Бензин А-95 (в талонах), дизельне паливо (в талонах)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 10036-р/пк-пз від 24.06.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" (код ЄДРПОУ:

43012009) від 13 червня 2025 № UA-2025-06-10-007223-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 17.06.2025 № 9577-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу в розділі "Тендерна документація" розмістив файл "Пояснення.PDF, який містить пояснення по суті скарги № UA-2025-06-10007223-a до рішення про прийняття до розгляду №9577-р/пк-пз від 17.06.2025.

Скаржник 19.06.2025 надав додаткові пояснення.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до умов пункту 1 розділу ІІІ Документації учасники мають надати у складі Пропозиції, зокрема, "кольорові оригінали сертифікатів відповідності вимогам ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) "Системи управління якістю. Вимоги", ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування", ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) "Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці, ДСТУ ISO 37001:2018 (ISO 37001:2016, IDT) "Системи управління щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування", виданих на ім‘я учасника закупівлі у відповідності до міжнародних норм та вимог Національної агенції з акредитації України, та чинного на момент подання пропозиції". При цьому, "Учасники також повинні мати в штаті підприємства сертифікованого аудитора з систем менеджменту.

У якості підтвердження, надати у складі пропозиції сертифікат внутрішнього аудитора навченого по програмі "ДСТУ ISO 19011:2019 "Внутрішній аудитор системи управління якістю у відповідності стандарту ДСТУ EN ISO 9001:2018 "Системи управління якістю. Вимоги".(EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT); ДСТУ EN ISO 14001:2022 "Системи управління навколишнім середовищем. Вимоги та посібник із застосування (EN ISO 14001:2015, IDT; ISO 14001:2015, IDT); ДСТУ ISO 45001:2019 Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT); ДСТУ ISO 37001:2018 Системи управління щодо протидії корупції.

Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 37001:2016, IDT)".

Скаржник зауважує, що наведені вище умови Документації, які зобов'язують учасника долучати до складу пропозиції разом із переліченими сертифікатами додатково долучати свідоцтво внутрішнього аудитора, є дискримінаційними вимогами, такими, що обмежують конкуренцію між потенційними учасниками, а також такими, що не стосуються (не відносяться) до предмету закупівлі.

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" має, зокрема:

- Сертифікат № UA.MQ.230605.01-23 на систему управління якістю згідно з ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) "Системи управління якістю. Вимоги";

- Сертифікат № UA.ES.230605.03-23 на систему екологічного управління згідно з ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосовування";

- Сертифікат № UA.CУ.37001.230605.06-23 на систему управління щодо протидії корупції згідно з ДСТУ ISO 37001:2018 (ISO 37001:2016, IDT) "Системи управління щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування";

- Сертифікат № UА.ОН.240308.02-24 на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці згідно з ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) "Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування".

Отже, беручи до уваги наявність у Скаржника зазначених чинних сертифікатів, ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" відповідає вимогам, встановленим зазначеними ДСТУ, та свідчать про його відповідність умовам Документації в цій частині. Замовником не зазначено обґрунтованої необхідності долучення до Пропозицій учасників свідоцтва внутрішнього аудитора, у тому числі не зазначено, яку законну мету Замовник переслідує, вимагаючи відповідні документи. Поруч з цим, наявність/відсутність в учасника або ж подання/неподання учасниками свідоцтва внутрішнього аудитора, не створює для Замовника жодних юридичних наслідків та у будь-якому випадку не має на меті доведення можливості належного постачання товарів, які є предметом Закупівлі. При цьому, участь у закупівлі зможуть взяти лише учасники, які матимуть можливість надати відповідні свідоцтва внутрішнього аудитора.

Замовник зазначає, що погоджується внести зміни до пункту 1 розділу ІІІ Документації.

Скаржник в додаткових поясненнях зазначає, що за результатами внесення Замовником змін до Документації (згідно з протоколом від 17.06.2025), Замовник усунув зазначене порушення.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення Замовником), шляхом завантаження необхідних документів через електронну систему закупівель, що підтверджують відповідність вимогам, визначеним Замовником у цій тендерній документації, зокрема:

- кольорові оригінали сертифікатів відповідності вимогам ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) "Системи управління якістю. Вимоги", ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування", ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) "Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці, ДСТУ ISO 37001:2018 (ISO 37001:2016, IDT) "Системи управління щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування", виданих на ім‘я учасника закупівлі у відповідності до міжнародних норм та вимог Національної агенції з акредитації України, та чинного на момент подання пропозиції.

Учасники також повинні мати в штаті підприємства сертифікованого аудитора з систем менеджменту. У якості підтвердження, надати у складі пропозиції сертифікат внутрішнього аудитора навченого по програмі "ДСТУ ISO 19011:2019 "Внутрішній аудитор системи управління якістю у відповідності стандарту ДСТУ EN ISO 9001:2018 "Системи управління якістю. Вимоги".(EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT); ДСТУ EN ISO 14001:2022 "Системи управління навколишнім середовищем. Вимоги та посібник із застосування (EN ISO 14001:2015, IDT; ISO 14001:2015, IDT); ДСТУ ISO 45001:2019 Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT); ДСТУ ISO 37001:2018 Системи управління щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 37001:2016, IDT).

