Реконструкція електричних мереж зі встановлення альтернативного джерела живлення (сонячної електростанції) на покрівлі будівлі за адресою: вул. Байди Вишневецького, 36 м....

Текст рішення

РІШЕННЯ

№10719-р/пк-пз від 08.07.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТОП ФАЄР" (код ЄДРПОУ: 42082117) від 29 червня 2025 № UA-2025-06-19-011906-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 01.07.2025 №10333-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що у пункті 1.3.1 додатку 1 Документації Замовник встановив "Аналогічним вважається договір з реконструкції електричних або інженерних мереж за кодом ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи".

Дана вимога є дискримінаційною, та такою що значно обмежує коло потенційних учасників закупівлі.

Згідно з даною вимогою, участь в закупівлі зможуть прийняти виключно той суб’єкт господарювання, який має аналогічний договір на:

реконструкції електричних або інженерних мереж;

і даний Договір повинен мати за код ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи.

Скаржник зазначає, що має досвід виконання аналогічних робіт щодо встановлення сонячних електростанцій. Проте не має аналогічного договору саме з реконструкції електричних або інженерних мереж за кодом ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи.

Скаржник має такі аналогічні договори:

Договір №3-3-1 від 03.03.2025 Реконструкція системи електричних мереж Центру колективного користування науковим обладнанням з новітніх агротехнологій "Лабораторія екологічного землеробства та природокористування" Сумського національного аграрного університету (встановлення джерела резервного живлення (сонячні панелі) загальною потужністю від 22 до 25 кВт)" за адресою: вулиця Герасима Кондратьєва, 160, м. Суми, Сумська область; 45260000-7 Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника.

Договір №151ВТ25 від 07.05.2025 Капітальний ремонт системи електропостачання з встановленням гібридної сонячної станції на даху АЗПСМ № 1, що знаходиться за адресою вул. Ярослава Мудрого, буд.48, м. Мукачево, Закарпатська область за кодом ДК 021:2015 45261215-4 Встановлення на дахах сонячних панелей.

Проте Скаржник не може прийняти участь в даній закупівлі, так як Замовник встановив вимогу, що аналогічний договір повинен бути саме з реконструкції електричних або інженерних мереж за кодом ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи.

Закон передбачає такий кваліфікаційний критерій як підтвердження виконання аналогічного договору.

Відповідно до Великого тлумачного словника сучасної української мови:

АНАЛОГІЧНИЙ - Який становить аналогію до чого-небудь; подібний, схожий.

Закон не передбачає, додаткових умов, що Замовники мають право на власний вибір, передбачати конкретне формулювання назви аналогічного договору, та встановлювати конкретний код ДК, аналогічного договору.

Роботи, що виконував Скаржник згідно з вищезазначених договорів, є подібними та схожими, тобто аналогічними, до робіт передбачених умовами даної закупівлі.

Проте Скаржник не може прийняти участь в закупівлі, так як Замовник встановив дискримінаційну вимогу.

За таких умов участь в закупівлю зможе прийняти лише той суб’єкт господарювання що зможуть надати аналогічний саме з:

реконструкції електричних або інженерних мереж;

і даний Договір буде мати за код ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи.

Замовник зазначає, що Законом передбачений кваліфікаційний критерій щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання за предметом закупівлі договору (договорів), саме аналогічних предмету закупівлі.

Визначення предмета закупівлі є дискреційними повноваження Замовника процедури закупівлі та визначається відповідно норм чинного законодавства та до наявної потреби такого Замовника, а отже якщо у конкретного замовника – Департаменту економіки та розвитку ЧМР наявна потреба у закупівлі реконструкції електричних мереж зі встановлення альтернативного джерела живлення (сонячної електростанції) на покрівлі будівлі за адресою: вул. Байди Вишневецького, 36 м. Черкаси (коригування) (ДК 021:2015 – 45310000-3-Електромонтажні роботи), отже і вимога щодо наявності у потенційних учасників (підрядників) саме такого аналогічного досвіду, що є повністю мотивованою, аргументованою та законною вимогою Замовника.

