Текст рішення
РІШЕННЯ
№9261-р/пк-пз від 10.06.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу ПРИВАТНОГО ПІДПРИЄМСТВА МЕДИЧНА ЛАБОРАТОРІЯ "АНАЛІТИКА" (код ЄДРПОУ: 30292293) від 31 травня 2025 № UA-2025-05-27-007822-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 03.06.2025 №8776-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду частково та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на вебпорталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що в додатку 1 Документації передбачено:
"Дoвiдкa в довільній формі, щo мiстить iнфopмaцiю пpo нaявнiсть у учaсникa працівників вiдпoвiднoї квaлiфiкaцiї, якi мaють нeoбхiднi знaння тa дoсвiд.
-В довідці зазначити, зокрема, але не виключно, інформацію (ПІБ, тощо) про наявність у штаті не менше одного лаборанта-бактеріолога, що пройшов навчання з перевірки знань з питань охорони праці та має відповідне діюче посвідчення, копія або сканований оригінал якого надати у складі тендерної пропозиції".
По-перше, посада "лаборанта-бактеріолога" суперечить та не передбачена у Класифікаторі професій (Наказ Держспоживстандарту України від 28.07.2010 № 327).
Натомість згідно з роз'ясненнями Держпраці: "керівники підприємств, оформляючи кадрову документацію (трудові книжки, накази, штатні розписи тощо), мають записувати назви посад відповідно до Класифікатора професій" (посилання на джерело:
https://lviv.dsp.gov.ua/osnovnym-dokumentom-shcho-pidtverdzhuie-s/14475/).
По-друге, така умова є дискримінаційною, оскільки виключає інші посади, пов'язані із бактеріологією, направлена виключно на неправомірне обмеження конкуренції та надання переваг лише учаснику, який має у своєму штаті посаду "лаборанта-бактеріолога".
Так, умови Документації безальтернативно визначають про наявність у штаті учасника працівника з посадою "лаборанта-бактеріолога".
Натомість відсутнє будь-яке логічне обґрунтування наявності саме цієї посади "лаборанта-бактеріолога" для виконання договору, а не будь-якої іншої пов'язаної посади працівника, який пройшов навчання зі знань Правил охорони праці НПАОП 0.00-1.81-18 та має відповідне діюче посвідчення.
При цьому, Класифікатор професій містить інші посади, пов‘язані із бактеріологією:
Бактеріолог;
Лікар-бактеріолог;
Лаборант хіміко-бактеріологічного аналізу.
Тобто ставлячи таку умову, Замовник повинен був передбачити наявність інших посад, указавши про пов'язані або еквіваленти посад, що відповідає принципу недискримінації учасників та рівне ставлення до них.
Отже, вимога щодо наявності посади "лаборанта-бактеріолога" суперечить класифікатору професій (Наказ Держспоживстандарту України від 28.07.2010 № 327), є дискримінаційною умовою, оскільки виключає інші посади, пов'язані із бактеріологією, направлена виключно на неправомірне обмеження конкуренції та надання переваг лише учаснику, який має у своєму штаті посаду "лаборанта-бактеріолога".
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, Витяг з протоколу засідання комісії з перевірки знань з питань охорони праці від 05.10.2023 S0505102023E бактеріолога ПП МЕДИЧНА ЛАБОРАТОРІЯ "АНАЛІТИКА" Колкунової Х.О.
Замовник ним внесено зміни до Документації в цій частині.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:
1.3.1.Дoвiдкa в довільній формі, щo мiстить iнфopмaцiю пpo нaявнiсть у учaсникa працівників вiдпoвiднoї квaлiфiкaцiї, якi мaють нeoбхiднi знaння тa дoсвiд.
