Текст рішення
РІШЕННЯ
№10166-р/пк-пз від 26.06.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕП КЕПІТАЛ" (код ЄДРПОУ: 45795996) від 17 червня 2025 № UA-2025-06-06-006367-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 19.06.2025 № 9773-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що додатком 4 Документації визначено документи, які повинен подати Учасник для підтвердження наявності фінансової спроможності.
15.1. сканкопія з оригіналу або копії "Балансу" та "Звіту про фінансові результати" за 2024 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом або сканкопія з оригіналу або копії фінансової звітності малого підприємства (в складі Балансу (форма № 1-м) і Звіту про фінансові результати (форма № 2-м)) або фінансової звітності мікропідприємства (в складі Балансу (форма № 1-мс) і Звіту про фінансові результати (форма № 2-мс)) за 2024 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом або сканкопія з оригіналу або копії податкової декларації платника єдиного податку (або податкової декларації про майновий стан і доходи) за 2024 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом.
Надана учасником на виконання вимог п.15 Додатку 4 до тендерної документації фінансова звітність повинна свідчити про наявність в Учасника обсягу річного доходу (виручки) за останній звітний період (2024 рік) у розмірі не менше 99 % очікуваної вартості даної закупівлі.
Скаржник, посилаючись на положення статті 16 Закону зазначає, що вимоги передбачені п. 15.1 Додатку 4 до Тендерної документації є такими що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, оскільки виконати їх можуть лише учасники які нададуть усі документи, що передбачені пунктом 15.1 додатку 4 Документації.
Крім того ці вимоги, на думку Скаржника, не узгоджуються із чинним законодавством, в тому числі Законом.
Відповідно до статті 1 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" від 16.07.1999 № 996-XIV (далі – Закон 996) фінансова звітність звітність, що містить інформацію про фінансовий стан та результати діяльності підприємства.
Згідно з частинами 1 і 2 статті 13 Закону 966 звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. Проміжна фінансова звітність складається за результатами першого кварталу, першого півріччя, дев’яти місяців. Крім того, відповідно до облікової політики підприємства фінансова звітність може складатися за інші періоди.
Перший звітний період новоствореного підприємства може бути менш як 12 місяців, але не більш як 15 місяців.
Скаржник є новоствореним підприємством, що зареєстровано 27.03.2025.
Наведений факт підтверджується відомостями є Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань (далі – ЄДР), зокрема витягом з ЄДР та випискою з ЄДР, що додаються.
У свою чергу Скаржник не подавав і не міг подавати фінансову звітність за 2024 рік.
Враховуючи припис частини 2 статті 13 Закону 966, для Скаржника звітним періодом є період менше 12 місяців, а саме - не повний 2025 рік. Тобто для підтвердження своєї фінансової спроможності Скаржник може надати фінансову звітність подану саме протягом 2025 року.
Водночас поточна редакція пункту 15.1 додатку 4 Документації обмежують можливість Скаржника взяти участь в Процедурі закупівлі, адже Скаржник не може надати фінансову звітність за 2024 рік.
Скаржник у відповідності до виду своєї діяльності та досвіду надання послуг, що відповідає предмету закупівлі, має на меті взяти участь в Процедурі закупівлі. Оскаржувані умови Документації обмежують можливість участі, як Скаржника, так і інших учасників, в Процедурі закупівлі, а також обмежують право Скаржника в участі в прозорих та чесних торгах, які здійснюються з дотриманням принципів здійснення закупівель, оскільки умови Процедури закупівлі викладені в Тендерній документації такими, що суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону 922, Особливостям та іншим нормативно-правовим актам, зазначеним вище, що унеможливлює належну підготовку тендерної пропозиції Скаржника, та в свою чергу є такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, порушують принципи здійснення закупівель, як описано вище. Захист прав та законних інтересів Скаржника можливий за допомогою подання цієї скарги до органу оскарження.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, фінансова звітність малого підприємства станом на 30 червня 2025.
Замовник зазначає, що на виконання пункту 28 Особливостей та норм пункту 2 частини 2 статті 22 Закону Замовником було вказано в п.15 додатку 4 Документації інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі кваліфікаційному критерію.
Скаржник, посилючись на статтю 16 зазначає, що Замовник в разі встановлення кваліфікаційного критерію "наявність фінансової спроможності" зобов’язаний вимагати надання підтвердження обсягу саме річного доходу (виручки). Вимога щодо підтвердження обсягу доходу (виручки) іншого періоду є незаконною та такою, що суперечить нормам Закону України "Про публічні закупівлі".