Доводи Скаржника щодо внесення змін до Документації в цій частині Скарги є безпідставними, такими, що ґрунтуються виключно на суб’єктивних інтересах Скаржника та не містять законодавчого обґрунтування. Натомість вимога Скаржника змінити вказаний кваліфікаційний критерій на "зручний" для Скаржника створить можливість допущення до виконання підрядних робіт учасника, що не має відповідної кваліфікації та досвіду, що може призвести до негативних або навіть фатальних наслідків, що є неприпустимим.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі Реконструкція електричних мереж зі встановлення альтернативного джерела живлення (сонячної електростанції) на покрівлі будівлі за адресою: вул. Байди Вишневецького, 36 м.

Черкаси (коригування) (ДК 021:2015 – 45310000-3-Електромонтажні роботи).

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

1.3.1.Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних за предметом закупівлі договорів учасник повинен надати :

- довідка в довільній формі про досвід виконання аналогічного договору (не менше одного), з інформацією про найменування замовника, предмет договору, його номер та дату, а також посилання на публічне розміщення інформації про укладений аналогічний договір на веб-порталі уповноваженого органу з публічних закупівель https://prozorro.gov.ua/ , до довідки надати копію договору з усіма додатками за наявності;

- на підтвердження факту виконання робіт згідно аналогічного договору, учасник повинен подати у складі пропозиції оформлені належним чином акти по формі КБ-2 та довідки по формі КБ-3 Аналогічним вважається договір з реконструкції електричних або інженерних мереж за кодом ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- договір про закупівлю від 03.03.2025 №3-3-1, укладений між Скаржником та Сумським національним аграрним університетом, відповідно до якого:

"1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

1.1. Замовник доручає, а Підрядник в порядку та на умовах визначених цим Договором, зобов'язується виконати будівельні роботи за об'єктом: Реконструкція системи електричних мереж Центру колективного користування науковим обладнанням з новітніх агротехнологій "Лабораторія екологічного землеробства та природокористування" Сумського національного аграрного університету (встановления джерела резервного живлення (сонячні панелі) загальною потужністю від 22 до 25 кВт)" за адресою: вулиця Герасима Кондратьєва, 160, м. Суми, Сумська область; 45260000-7 Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника (надалі роботи) згідно з термінологією державних будівельних норм ДБН А.2.2-3:2014 "Склад та зміст проектної документації на будівництво", затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 04.06.2014 № 163, a Замовник зобов'язується прийняти належним чином виконані роботи та оплатити їх";

- ДОГОВІР ПІДРЯДУ від 07.05.2025 № 151ВТ25, укладений між Скаржником та

КОМУНАЛЬНИМ НЕКОМЕРЦІЙНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ "МЕДИЧНИЙ ЦЕНТР

СІМ’Я", відповідно до якого: "1. Підрядник зобов'язується з дотриманням чинних будівельних норм і правил та умов цього Договору виконати роботи по об’єкту:

"Капітальний ремонт системи електропостачання з встановленням гібридної сонячної станції на даху АЗПСМ № 1, що знаходиться за адресою вул. Ярослава Мудрого, буд.48, м.

Мукачево, Закарпатська область", код за ДК 021:2015:45260000-7 Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи, відповідно до затвердженої проектно-кошторисної документації та вимог законодавства, а Замовник зобов’язується прийняти та оплатити виконані роботи згідно умов цього Договору.

1.1. Щодо реконструкції електричних або інженерних мереж.

Враховуючи наданий Скаржником договір про закупівлю від 03.03.2025 №3-3-1, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

1.2. Щодо коду ДК.

Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які зможуть надати договір з реконструкції електричних або інженерних мереж саме за кодом ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 4.1 додатку 1 Документації Замовник встановив вимогу надати в складі пропозиції: "Чинний дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки, на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки та інші дозволи, передбачені чинним законодавством, необхідні для виконання робіт, зазначених в тендерній документації, що мають містити в переліку роботи:

-роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою понад 1000 В;

-монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки., а саме: устатковання напругою понад 1000 В." Дозволи на експлуатацію машин та механізмів підвищеної небезпеки видаються відповідно до Постанови КМУ від 26 жовтня 2011 р. № 1107 "Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки" та Постанови КМУ від 3 лютого 2021 р. № 77 "Про затвердження переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки та внесення змін до деяких постанов Кабінету Міністрів України".

В березні 2022 року буда прийнята Постанова КМУ від 24 березня 2022 р. № 357 "Деякі питання виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатації (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки на період дії воєнного стану".

В даній Постанові вказано "на період дії воєнного стану машини, механізми, устатковання підвищеної небезпеки, що зазначені у пунктах 2-9 групи А переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2021 р. № 77 (Офіційний вісник України, 2021 р., № 13, ст.

543), експлуатуються (застосовуються) на підставі декларації відповідності матеріальнотехнічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці".

Що стосується Дозволу на роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою понад 1000 В.

Скаржник зазначає, що керуючись Постановою КМУ від 24 березня 2022 р. № 357, зареєстрував Декларацію на Роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою понад 1000 В. Дана декларація зареєстрована в у територіальному органі Держпраці 13.10.2022 № 32-22-3270. (Копія надається).

Тому Скаржник не може виконати умову Документації та надати Дозвіл на роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою понад 1000 В так як має Декларацію на дані роботи, відповідно до чинного законодавства.

Що стосується Дозволу монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, а саме: устатковання напругою понад 1000 В.

ТОВ "ТОП ФАЄР" куруючись Постанова КМУ від 24 березня 2022 р. № 357, зареєстрував Декларацію на такі роботи як монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки.

Під час реєстрації Декларації на такі роботи як монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, Через портал "ДІЯ", можна вибрати лише тип робіт, додатково до даного типу робіт не можливо вибирати додаткове устаткування, а саме: устатковання напругою понад 1000 В як вимагає Замовник в Документації. Скаржник надає скріншот з веб порталу ДІЯ, під час реєстрації Декларації .

Як вбачається з даного скріншоту, під час реєстрації Декларації, на такі роботи як монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, відсутня можливість вибирати якийсь тип обладнання в тому числі не можливо вибрати будь яке устаткування, в тому числі устатковання напругою понад 1000 В, як вимагає Замовник в Документації.

Також в Постанові КМУ від 26 жовтня 2011 р. № 1107, не передбачено що під час реєстрації Декларації на монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки Суб’єкт господарювання може обрати певний тип устаткування, дана декларація поширюється на усі машини, механізми та устаткування підвищеної небезпеки.

Тому Скаржник не може виконати дану умову Документації, так як такий документ що вимагає Замовник не передбачений чинним законодавством.

За таких умов участь в закупівлі зможе прийняти виключно той суб'єкт господарювання, що надасть у складі пропозиції саме дозвіл на:

роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою понад 1000 В;

монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, а саме:

устатковання напругою понад 1000 В.

Замовник зазначає, що Скаржник наводить скрин-шот зі сторінки оформлення декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, дата вказаного скрин-шоту зазначається тільки 26 червня 2025 року (тобто до вказаної Процедури закупівлі дозвільного документу на виконання робіт підвищеної небезпеки Скаржник не мав), в той час як ця процедура закупівлі оголошена Замовником 19 червня 2025 року, з чого можна зробити висновок, що для Скаржника виконання електромонтажних робіт, що є предметом цієї закупівлі та виконання яких має бути проведено виключно за наявності дозвільних документів, є новим досвідом, з чого вбачається зловживання своїми процесуальними правами на оскарження умов Документації, що є неприпустимим.