-В довідці зазначити, зокрема, але не виключно, інформацію (ПІБ, тощо) про наявність у штаті не менше одного лаборанта-бактеріолога, що пройшов навчання з перевірки знань з питань охорони праці та має відповідне діюче посвідчення, копія або сканований оригінал якого надати у складі тендерної пропозиції.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 05.06.2025 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції, зокрема:
-У довідці слід зазначити, зокрема, інформацію (ПІБ, посаду, освіту, досвід роботи) щодо принаймні одного фахівця, який має відповідну професійну підготовку у сфері бактеріології або мікробіології та пройшов навчання з питань охорони праці, що підтверджується відповідним чинним посвідченням (копія або сканований оригінал посвідчення подається у складі тендерної пропозиції).
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для припинення розгляду Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Припинити розгляд скарги приватного підприємства МЕДИЧНА ЛАБОРАТОРІЯ "АНАЛІТИКА" (код ЄДРПОУ: 30292293) від 31 травня 2025 № UA-2025-05-27-007822-a.c1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації
Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Комунальне некомерційне підприємство Харківської обласної ради "Обласна клінічна психіатрична лікарня № 3" (код ЄДРПОУ: 02003675) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі з особливостями ДК 021:2015 85140000-2 Послуги у сфері охорони здоров’я різні (Послуги з проведення лабораторних досліджень), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за UA-2025-05-27-007822-a, а саме: 1. Виключити із п. 1.3.1 Додатку №1 «Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції» до Тендерної документації словосполучення «лаборанта-бактеріолога» та замінити його на «працівника (зокрема, але не обмежуючись бактеріолог, лікар-бактеріолог тощо)», у результаті чого викласти п. 1.3.1 Додатку №1 Тендерної документації у наступній редакції: «Дoвiдкa в довільній формі, щo мiстить iнфopмaцiю пpo нaявнiсть у учaсникa працівників вiдпoвiднoї квaлiфiкaцiї, якi мaють нeoбхiднi знaння тa дoсвiд. -В довідці зазначити, зокрема, але не виключно, інформацію (ПІБ, тощо) про наявність у штаті не менше одного працівника (зокрема, але не обмежуючись бактеріолог, лікар-бактеріолог тощо), що пройшов навчання з перевірки знань з питань охорони праці та має відповідне діюче посвідчення, копія або сканований оригінал якого надати у складі тендерної пропозиції».
У п. 1.3.1 Додатку №1 «Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції» до Тендерної документації передбачено надання:
«Дoвiдкa в довільній формі, щo мiстить iнфopмaцiю пpo нaявнiсть у учaсникa працівників вiдпoвiднoї квaлiфiкaцiї, якi мaють нeoбхiднi знaння тa дoсвiд.
-В довідці зазначити, зокрема, але не виключно, інформацію (ПІБ, тощо) про наявність у штаті не менше одного лаборанта-бактеріолога, що пройшов навчання з перевірки знань з питань охорони праці та має відповідне діюче посвідчення, копія або сканований оригінал якого надати у складі тендерної пропозиції».
По-перше, посада «лаборанта-бактеріолога» суперечить та не передбачена у Класифікаторі професій (Наказ Держспоживстандарту України від 28.07.2010 № 327).
Натомість згідно роз‘яснень Держпраці: «керівники підприємств, оформляючи кадрову документацію (трудові книжки, накази, штатні розписи тощо), мають записувати назви посад відповідно до Класифікатора професій» (посилання на джерело: https://lviv.dsp.gov.ua/osnovnym-dokumentom-shcho-pidtverdzhuie-s/14475/ )
По-друге, така умова є дискримінаційною, оскільки виключає інші посади, пов‘язані із бактеріологією, направлена виключно на неправомірне обмеження конкуренції та надання переваг лише учаснику, який має у своєму штаті посаду «лаборанта-бактеріолога».
Так, умови Тендерної документації безальтернативно визначають про наявність у штаті учасника працівника з посадою «лаборанта-бактеріолога».
Натомість відсутнє будь-яке логічне обґрунтування у наявності саме цієї посади «лаборанта-бактеріолога» для виконання договору, а не будь-якої іншої пов‘язаної посади працівника, який пройшов навчання зі знань Правил охорони праці НПАОП 0.00-1.81-18 та має відповідне діюче посвідчення.
