Рішення АМКУ · 2025

ДК 021:2015:09130000-9 - Нафта і дистиляти (бензин А-95)

Рішення органу оскарження № 9071-р/пк-пз від 06.06.2025 за скаргою UA-2025-05-23-009602-a.b1

Скаргу задоволено Замовник повідомив про виконання рішення 12.06.2025
Замовник
Комунальне некомерційне підприємство "Центр первинної медико-санітарної допомоги № 1" Сумської міської ради · ЄДРПОУ 03083133 · Сумська область
Скаржник
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ" · 45880693
Закупівля
UA-2025-05-23-009602-a · Відкриті торги з особливостями · Товари
Очікувана вартість
134 750,00 грн
Код ДК 021
09130000-9 Нафта і дистиляти
Скарга на
Умови закупівлі
Що оскаржували
Інші умови тендерної документаціїКваліфікаційні критерії учасників
Чого просив скаржник
Змінити тендерну документацію
Що зобов'язав АМКУ
Змінити тендерну документацію
Дати
скаргу подано 27.05.2025 · прийнято до розгляду 29.05.2025 · розгляд 06.06.2025 · рішення 06.06.2025 (10 дн. від подання)
Плата за скаргу
2 000,00 грн
Дії замовника
Виявлені порушення усунено шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації.
Документи органу оскарження
рішення від 29.05.2025 № 8567.pdf (29.05.2025)
Інформація про резолютивну частину рішення від 06.06.2025 № 9071.pdf (09.06.2025)
рішення від 06.06.2025 № 9071.pdf (11.06.2025)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 9071-р/пк-пз від 06.06.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ: 45880693) від 27 травня 2025 № UA-2025-05-23-009602-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі, у тому числі невиконання рішення органу оскарження, та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації.

Рішенням Комісії від 29.05.2025 № 8567-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 2 Документації строк дії талонів для заправки необмежений або не менше року з моменту отримання (надати довідку).

Відповідно до додатку 4 Документації трок дії скретч-карток/талонів на товар – не менше 12 місяців від дати їх видачі. За зверненням Замовника, Постачальник подовжує строк дії скретч-карток/талонів одноразово до 6 місяців.

На думку Скаржника, Замовник визначає дискримінаційну та обмежувальну умову щодо строку дії талонів для заправки, який повинен бути необмежений або не менше року з моменту отримання.

Така умова Документації Замовника щодо строку дії талонів та строку поставки товару не узгоджуються між собою, в тому числі, як і строк дії договору.

Проєкт договору містить наступні умови:

5.3. Строк поставки скретч-карток/талонів на замовлену партію товару – протягом трьох робочих днів від дати отримання заявки постачальником. Загальний строк поставки скретч-карток/талонів за договором – до 31.12.2025.

12.1. Договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін, реєстрації у Замовника та діє до 31.12.2025, але в будь якому випадку до повного виконання сторонами зобов’язань за цим договором.

Відповідно до пункту 4.4 розділу І Документації загальний строк поставки за договором – до 31.12.2025.

Форма оголошення Замовника передбачає строк поставки товарів до 31.12.2025.

При цьому, умовами Процедури передбачено термін дії талонів – необмежений або не менше року з моменту отримання (надати довідку), а також відповідно до проєкту договору - не менше 12 місяців від дати їх видачі.

Закупівлі оголошена Замовником та опублікована в електронній системі закупівель 23.05.2025, строк прийому Пропозицій визначено до 31.05.2025, а з урахуванням строків підписання договору (згідно з пунктом 49 Особливостей), отримання талонів на отримання (придбання) нафтопродуктів Замовником можливе не раніше червня 2025 року.

Тобто, з урахуванням вимоги Замовника в частині терміну дії талонів (необмежений або не менше року з моменту отримання (надати довідку), а також відповідно до проєкту договору - не менше 12 місяців від дати їх видачі.), термін дії останніх повинен закінчуватись не менше червня 2026 року.

Скаржник вважає, що умови Документації щодо терміну дії талонів не узгоджуються з проєктом договору (в частині строку його дії – до 31.12.2025, строку поставки товару – до 31.12.2025) та строку дії талонів (з урахуванням вищезазначеного розрахунку – до червня 2026 року або необмежений).