А враховуючи норми Закону України "Про Бухгалтерській облік та фінансову звітність" де встановлено, що звітним періодом подання фінансової звітності є календарний рік, то Замовник цілком законно встановив вимогу щодо подання в складі тендерної пропозиції фінансової звітності саме за 2024 рік Отже, Замовник скористався своїм законним правом та встановив кваліфікаційний критерій, який передбачений положеннями пункту 4 частини другої статті 16 Закону.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до підпункту 5.5 пункту 5 розділу ІІІ Документації документи, що не передбачені законодавством для учасників – юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції. Учасники нерезиденти для виконання вимог щодо подання документів подають у складі своєї тендерної пропозиції, документи, передбачені законодавством країн, де вони зареєстровані.
Відповідні документи повинні бути легалізовані установленим порядком (крім випадків, якщо чинним законодавством встановлено звільнення від легалізації).
Додаток 4 Документації містить ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ ТА/АБО ІНФОРМАЦІЇ, ЯКІ ПОДАЮТЬСЯ УЧАСНИКОМ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ У СКЛАДІ ТЕНДЕРНОЇ
ПРОПОЗИЦІЇ
15.1. сканкопія з оригіналу або копії "Балансу" та "Звіту про фінансові результати" за 2024 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом або сканкопія з оригіналу або копії фінансової звітності малого підприємства (в складі Балансу (форма № 1-м) і Звіту про фінансові результати (форма № 2-м)) або фінансової звітності мікропідприємства (в складі Балансу (форма № 1-мс) і Звіту про фінансові результати (форма № 2-мс)) за 2024 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом або сканкопія з оригіналу або копії податкової декларації платника єдиного податку (або податкової декларації про майновий стан і доходи) за 2024 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом.
Надана учасником на виконання вимог п.15 Додатку 4 до тендерної документації фінансова звітність повинна свідчити про наявність в Учасника обсягу річного доходу (виручки) за останній звітний період (2024 рік) у розмірі не менше 99 % очікуваної вартості даної закупівлі.
Відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.
Відповідно до частини третьої статті 16 Закону у разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини).
Відповідно до частини першої статті 13 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. Проміжна фінансова звітність складається за результатами першого кварталу, першого півріччя, дев’яти місяців. Крім того, відповідно до облікової політики підприємства фінансова звітність може складатися за інші періоди.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, дата оприлюднення Процедури закупівлі: 06 06.2025.
Враховуючи вищенаведене, встановивши наведені вимоги Документації щодо фінансової звітності, Замовник не порушив вимог Закону в цій частин, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, відсутні підстави для задоволення Скарги.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, відсутні підстави для задоволення Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Відмовити товариству з обмеженою відповідальністю "ТЕП КЕПІТАЛ" (код ЄДРПОУ: 45795996) у задоволенні скарги від 17 червня 2025 № UA-2025-06-06-006367a.c1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Діана ГОСТЄВА
Скарга
СКАРГА на умови тендерної документації
Заперечення на умови Тендерної документації в частині фінансової звітності: Умови Тендерної документації · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. ПРОШУ: 1. Прийняти дану скаргу до розгляду по суті. 2. Прийняти рішення, яким зобов’язати Комунальний заклад професійної (професійно-технічної) освіти "Київський професійний будівельний коледж" внести зміни до тендерної документації на проведення відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі: Капітальний ремонт місць загального користування Комунального закладу професійної (професійно-технічної) освіти "Київський професійний будівельний коледж" у гуртожитку за адресою: м. Київ, вул. Горлівська, 220, Дарницький район. (ідентифікатор закупівлі: UA-2025-06-06-006367-a).
Заперечення на умови Тендерної документації в частині фінансової звітності:
Умови Тендерної документації
Додатком 4 до Тендерної документації «ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ ТА/АБО ІНФОРМАЦІЇ, ЯКІ ПОДАЮТЬСЯ УЧАСНИКОМ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ У СКЛАДІ ТЕНДЕРНОЇ ПРОПОЗИЦІЇ» визначено:
Документи, які повинен подати Учасник для підтвердження наявності фінансової спроможності.
15.1. сканкопія з оригіналу або копії «Балансу» та «Звіту про фінансові результати» за 2024 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом
або
сканкопія з оригіналу або копії фінансової звітності малого підприємства (в складі Балансу (форма № 1-м) і Звіту про фінансові результати (форма № 2-м)) або фінансової звітності мікропідприємства (в складі Балансу (форма № 1-мс) і Звіту про фінансові результати (форма № 2-мс)) за 2024 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом
або
сканкопія з оригіналу або копії податкової декларації платника єдиного податку (або податкової декларації про майновий стан і доходи) за 2024 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом.