При цьому, Класифікатор професій містить інші посади, пов‘язані із бактеріологією:
• Бактеріолог;
• Лікар-бактеріолог;
• Лаборант хіміко-бактеріологічного аналізу.
Тобто ставлячи таку умову, Замовник повинен був передбачити наявність інших посад, указавши про пов‘язані або еквіваленти посад, що відповідає принципу недискримінації учасників та рівне ставлення до них (п. 4 ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі»).
Отже, вимога наявності посади «лаборанта-бактеріолога» суперечить Класифікатору професій (Наказ Держспоживстандарту України від 28.07.2010 № 327), є дискримінаційною умовою, оскільки виключає інші посади, пов‘язані із бактеріологією, направлена виключно на неправомірне обмеження конкуренції та надання переваг лише учаснику, який має у своєму штаті посаду «лаборанта-бактеріолога».
Обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи:
ПП МЛ «Аналітика» є потенційним учасником цієї закупівлі та у найближчий час подасть свою тендерну пропозицію. Також у штаті ПП МЛ «Аналітика» наявні працівники на посадах бактеріолог та лікар-бактеріолог, водночас відсутня посада «лаборанта-бактеріолога» (оскільки вона не передбачена Класифікатором професій).
Тому вказана дискримінаційна умова призведе до прийняття рішення Замовником про дискваліфікацію та відхилення тендерної пропозиції учасника, зокрема ПП МЛ «Аналітика»
Згідно до ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за такими принципами:
1) добросовісна конкуренція серед учасників;
2) максимальна економія, ефективність та пропорційність;
3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них;
5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
6) запобігання корупційним діям і зловживанням.
Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Виключити п. 5.1 Додатку №1 «Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції» до Тендерної документації, а саме: «вартість кожної запропонованої послуги має бути підтверджена у складі тендерної пропозиції учасника документом, виданий на ім’я Учасника торгів, який підтверджує запропоновану ним ціну (вартість) (або ціну/діапазон, що заявлена в межах ринкових цін) (довідка або експертний висновок компетентних органів (статистика, торгово-промислова палата та/або ДП «Держзовнішінформ», та/або біржа, та/або інші компетентні органи про кон’юнктуру ринку, що видана(ий) на ім’я учасника торгів), не пізніше кінцевого строку подання пропозицій. До даного документу учасник надає копію сертифікату на систему управління якістю ISO 9001:2015 органу, що видав документ про кон’юнктуру ринку. Орган, що видав документ про кон’юнктуру ринку, повинен мати спеціалізацію з дослідження кон'юнктури ринку та виявлення громадської думки, про що має бути вказано в ISO 9001:2015. Вказаний документ повинен мати посилання на номер закупівлі в системі електронних закупівель».
Згідно п. 5.1 Додатку №1 «Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції» до Тендерної документації:
«вартість кожної запропонованої послуги має бути підтверджена у складі тендерної пропозиції учасника документом, виданий на ім’я Учасника торгів, який підтверджує запропоновану ним ціну (вартість) (або ціну/діапазон, що заявлена в межах ринкових цін) (довідка або експертний висновок компетентних органів (статистика, торгово-промислова палата та/або ДП «Держзовнішінформ», та/або біржа, та/або інші компетентні органи про кон’юнктуру ринку, що видана(ий) на ім’я учасника торгів), не пізніше кінцевого строку подання пропозицій. До даного документу учасник надає копію сертифікату на систему управління якістю ISO 9001:2015 органу, що видав документ про кон’юнктуру ринку. Орган, що видав документ про кон’юнктуру ринку, повинен мати спеціалізацію з дослідження кон'юнктури ринку та виявлення громадської думки, про що має бути вказано в ISO 9001:2015. Вказаний документ повинен мати посилання на номер закупівлі в системі електронних закупівель».
По-перше, а ні ЗУ «Про публічні закупівлі», а ні Особливості не вимагають, що б ціна договору про закупівлю була ринковою. Адже у відкритих торгах перемагає тендерна пропозиція з найнижчою ціною.
По-друге, указана вимога неправомірно обмежує тендерні пропозиції із ціною менше ринкових та може призвести до завищення ціни закупівлі та спричинення збитків замовнику.