Скаржник зауважує, що згідно з Інструкцією про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої Наказом від 20.05.2008 за № 281/171/578/155 (далі Інструкція) строк дії талонів не передбачений як обов’язковий реквізит, встановлених емітентом на талоні.

Згідно з розділом І Інструкції, ця Інструкція встановлює єдиний порядок організації та виконання робіт, пов'язаних з прийманням, транспортуванням, зберіганням, відпуском та обліком товарної нафти (далі - нафта) і нафтопродуктів.

Відповідно до пункту 10.3 "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 № 281/171/578/155 встановлює види порядку відпуску нафтопродуктів:

10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку 10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями 10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами 10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.

Інструкція передбачає визначення "талон" та норми здійснення відпуску за ним, зокрема:

Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.

10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами:

10.3.3.1 Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.

10.3.3.2 Заправлення за талонами відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.

Оскільки законодавством встановлено виключну інструкцію, яка є нормативноправовою базою для господарської діяльності АЗС, застосування норм відповідної інструкції є обов’язком автозаправної станції.

Інструкція не визначає норму строку дії талонів для емітента таких талонів/мережі АЗС, не встановлює обмежень щодо термін дії облікових документів на відпуск нафтопродуктів. Мережа АЗС, яку може запропонувати Скаржника, не має талонів строком дії 12 місяців (або рік), а також – строк дії талонів обмежений та складає 6 місяців (з подальшим обміном на наступні 6 місяців), що визначає факт наявності дискримінаційної умови для Скаржника.

Замовник забезпечує свої права на отримання палива протягом строку дії договору про закупівлі, який відповідно до проєкту договору закінчується 31.12.2025. Як і визначає обов’язок постачальника, поставити таке паливо до 31.12.2025.

Але, визначаючи термін дії талонів, який є набагато більшим, ніж строк дії проєкту договору та строк постачання товару за ним, Замовник встановлює умови, що не узгоджуються між собою. Більш того, порушують права учасників з огляду на встановлення обов’язку постачання палива після закінчення строку дії договору.

При тому, що відповідно до плану закупівлі, опублікованої на сайті уповноваженого органу, така відбувається відповідно до поточних бюджетних призначень на 2025 рік за кошти від господарської діяльності підприємства Замовника, а отже, наявність права на отримання товару у червні 2026 року (з урахуванням проведення закупівлі відповідно до поточного бюджетного призначення на 2025 рік) містить суперечливі умови та не відповідає строкам проєкту договору.

Скаржник повідомляє, що планує запропонувати Замовнику отримувати твар на АЗС "БРСМ-Нафта". Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами.

Скаржник просить виключити умову Документації щодо строку дії талонів для заправки, який повинен бути необмежений або не менше року з моменту отримання.

Скаржник на розгляд Комісії надав зразки талонів мережі "БРСМ-нафта".

Замовник зазначає, що вимоги Документації пов’язані з раціональним та цільовим використанням палива в умовах військового стану, а саме - термін придатності талонів для здійснення заправки автомобілів пояснюється тим, що в розпорядженні закладу відсутній склад для зберігання палива, а також дане зберігання без відповідної ліцензії заборонено законодавством України. Тому Замовник встановив вимогу щодо терміну дії паливних талонів з необмеженим терміном або не менше 12 місяців з метою вчасного та раціонального використання палива. Замовник повідомляє, що скористався своїм правом, визначеним частиною третьою статті 22 Закону, в якій вказано, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Скаржник вказує на нібито суперечливі умови щодо терміну дії талонів. Однак, такі вимоги обумовлені прагненням забезпечити стабільність та безперервність постачання пального. Встановлення терміну дії талонів не менше одного року є нормою для забезпечення впевненості у виконанні зобов'язань перед Замовником, особливо враховуючи коливання ринку пального. Умова про обмін талонів є частиною договірних зобов'язань, які надають додаткову гнучкість та безпеку для Замовника.

Скаржник стверджує, що ці вимоги є дискримінаційними, але насправді вони створюють механізми, які захищають інтереси Замовника, оскільки дозволяють уникнути фінансових ризиків, пов'язаних із підвищенням цін на пальне.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх встановлення замовником), наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.