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 17.06.2025 було внесено зміни до Документації та виключено оскаржувану вимогу Документації.

Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.

Відповідно до підпункту 3 пункту 60 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 61 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 60 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до умов пункту 4 додатку 3 Документації "Здійснення заправки за наданими талонами (пластиковими чи паперовими) або паливними скретч-картками здійснюється цілодобово за місцем знаходження власних автозаправних станцій (далі - АЗС) Учасника (в радіусі 10 кілометрів від місцезнаходження Замовника) або на АЗС партнерів Учасника на території м. Яготин".

Тобто, Замовник допускає можливість пропонування не лише власних, а і партнерських АЗС.

Разом з цим, згідно з пунктом 6 додатку 3 Документації Замовник безальтернативно вимагає "Надати ДОКУМЕНТИ, ЩО ПІДТВЕРДЖУЮТЬ ПРАВО ВЛАСНОСТІ на АЗС/АЗК та зразок копії (або оригіналів) талонів, за якими буде здійснюватися заправлення автотранспорту Замовника".

Скаржник зазначає, що ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" не власником АЗС, а завжди пропонує лише партнерські АЗС. Як наслідок, ТОВ "УКРНАФТАПОСТАЧ" не має документів, що підтверджують право власності на АЗС/АЗК. ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" залучає АЗС на підставі партнерських договорів, зокрема, договору від 01.04.2025 № 24/02/1578-МТР/25, укладеного з ПАТ "УКРНАФТА". Умови зазначеного договору не передбачають обов’язку ПАТ "УКРНАФТА" надавати ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" документи, що підтверджують право власності на АЗС/АЗК, зазначені у вказаному партнерському договорі. ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" не має юридичних підстав вимагати від ПАТ "УКРНАФТА" надання таких документів. За таких умов, Пропозиція, яка буде подана ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", буде відхилена Замовником як така, що не відповідає умовам Документації.

Замовник зазначає, що зважаючи на специфіку здійснення діяльності Замовника, в умовах правового режиму воєнного стану Спеціалізоване комунальне підприємство Яготинської міської ради "Ритуал" повинне забезпечити належне надання послуг населенню Яготинської міської територіальної громади, роботу службового автотранспорту, роботу генераторних установок пальним, яке належало б Учаснику на праві власності (оренди), оскільки це дисциплінує такого учасника і додає впевненості замовнику в тому, що у будь-який момент буде можливість здійснити заправку пальним вчасно, без збоїв, пальним належної якості та у разі відсутності електричної енергії, потреби замовника будуть забезпечені повністю, у потрібній кількості та вчасно. В разі порушення умов договору, Замовник може звернутись із претензією як безпосередньо до Постачальника, так і на АЗС, знаючи, що ця АЗС належить саме йому, а не іншому посереднику, який не має партнерського договору з прямим Власником АЗС, а також працює з таким же посередником та, в свою чергу, обидва не знаходяться та не мають пунктів реалізації у нашому регіоні, а працівники АЗС ні за що не несуть відповідальність та не відповідають безпосередньо перед Замовником, оскільки в даному випадку не є працівниками Скаржника.

Скаржник у скарзі надав копію Партнерського договору № 24/02/1578-МТР/25 від 01.04.2025 року, укладеним з ПАТ "УКРНАФТА". Як зазначено вище, ТОВ "УКРНАФТАПОСТАЧ" не є прямим власником мережі АЗС.

Ознайомившись з умовами доданої копії зазначеного вище Договору, Замовник, у разі укладання договору із Скаржником матиме ряд ризиків щодо забезпечення Замовника товаром, який закуповується на умовах та в повному об'ємі.

Зокрема, виділивши певні пункти даного Договору:

Пункт 4.2. Постачальник має право:

4.2.2. Змінювати в односторонньому порядку вартість (ціну) Товарів, про що інформувати Покупця шляхом розміщення інформації на інформаційному табло на АЗС.

Зважаючи на вище вказані умови договору, Замовник має значні ризики, уклавши договір із Скаржником, зокрема у повноцінному забезпеченні його у повному об'ємі та на умовах Замовника нафтопродуктами.

В юридичній практиці поняття дискримінації визначено, як умисне обмеження або позбавлення прав певних юридичних та фізичних осіб. Встановлення вимог стосовно власних або орендованих АЗС не обмежує участь учасників у процедурах закупівель, оскільки відповідно до Господарського кодексу України кожен суб'єкт господарювання вільний у виборі способів і методів господарювання, місця ведення господарської діяльності. При цьому для всіх учасників закупівлі замовником викладені єдині умови тендерної документації і відповідність вказаним умовам є цілком можливою і доступною за способом виконання. Встановлення вимог до учасників не має на меті обмеження конкуренції чи надання переваги певному колу учасників, а лише спрямована на гарантування замовнику відпуску пального на АЗС. Виконання договірних зобов'язань не повинно залежати від наявності у переможця закупівлі договорів на постачання нафтопродуктів з партнерськими АЗС і зобов'язань третіх осіб. Наявність у переможця закупівлі власних чи орендованих АЗС є гарантією отримання пального в необхідній кількості та в будь-який зручний час для замовника.