Надана учасником на виконання вимог п.15 Додатку 4 до тендерної документації фінансова звітність повинна свідчити про наявність в Учасника обсягу річного доходу (виручки) за останній звітний період (2024 рік) у розмірі не менше 99 % очікуваної вартості даної закупівлі.
Дискримінаційність
Відповідно до статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.
Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:
1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;
2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;
3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);
4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.
Вимоги передбачені п. 15.1 Додатку 4 до Тендерної документації є такими що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, оскільки виконати їх можуть лише учасники які нададуть усі документи, що передбачені пунктом 15.1 Додатку 4 до Тендерної документації. Крім того ці вимоги не узгоджуються із чинним законодавством, в тому числі Законом.
Відповідно до статті 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 № 996-XIV (далі – Закон 996) фінансова звітність - звітність, що містить інформацію про фінансовий стан та результати діяльності підприємства.
Згідно з частинами 1 і 2 статті 13 Закону 966 звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. Проміжна фінансова звітність складається за результатами першого кварталу, першого півріччя, дев’яти місяців. Крім того, відповідно до облікової політики підприємства фінансова звітність може складатися за інші періоди.
Перший звітний період новоствореного підприємства може бути менш як 12 місяців, але не більш як 15 місяців.
Скаржник є новоствореним підприємством, що зареєстровано 27.03.2025.
Наведений факт підтверджується відомостями є Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань (далі – ЄДР), зокрема витягом з ЄДР та випискою з ЄДР, що додаються.
Своєю чергою Скаржник не подавав і не міг подавати фінансову звітність за 2024 рік.
Враховуючи припис частини 2 статті 13 Закону 966 для Скаржника звітним періодом є період менше 12 місяців, а саме не повний 2025 рік. Тобто для підтвердження своєї фінансової спроможності Скаржник може надати фінансову звітність подану саме протягом 2025 року.
Водночас поточна редакція пункту 15.1 Додатку 4 до Тендерної документації обмежують можливість Скаржника взяти участь в Процедурі закупівлі, адже Скаржник не може надати фінансову звітність за 2024 рік.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов'язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз'яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, викладених в скарзі.
Замовником було порушено принципи здійснення закупівлі, закріплені в статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель чим порушено права та інтереси Скаржника .
Порушення прав та інтересів Скаржника також полягає в тому, що за умови дотримання вимог чинного законодавства Замовником, він матиме змогу прийняти участь в процедурі закупівлі, та у випадку визнання переможцем процедури закупівлі, Замовник повинен буде укласти договір про закупівлю, за результатами виконання якого Скаржник матиме змогу отримати дохід та виконати свої зобов’язання за договором.
Скаржник у відповідності до виду своєї діяльності та досвіду надання послуг, що відповідає предмету закупівлі, має на меті взяти участь в Процедурі закупівлі. Оскаржувані умови Тендерної документації обмежують можливість участі, як Скаржника, так і інших учасників, в Процедурі закупівлі, а також обмежують право Скаржника в участі в прозорих та чесних торгах, які здійснюються з дотриманням принципів здійснення закупівель, оскільки умови Процедури закупівлі викладені в Тендерній документації такими, що суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону 922, Особливостям та іншим нормативно-правовим актам, зазначеним вище, що унеможливлює належну підготовку тендерної пропозиції Скаржника, та в свою чергу є такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, порушують принципи здійснення закупівель, як описано вище. Захист прав та законних інтересів Скаржника можливий за допомогою подання цієї скарги до органу оскарження.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у Скаржника порушених прав та охоронюваних законом інтересів, що пов’язані з його участю в Процедурі закупівлі, які відповідно є додатками до цієї скарги:
- Витяг з ЄДР;
- Виписка з ЄДР;
- Фінансова звітність малого підприємства з квитанцією;
Згідно з частини 6 статті 10 Закону 922 доступ до інформації, оприлюдненої в електронній системі закупівель, є безоплатним та вільним. Інформація про закупівлю, визначена цим Законом, розміщується в електронній системі закупівель безоплатно через авторизовані електронні майданчики. Інформація про закупівлі, зазначена у частині першій цієї статті, оприлюднюється відповідно до вимог Закону 2939, у тому числі у формі відкритих даних. В електронній системі закупівлі, крім інформації, зазначеної у частині першій цієї статті, може оприлюднюватися інша інформація.
Тим самим інші документи, а саме Тендерна документація і додатки до неї, на які робить посилання Скаржник, наявні у відкритому доступі в електронній системі закупівель.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", -