Відповідно до пункту 3 розділу VI Документації проект договору складається замовником з урахуванням особливостей предмету закупівлі.

Проект договору міститься в Додатку та подається одночасно з тендерною документацією.

Додаток 2 Документації містить, зокрема, інші документи.

Відповідно до пункту 20 розділу ІІІ додатку 2 Документації строк дії талонів для заправки необмежений або не менше року з моменту отримання (надати довідку).

Додаток 4 Документації містить проєкт договору про закупівлю товару, відповідно до якого, зокрема:

5. ПОСТАВКА ТОВАРУ

5.3. Строк поставки скретч-карток/талонів на замовлену партію Товару – протягом трьох робочих днів від дати отримання заявки Постачальником. Загальний строк поставки Скретч-карток/талонів за Договором – до 31.12.2025.

5.4. Строк дії скретч-карток/талонів на Товар – не менше 12 місяців від дати їх видачі. За зверненням Замовника Постачальник подовжує строк дії Скретч-карток/талонів одноразово до 6 місяців.

Відповідно до пункту 4.4 розділу І Документації строк поставки скретчкарт/талонів/еквівалент на замовлену партію Товару – протягом трьох робочих днів від дати отримання заявки Постачальником. Загальний строк поставки за Договором – до 31.12.2025.

Враховуючи терміни поставки товарів, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Таким чином, вищезазначена вимога Документації не узгоджується з терміном поставки товару.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які запропонують талони з терміном дії саме не менше 12 місяців від дати їх видачі з подовженням строку дії одноразово до 6 місяців, та саме з необмеженим строком дії для заправки, або саме не менше року з моменту отримання, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 2 Документації для здійснення передачі Замовнику відомостей, талонів та бухгалтерських документів в учасника повинен бути в наявності відділ безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми, на що учасник у складі Пропозиції надає лист-підтвердження за підписом уповноваженої особи учасника про наявність такого відділу з зазначенням його адреси, телефону, e-mail та відомості про контактну особу (ПІБ).

На думку Скаржника, Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь у закупівлі, оскільки встановивши вимоги щодо наявності в учасника відділу безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми, Замовник обмежує та дискримінує Скаржника, а також така вимога нівелює принципи проведення публічних закупівель, закріплених в статті 5 Закону, а саме - добросовісна конкуренція серед учасників, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати товар на АЗС "БРСМНафта". Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами.

Скаржник може запропонувати здійснення заправки на партнерській мережі АЗС БРСМ-нафта за адресами:

1) Сумська обл, м. Суми, пр-т Курський, 135/1;

2) Сумська обл, м. Суми, вул. Кондратьєва Герасима 166/1;

3) Сумська обл, м. Суми, вул. Демьяна Коротченко, 18/1.

Скаржник наголошує, що може запропонувати Замовнику здійснювати заправку товаром (паливом) на партнерській мережі АЗС БРСМ-нафта, але при цьому, він не має в наявності відділу безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми.

Така вимога Документації дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівлі-продажу товару (палива за талонами).

Для того, щоб бути учасником ринку продажу пального, законодавством не передбачено обов'язку мати в наявності відділу безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми. Відповідне твердження має законодавче обґрунтування в частині права юридичної особи здійснювати перепродаж товару, яке належить власнику товару, закріплене в статті 658 Цивільного кодексу України.

У відповідності до частини першої статті 627 Цивільного кодексу України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

З урахуванням норм Цивільного кодексу України, між Скаржником та його партнером (мережею АЗС) було укладено договір, який містить умови, що були визначені між сторонами на момент підписання, у тому числі, умова щодо отоварення дозвільних документів здійснюється у мережі автозаправних станцій продавця (мережі АЗС БРСМНафта) лише за умови фактичної наявності ПММ на АЗС. Мережа АЗС – автозаправні станції, що працюють під ТМ "БРСМ Нафта", на яких здійснюється отримання ПММ. З інформацією про перелік АЗС Покупець може ознайомитись в мережі Інтернет на сайті https://brsm-nafta.com/. Отоварення дозвільних документів можливе відповідно до режиму роботи АЗС Продавця.

Укладені договори поставки містять умови, що були визначені сторонами під час його укладання. За своєю правовою природою, укладений між Скаржником та партнерськими АЗС договір, має ознаки договору купівлі-продажу (закріплені статтях 655656 ЦКУ).