По-третє, така умова не відноситься до кваліфікаційних критеріїв та суперечить ч. 2 ст. 16 ЗУ «Про публічні закупівлі».
Так, ч. 2 ст. 16 ЗУ «Про публічні закупівлі» Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:
1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;
2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;
3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);
4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.
Тому а ні ЗУ «Про публічні закупівлі», а ні Особливості не вимагають в учасників надавати підтвердження запропонованої ціни послуги та ще й певними спеціалізованими організаціями.
По-четверте, у постанові від 21.09.2022 у справі № 640/30067/20 (URL: https://reyestr.court.gov.ua/Review/106366563) Верховний Суд прямо вказує, що ЗУ «Про публічні закупівлі» не обмежує учасників щодо обґрунтування аномально низької ціни, також відсутні вимоги до кількості аргументів, їх конкретизації, наведення доказів чи надання конкретних підтверджуючих документів.
Замовник же вимагає підтвердити ціну тендерної пропозиції, яка ще не визнана аномально низькою ціною, ще й на стадії подання таких пропозицій, що суперечить ЗУ «Про публічні закупівлі».
По-п‘яте, саме Замовник здійснює розрахунок очікуваної вартості предмета закупівлі, а учасники лише можуть подати тендерні пропозиції з ціною рівною або нижче вказаній у тендерній документації.
Згідно до ч. 4 ст. ЗУ «Про публічні закупівлі», для планування закупівель та підготовки до проведення закупівель замовники можуть проводити попередні ринкові консультації з метою аналізу ринку, у тому числі запитувати й отримувати рекомендації та інформацію від суб’єктів господарювання.
Для визначення очікуваної вартості замовником може використовуватися примірна методика визначення очікуваної вартості предмета закупівлі, затверджена наказом Мінекономрозвитку від 18.02.2020 № 275 (зі змінами) (далі - методика), що розроблена на виконання пункту 11 частини першої статті 9 Закону, та яка може застосовуватися замовником до закупівель, що здійснюються у відповідності до Закону та Особливостей, у тому числі із застосуванням описаних методів визначення очікуваної вартості. Ця методика має рекомендаційний характер. Замовник самостійно здійснює розрахунок очікуваної вартості предмета закупівлі, ураховуючи його специфіку та може керуватися методикою.
По-шосте, указана вимога призводить до необхідності витрачати додаткові кошти учасників на документ, який буде стосуватися лише однієї закупівлі («Вказаний документ повинен мати посилання на номер закупівлі в системі електронних закупівель»), що ускладнює доступ і законні інтереси та очікування учасників, зокрема, ПП МЛ «Аналітика» щодо участі у відкритих торгах.
По-сьоме, вказане положення має дискримінаційний характер відносно ПП МЛ «Аналітика», адже не маючи такого документа ПП МЛ «Аналітика» буде дискваліфіковане Замовником.
Отже, вимога документального підтвердження вартості суперечить ЗУ «Про публічні закупівлі» та Особливостям, є дискримінаційною умовою, оскільки дискваліфікує учасників які не мають таких документів та заздалегідь не знав про необхідність їх отримання.
Обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи:
ПП МЛ «Аналітика» є потенційним учасником цієї закупівлі та у найближчий час подасть свою тендерну пропозицію. Така вимога суперечить ЗУ «Про публічні закупівлі» та Особливостям. Також надання такого документу ускладнює доступ і законні інтереси та очікування учасників, зокрема, ПП МЛ «Аналітика» щодо участі у відкритих торгах, призводить до зайвих витрат, обмежую пропозицію найменшої ціни тощо.
Вказана умова також приведе до прийняття рішення Замовником про дискваліфікацію та відхилення тендерної пропозиції учасника, зокрема ПП МЛ «Аналітика», навіть з найнижчою ціною тендерної пропозиції.
Згідно до ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за такими принципами:
1) добросовісна конкуренція серед учасників;
2) максимальна економія, ефективність та пропорційність;
3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них;
5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
6) запобігання корупційним діям і зловживанням.