Адже, саме наявність відповідних дозвільних документів на виконання робіт підвищеної небезпеки, на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки та інші дозволи, зокрема на роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою понад 1000 В, монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки устатковання напругою понад 1000 В, передбачені чинним законодавством, необхідні для виконання робіт, зазначених в Документації є гарантією добросовісності та відповідальності такого потенційного учасника.

Водночас, можливість потенційного допущення до виконання робіт без відповідних дозвільних документів недобросовісних підрядників може призвести до незадовільної якості як самих робіт так і порушення умов безпеки праці на об’єкті вцілому, що також є неприпустимим.

Доводи, наведені у Скарзі не спростовують можливість надання потенційними учасниками відповідних, передбачених чинним законодавством дозвільних документів, а отже Скарга в цій частині є невмотивованою, незаконною та документально не підтвердженою, отже не підлягає до задоволення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

4.1. Чинний дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки, на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки та інші дозволи, передбачені чинним законодавством, необхідні для виконання робіт, зазначених в тендерній документації, що мають містити в переліку роботи:

роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою понад 1000 В;

монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки., а саме:

устатковання напругою понад 1000 В.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- ДЕКЛАРАЦІЮ відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці на Роботи, що виконуються на висоті понад 1,3 метра, Верхолазні роботи, Промисловий альпінізм, Роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою понад 1000 В, в зонах дії струму високої частоти.

- ДЕКЛАРАЦІЮ відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці на Монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки.

ПОРЯДОК видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 26 жовтня 2011 р. № 1107 та передбачає, зокрема:

6. Дозвіл за формою згідно з додатком 1 видається:

роботодавцеві - на виконання робіт підвищеної небезпеки, що зазначені у групі А переліку видів робіт підвищеної небезпеки (додаток 2), або на експлуатацію машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, що зазначені у групі А переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2021 р. № 77.

Додаток 2 до Порядку (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2021 р. № 77) (надалі - Додаток 2 до Порядку) передбачає, зокрема:

ПЕРЕЛІК видів робіт підвищеної небезпеки Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі дозволу Група А 9.

Роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою понад 1000 В, в зонах дії струму високої частоти.

11.

Монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки.

Постанова Кабінету Міністрів України "Деякі питання виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатації (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки на період дії воєнного стану" від 24 березня 2022 року № 357 (надалі – Постанова КМУ від 24 березня 2022 року № 357) передбачає, зокрема:

2) на період дії воєнного стану види робіт підвищеної небезпеки, що зазначені у пунктах 4, 7-9, 11-21, 23-27, 29 і 30 групи А додатку 2 до Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26 жовтня 2011 р. № 1107 (Офіційний вісник України, 2011 р., № 84, ст. 3077; 2021 р., № 13, ст. 543), виконуються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці.

Слід зазначити, що Додаток 2 до Порядку не передбачає такого виду робіт як:

Монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки саме напругою понад 1000 В.

Крім того, враховуючи вимоги Постанови КМУ від 24 березня 2022 року № 357, а також надані Скаржником декларації, Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які зможуть надати саме дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки, на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки та інші дозволи, передбачені чинним законодавством, необхідні для виконання робіт, зазначених в тендерній документації, що мають містити в переліку роботи:

роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою понад 1000 В;

монтаж, демонтаж, налагодження, ремонт, технічне обслуговування, реконструкція машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки саме: устатковання напругою понад 1000 В, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що пунктом 8.1 додатку 1 Документації Замовник встановив вимогу надати в складі пропозиції "копія діючого Дозволу на експлуатацію (технологічного) електрообладнання / устатковання напругою понад 1000 В;

дозвіл на виконання випробування електричного устатковання електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000 В".

Згідно з даною вимогою Замовник вимагає надати, два окремі документи:

Дозвіл на експлуатацію обладнання напругою понад 1000 В Дозвіл на виконання випробувань обладнання напругою понад 1000 В.

Дана вимога є дискримінаційною, значно звужує коло потенційних учасників закупівлі, та такою що суперечить чинному законодавству.