Партнерські договори купівлі-продажу товару Скаржника та власника мережі АЗС /емітента талонів мають відповідність нормам законодавства. За договором купівліпродажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає у власність або зобов'язується прийняти майно (товар) у власність і сплатити за нього певну грошову суму.

Оскільки Замовник встановив вимогу щодо наявності в учасника відділу безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми, Замовник встановлює вимогу щодо наявності такого відділу (АЗС) у м. Суми саме в учасника.

Така вимога Документації дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівлі-продажу товару (палива за талонами).

Для того, щоб бути учасником ринку продажу пального, законодавством не передбачено обов'язку бути при цьому власником/орендарем автозаправних станцій, або емітентом талонів. Відповідне твердження має законодавче обґрунтування в частині права юридичної особи здійснювати перепродаж товару, яке належить власнику товару, закріплене в статті 658 Цивільного кодексу України.

Скаржник може забезпечити Замовника заправкою автомобілів паливом з урахуванням норм поставки товару, встановлених законодавством та умовами Документації на підставі укладеного партнерського договору з мережею АЗС БРСМ-Нафта, та при цьому не має в наявності відділу безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми.

Скаржник просить виключити вищенаведену вимогу Документації.

Скаржник на розгляд Комісії надав договір від 07.01.2025 № ДГ-0006437 купівліпродажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ від 07.01.2025, укладений з ТОВ "Євро Смарт Пауер", предметом якого є бланки-дозволи та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту контрагенту покупця на АЗС, вказаних на сайті: www.brsmnafta.com/.

Замовник зазначає, що дана вимога прописана з метою зручності та швидкістю обслуговування. Оскільки умовами договору (проєкту) є постачання товару, що здійснюється партіями, обсяг кожної партії уточнюється у заявках, підписаних уповноваженими працівниками Замовника, який надсилає постачальнику письмову заявку на отримання скретч-карток/талонів на необхідну кількість товару не пізніше ніж за 3 (три) робочі дні до дати поставки.

Факт передачі скретч-карток/талонів підтверджується підписанням видаткової накладної на товар представниками сторін, уповноваженими на це у встановленому порядку.

У разі неналежного оформлення постачальником видаткової накладної на товар (відсутність печатки, підписів тощо), документ повертається постачальнику без підпису для доопрацювання та усунення недоліків. У цьому разі товар вважається невідвантаженим до підписання покупцем належно оформленої видаткової накладної на товар. Претензії Замовника щодо кількості скретч-карток/талонів приймаються у день їх прийому-передач.

Наявність в учасника відділу безготівкових розрахунків безпосередньо в місті Суми впливатиме на вищеперераховані обставини та пришвидшить виконання умов договору.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить, зокрема, інші документи.

Відповідно до пункту 17 розділу ІІІ додатку 2 Документації для здійснення передачі Замовнику відомостей, талонів та бухгалтерських документів в Учасника повинен бути в наявності відділ безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми, на що, Учасник в складі тендерної пропозиції надає лист-підтвердження, за підписом уповноваженої особи Учасника про наявність такого відділу з зазначенням його адреси, телефону, e-mail та відомості про контактну особу (ПІБ).

Додаток 4 Документації містить проєкт договору про закупівлю товару, відповідно до якого, зокрема:

4. ПОРЯДОК ЗДІЙСНЕННЯ ОПЛАТИ

4.1. Розрахунки проводяться протягом 10 банківських днів шляхом безготівкового переказу коштів на поточний рахунок Постачальника, вказаний у цьому Договорі.

Підставою для проведення розрахунків є накладна (накладна повинна бути оформлена та містити обов’язкові реквізити відповідно до вимог Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні") та рахунок.

5. ПОСТАВКА ТОВАРУ

5.1. Постачання Товару здійснюється партіями, обсяг кожної партії уточнюється у заявках, підписаних уповноваженими працівниками Замовника. Замовник надсилає Постачальнику письмову заявку на отримання скретч-карток/талонів на необхідну кількість Товару не пізніше ніж за 3 (три) робочі дні до дати поставки. Заявка надсилається у формі скан-копії на електронну адресу відповідальної особи Постачальника. Письмова заявка вважається отриманою Постачальником на його електронну адресу у будь-якому випадку в день її відправлення з електронної пошти Замовника.