Скаржник в додаткових поясненнях зазначає, що за результатами внесення Замовником змін до Документації (згідно з протоколом від 17.06.2025), Замовник не усунув зазначене порушення. Положення пункту 6 додатку 3 Документації, якими встановлено зазначені умови, не зазнали змін.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Найменування товару:

Бензин А-95 Євро5-ЕО (в талонах);

Дизельне паливо Євро 5-ВО (в талонах).

Відповідно до додатку 3 Документації міститься перелік документів, підтверджуючих відповідність предмета закупівлі нормативно-технічній документації та технічним і якісним характеристикам.

Всі технічні, кількісні та якісні характеристики повинні бути підтвердженими відповідними документами:

4. Здійснення заправки за наданими талонами (пластиковими чи паперовими) або паливними скретч-картками здійснюється цілодобово за місцем знаходження власних автозаправних станцій (далі - АЗС) Учасника (в радіусі 10 кілометрів від місцезнаходження Замовника) або на АЗС партнерів Учасника на території м. Яготин.

Талони, які Учасник надає в складі пропозиції, повинні бути єдиного зразка, що співпадають з назвою АЗС/АЗК та забезпечити право на відпуск палива на всіх АЗС, запропонованих учасником. Про що в складі пропозиції надається гарантійний лист.

6. Надати документи, що підтверджують право власності на АЗС/АЗК та зразок копії (або оригіналів) талонів, за якими буде здійснюватися заправлення автотранспорту Замовника.

У разі наявності в Учасника договорів оренди/суборенди на АЗС/АЗК – надаються договори, укладені між Учасником та власником/орендарем АЗС/АЗК з переліком АЗС/АЗК, на яких буде здійснюватися відпуск палива за єдиним зразком талонів Учасника, наданим в складі тендерної пропозиції, з оригіналом листа від власника або орендаря АЗС/АЗК з гарантією безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК протягом терміну дії договору про закупівлю за талонами зразка Учасника. Лист повинен бути виданий Учаснику не раніше дати оголошення цієї закупівлі та повинен містити назву та місцезнаходження кожної АЗС/АЗК та зразок копії (або оригіналів) талонів, за якими буде здійснюватися заправлення автотранспорту Замовника, ідентифікатор цієї закупівлі.

У разі наявності партнерських договорів щодо користування АЗС/АЗК та організації здійснення відпуску пального, шляхом надання талонів, що пропонуються Учасником – надаються копії партнерських договорів, укладених між Учасником та власником або орендарем АЗС/АЗК, з переліком АЗС/АЗК, на яких буде здійснюватися відпуск палива за єдиним зразком талонів Учасника, наданим в складі тендерної пропозиції з оригіналом листа від власника/орендаря/управителя про гарантування безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК, що зазначені у довідці, протягом терміну дії договору про закупівлю, за талонами зразка Учасника. Лист повинен бути виданий Учаснику не раніше дати оголошення цієї закупівлі та повинен містити назву та місцезнаходження кожної АЗС/АЗК та зразок копії (або оригіналів) талонів, за якими буде здійснюватися заправлення автотранспорту Замовника, ідентифікатор цієї закупівлі.

На оригінал листа накладається електронний цифровий підпис уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити КЕП.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, договір про партнерство та поставку від 01.04.2025 № 24/02/1578-МТР/25, укладений з публічним акціонерним товариством "УКРНАФТА", предметом якого є товари: паливно-мастильні матеріали (нафтопродукти), що відповідають нормам діючих ДСТУ, які постачаються постачальником та які доступні на АЗС, визначених у п. 1.1 даного Договору, марки яких визначаються на момент їх поставки (вибірки) згідно з даними інформаційного табло кожної окремої АЗС, а також скраплений газ.

Документацією передбачена можливість надання копій партнерських договорів, укладених між Учасником та власником або орендарем АЗС/АЗК, з переліком АЗС/АЗК, у разі наявності партнерських договорів щодо користування АЗС/АЗК та організації здійснення відпуску пального, шляхом надання талонів, що пропонуються Учасником Документація не містить вимог щодо необхідності надання документів, що підтверджують право власності на АЗС/АЗК, саме у разі пропонування власних АЗС/АЗК.

Враховуючи наведене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати документи, що підтверджують право власності на АЗС/АЗК, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати спеціалізоване комунальне підприємство Яготинської міської ради "Ритуал" (код ЄДРПОУ: 40511420) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Бензин А-95 (в талонах), дизельне паливо (в талонах)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-06-10007223-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Діана ГОСТЄВА

Скарга

Скарга на неправомірні умови тендерної документації