Перелік машин та механізмів підвищеної небезпеки, на які видається дозвіл затверджено Постановою від 3 лютого 2021 р. № 77.

В преамбулі даної Постанови вказано "Установити, що на період дії воєнного стану машини, механізми, устатковання підвищеної небезпеки, що зазначені у пунктах 2-9 групи А переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого цією Постановою, експлуатуються (застосовуються) на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці згідно з Постановою КМ № 357 від 24.03.2022 - діє до дня припинення або скасування воєнного стану і протягом одного місяця після його припинення чи скасування".

Таке устатковання як "Устатковання напругою понад 1000 В." зазначено в пункті 7 групи А переліку машин. Тобто на даний час дане устатковання експлуатується на підставі Декларації.

ТОВ "ТОП ФАЄР" керуючись чинним законодавством, отримало Декларацію відповідності матеріально технічної бази, на таке устатковання як "Устатковання напругою понад 1000 В." Згідно з вищезазначеного видається лише одна декларація на "Устатковання напругою понад 1000 В." Законодавством не передбачено, що в Декларації може зазначатися такі слова як "експлуатація обладнання" "Виконання випробувань".

Тому ТОВ "ТОП ФАЄР" маючи зареєстровану відповідно до чинного законодавства Декларацію відповідності матеріально технічної бази, на таке устатковання як "Устатковання напругою понад 1000 В.", не може прийняти участь в закупівлі, так як Замовник встановив дискримінаційні вимоги а саме:

надати виключно дозвіл, не передбачивши можливості надання Декларації Встановив що в документах повинна бути слова "експлуатація обладнання" "Виконання випробувань", хоча таке не передбачено чинним законодавством при реєстрації декларації За таких умов участь в закупівлю зможе прийняти виключно той суб’єкт господарювання, який надасть виключно Дозвіл і саме на Експлуатацію та випробовування, устатковання напругою понад 1000 В.

Замовник не надав пояснень по суті вищенаведеного питання.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

Документи що підтверджують право власності або копію договору на надання послуг/оренди електротехнічної лабораторії, яка повинна бути сертифікована:

- копія діючого Дозволу на експлуатацію (технологічного) електрообладнання / устатковання напругою понад 1000 В;

- дозвіл на виконання випробування електричного устатковання електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000 В;

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- ДЕКЛАРАЦІЮ відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці на устатковання напругою понад 1000 В.

ПЕРЕЛІК машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затверджений Постановою Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2021 р. № 77 передбачає, зокрема:

Група А 8. Устатковання напругою понад 1000 В.

Постанова Кабінету Міністрів України "Деякі питання виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатації (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки на період дії воєнного стану" від 24 березня 2022 року № 357 (надалі – Постанова КМУ від 24 березня 2022 року № 357) передбачає, зокрема:

1) на період дії воєнного стану машини, механізми, устатковання підвищеної небезпеки, що зазначені у пунктах 2-9 групи А переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2021 р. № 77 (Офіційний вісник України, 2021 р., № 13, ст. 543), експлуатуються (застосовуються) на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці.

Враховуючи вимоги Постанови КМУ від 24 березня 2022 року № 357, а також надану Скаржником декларацію, Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які зможуть надати саме:

Дозвіл на експлуатацію (технологічного) електрообладнання / устатковання напругою понад 1000 В;

Дозвіл на виконання випробування електричного устатковання електричних станцій та мереж, технологічного електрообладнання напругою понад 1000 В, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Департамент економіки та розвитку Черкаської міської ради (код ЄДРПОУ: 33457208) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Реконструкція електричних мереж зі встановлення альтернативного джерела живлення (сонячної електростанції) на покрівлі будівлі за адресою: вул. Байди Вишневецького, 36 м.

Черкаси (коригування) (ДК 021:2015 – 45310000-3-Електромонтажні роботи)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-202506-19-011906-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови що містяться в тендерній документації