5.8. Факт передачі Скретч-карток/талонів підтверджується підписанням видаткової накладної на Товар представниками Сторін, уповноваженими на це у встановленому порядку.

5.9. У разі неналежного оформлення Постачальником видаткової накладної на Товар (відсутність печатки, підписів тощо) документ повертається Постачальнику без підпису для доопрацювання та усунення недоліків. У цьому разі Товар вважається невідвантаженим до підписання Покупцем належно оформленої видаткової накладної на Товар.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають відділ безготівкових розрахунків безпосередньо в місті Суми, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне некомерційне підприємство "Центр первинної медикосанітарної допомоги № 1" Сумської міської ради (Код ЄДРПОУ: 03083133) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015:09130000-9 - Нафта і дистиляти (бензин А-95)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-05-23-009602-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО

Скарга

СКАРГА на умови ТД

ВИКЛЮЧИТИ Умову в частині наявності строку дії талонів для заправки, який повинен бути необмежений або не менше року з моменту отримання (надати довідку). · Інші умови тендерної документації

Вимога: Змінити тендерну документацію. СУБ’ЄКТ ОСКАРЖЕННЯ ВИМАГАЄ ПРИЙНЯТИ СКАРГУ ДО РОЗГЛЯДУ ТА ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНІ УМОВИ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ (ВНЕСТИ ЗМІНИ ДО ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ): І. Умову в частині наявності: - строку дії талонів для заправки, який повинен бути необмежений або не менше року з моменту отримання (надати довідку).

№ пункту Скарги Частина та розділ тендерної документації Відомості тендерної документації, які містять дискримінаційні вимоги:

1 Додаток 2 Тендерної документації 20. Строк дії талонів для заправки необмежений або не менше року з моменту отримання (надати довідку).

Додаток 4 Тендерної документації (Проєкт договору) 5.4. Строк дії скретч-карток/талонів на Товар – не менше 12 місяців від дати їх видачі. За зверненням Замовника Постачальник подовжує строк дії Скретч-карток/талонів одноразово до 6 місяців.

Замовник визначає дискримінаційну та обмежувальну умову щодо: строку дії талонів для заправки, який повинен бути необмежений або не менше року з моменту отримання (надати довідку).

Така умова тендерної документації Замовника щодо строку дії талонів та строку поставки товару не узгоджуються між собою, в тому числі як і строк дії Договору.

Проєкт договору (згідно Додатку № 4 до ТД) містить наступні умови:

5.3. Строк поставки скретч-карток/талонів на замовлену партію Товару – протягом трьох робочих днів від дати отримання заявки Постачальником. Загальний строк поставки Скретч-карток/талонів за Договором – до 31.12.2025.

12.1. Договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками Сторін, реєстрації у Замовника та діє до 31 грудня 2025 року, але в будь якому випадку - до повного виконання Сторонами зобов’язань за цим Договором.

п. 4.4. Розділу І тендерної документації передбачає строк поставки товарів: Загальний строк поставки за Договором – до 31.12.2025 р..

Форма оголошення Замовника передбачає строк поставки товарів: Строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг: до 31 грудня 2025 року.

При цьому, умовами процедури передбачено термін дії талонів – необмежений або не менше року з моменту отримання (надати довідку), а також згідно Проєкту договору - не менше 12 місяців від дати їх видачі.

Закупівлі оголошена Замовником та опублікована в електронній системі закупівель 23.05.2025 року, строк прийому пропозицій визначено до 31.05.2025 року, а з урахуванням строків підписання договору (згідно п. 49 Особливостей), отримання талонів на отримання (придбання) нафтопродуктів Замовником можливе не раніше червня 2025 року.

ТОБТО, з урахуванням вимоги Замовника в частині терміну дії талонів (необмежений або не менше року з моменту отримання (надати довідку), а також згідно Проєкту договору - не менше 12 місяців від дати їх видачі.), термін дії останніх повинен закінчуватись НЕ МЕНШЕ ЧЕРВНЯ 2026 РОКУ.

