації.

Відповідно до пункту 4 розділу 6 Документації проект договору про закупівлю із зазначенням порядку змін його умов викладено в Додатку 3 до цієї тендерної документації.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, технічні вимоги до предмета закупівлі (технічну специфікацію) код ДК 021:2015 24310000-0 Основні неорганічні хімічні речовини (сода каустична).

Відповідно до додатку 2 Документації поставка товару здійснюється залізницею у залізничних цистернах наливом на умовах DDP –залізнична станція Чернігів, код 325000, Південно-Західної залізниці, код отримувача – 9434.

Вимоги щодо здійснення поставок товару залізницею у залізничних цистернах обумовлені необхідністю забезпечення безпеки персоналу підприємства критичної інфраструктури, що розташоване в безпосередній близькості до державного кордону з РФ, під час повітряних тривог.

З метою мінімізації ризиків під час зливу каустичної соди та зменшення кількості залученого персоналу, підприємство накопичує соду у відповідній тарі з подальшим зливом в аварійному режимі. Для цього передбачено обмеження поставок до кількох залізничних цистерн.

Також, для уникнення зайвого руху автотранспорту на території підприємства, злив здійснюється із заздалегідь накопиченої продукції. Наявність виробничого майданчика та відповідного механічного обладнання дозволяє забезпечити процес без залучення додаткового транспорту.

Додаток 3 Документації містить проект договору поставки, відповідно до якого, зокрема:

Специфікація № 1 до договору:

2. Місце та строк поставки Товару.

Постачальник доставляє та передає Товар Покупцеві за адресою: місто Чернігів, вул.

Ушинського, 23, протягом 15 календарних днів від дати подання заявки Покупця.

Постачальник доставляє Товар залізницею у залізничних цистернах наливом на умовах DDP Іноктермс 2020 - залізнична станція Чернігів код - 325000, Південно-Західної залізниці, код отримувача – 9434.

Скаржник на розгляд Комісії надав договір від 26.09.2022 № 2609 на транспортноекспедиційне обслуговування, укладений з ТОВ "ДЕЛЧЕМ", предметом якого є послуги з виконання перевезень вантажів автомобільним транспортом у міжміських та міжнародних сполученнях.

Відповідно до частини першої статті 23 Закону технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики. Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг).

Таким чином, Законом передбачено право Замовника, зокрема, встановлювати вимоги щодо порядку постачання товару (товарів).

Враховуючи наведене, а також пояснення Замовника та обґрунтування, зазначене в Документації щодо поставки товару, зокрема те, що Замовник оформив дозвільні документи на використання відрізку залізничного сполучення та підписав договір з АТ "Укрзалізниця" про використання під’їзної колії для перевезення вантажів залізничним транспортом, Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, відсутні підстави для задоволення Скарги.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Враховуючи наведену вище інформацію, відсутні підстави для задоволення Скарги.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Відмовити товариству з обмеженою відповідальністю "КАПІТАЛ-РОСТ" (код ЄДРПОУ: 33400188) у задоволенні скарги від 13 липня 2025 № UA-2025-07-09-002905-a.b1.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО

Скарга

СКАРГА на порушення замовником порядку проведення процедури закупівлі