Умовами тендерної документації щодо терміну дії талонів не узгоджуються з Проєктом договору (в частині строку його дії – до 31.12.2025 року, строку поставки Товару – до 31 грудня 2025 року) та строку дії талонів (з урахуванням вищезазначеного розрахунку – ДО ЧЕРВНЯ 2026 року або необмежений).

Додатково варто зауважити, що згідно з Інструкцією про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом від 20.05.2008 за № 281/171/578/155 (далі - Інструкція) – строк дії талонів – не передбачений як обов’язковий реквізит, встановлених емітентом на талоні.

Згідно з розділом І Інструкції ця Інструкція встановлює єдиний порядок організації та виконання робіт, пов'язаних з прийманням, транспортуванням, зберіганням, відпуском та обліком товарної нафти (далі - нафта) і нафтопродуктів.

Згідно пункту 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 встановлює види порядку відпуску нафтопродуктів:

10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку

10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями

10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами

10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.

Інструкція передбачає визначення Талон та норми здійснення відпуску за ним:

Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.

10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами:

10.3.3.1 Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.

10.3.3.2 Заправлення за талонами відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.

Оскільки законодавством встановлено виключну інструкцію, яка є нормативно-правовою базою для господарської діяльності АЗС, застосування норм відповідної інструкції є обов’язком автозаправної станції.

Інструкція не визначає НОРМУ СТРОКУ ДІЇ ТАЛОНІВ для емітента таких талонів/мережі АЗС, не встановлює обмежень щодо термін дії облікових документів на відпуск нафтопродуктів. Мережа АЗС, яку може запропонувати Суб’єкт оскарження – не має талонів строком дії 12 місяців (або рік), а також – строк дії талонів обмежений та складає 6 місяців (з подальшим обміном на наступні 6 місяців) що визначає факт наявності дискримінаційної умови для Суб’єкта оскарження.

Замовник забезпечує свої права на отримання палива протягом строку дії Договору про закупівлі, який згідно Проєкту договору - закінчується 31.12.2025 року. Як і визначає обов’язок Постачальника поставити таке паливо до 31.12.2025 року.

Але, визначаючи термін дії талонів який є набагато більшим, ніж строк дії Проєкту договору та строк постачання Товару за ним (та згідно умов тендерної документації), Замовник встановлює умови, що не узгоджуються між собою. Більш того, порушують права учасників з огляду на встановлення обов’язку постачання палива ПІСЛЯ закінчення строку дії договору.

При тому, що згідно плану закупівлі, опублікованої на сайті уповноваженого органу, - така відбувається відповідно до поточних бюджетних призначень на 2025 рік за кошти від господарської діяльності підприємства Замовника, а отже наявність права на отримання Товару у червні 2026 року (з урахуванням проведення закупівлі згідно поточного бюджетного призначення на 2025 рік) – містить суперечливі умови та не відповідає срокам Проєкту договору.

Суб’єкт оскарження планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС «БРСМ-Нафта» (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).

З ОГЛЯДУ НА ВИЩЕЗАЗНАЧЕНЕ, СКАРЖНИК ВИМАГАЄ ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНУ УМОВУ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ:

- строку дії талонів для заправки, який повинен бути необмежений або не менше року з моменту отримання (надати довідку).

ДОКУМЕНТИ ТА МАТЕРІАЛИ В ЕЛЕКТРОННІЙ ФОРМІ, ЩО ПІДТВЕРДЖУЮТЬ ІНФОРМАЦІЮ ВИКЛАДЕНУ У СКАРЗІ ТА ПОРУШЕННЯ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ:

1.Договір з мережею АЗС БРСМ-Нафта

2.Талони мережі АЗС.

ВИКЛЮЧИТИ Умову в частині наявності: наявності: в Учасника відділ безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми, на що, Учасник в складі тендерної пропозиції надає лист-підтвердження, за підписом уповноваженої особи Учасника про наявність такого відділу з зазначенням його адреси, телефону, e-mail та відомості про контактну особу (ПІБ). · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. СУБ’ЄКТ ОСКАРЖЕННЯ ВИМАГАЄ ПРИЙНЯТИ СКАРГУ ДО РОЗГЛЯДУ ТА ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНІ УМОВИ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ (ВНЕСТИ ЗМІНИ ДО ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ): ІІ. Умову в частині наявності: наявності: в Учасника відділ безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми, на що, Учасник в складі тендерної пропозиції надає лист-підтвердження, за підписом уповноваженої особи Учасника про наявність такого відділу з зазначенням його адреси, телефону, e-mail та відомості про контактну особу (ПІБ).

№ пункту Скарги Частина та розділ тендерної документації Відомості тендерної документації, які містять дискримінаційні вимоги:

2 Додаток 2 Тендерної документації

17. Для здійснення передачі Замовнику відомостей, талонів та бухгалтерських документів в Учасника повинен бути в наявності відділ безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми, на що, Учасник в складі тендерної пропозиції надає лист-підтвердження, за підписом уповноваженої особи Учасника про наявність такого відділу з зазначенням його адреси, телефону, e-mail та відомості про контактну особу (ПІБ).

Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо наявності: в Учасника відділ безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми, на що, Учасник в складі тендерної пропозиції надає лист-підтвердження, за підписом уповноваженої особи Учасника про наявність такого відділу з зазначенням його адреси, телефону, e-mail та відомості про контактну особу (ПІБ).

Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, оскільки встановивши вимоги щодо наявності у Учасника відділу безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми, - Замовник обмежує та дискримінує Суб’єкта оскарження, а також така вимога нівелює принципи проведення публічних закупівель закріплених в ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», а саме: добросовісна конкуренція серед учасників; недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Суб’єкт оскарження планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС «БРСМ-Нафта» (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).

Суб’єкт оскарження може запропонувати здійснення заправки на партнерській мережі АЗС БРСМ-нафта за адресами:

1) Сумська обл., м. Суми, пр-т Курський, 135/1

2) Сумська обл, м. Суми, вул. Кондратьєва Герасима 166/1

3) Сумська обл., м. Суми, вул. Демьяна Коротченко, 18/1

НАГОЛОШУЄМО, що Суб’єкт оскарження може запропонувати Замовнику здійснювати заправку Товаром (паливом) на партнерській мережі АЗС БРСМ-нафта, але при цьому Суб’єкт оскарження НЕ МАЄ в наявності відділу безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми.

Така вимога тендерної документації дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівлі-продажу Товару (палива за талонами).

Для того, щоб бути учасником ринку продажу пального, законодавством не передбачено обов'язку мати в наявності відділу безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми. Відповідне твердження має законодавче обґрунтування в частині права юридичної особи здійснювати перепродаж Товару, яке належить власникові Товару, закріплене в ст. 658 Цивільного кодексу України.

У відповідності до ч. 1 ст. 627 Цивільного кодексу України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

З урахуванням норм Цивільного кодексу України, між Суб’єктом оскарження та його партнером (мережею АЗС) було укладено договір, який містить умови, що були визначені між сторонами на момент підписання. В ТОМУ ЧИСЛІ умова щодо:

Отоварення дозвільних документів здійснюється у мережі автозаправних станцій Продавця (мережі АЗС БРСМ-Нафта) лише за умови фактичної наявності ПММ на АЗС. Мережа АЗС – автозаправні станції, що працюють під ТМ «БРСМ Нафта», на яких здійснюється отримання ПММ. З інформацією про перелік АЗС Покупець може ознайомитись в мережі Інтернет на сайті: https://brsm-nafta.com/ Отоварення дозвільних документів можливе відповідно до режиму роботи АЗС Продавця.

Укладені між нами та партнерами Договори поставки містять умови, що були визначені сторонами під час його укладання. За своєю правовою природою, укладений між Суб’єктом оскарження та партнерськими АЗС договір, - має ознаки договору купівлі-продажу (закріплені ст. 655-656 ЦКУ).

Партнерські договори купівлі-продажу Товару Суб'єкта оскарження та власника мережі АЗС /емітента талонів мають відповідність нормам законодавства. За договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає у власність або зобов'язується прийняти майно (товар) у власність і сплатити за нього певну грошову суму.

Оскільки Замовник встановив вимогу щодо наявності у Учасника відділу безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми., - Замовник встановлює вимогу щодо наявності такого відділу (АЗС) у м. Суми САМЕ у Учасника.

Така вимога тендерної документації дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівлі-продажу Товару (палива за талонами).

Для того, щоб бути учасником ринку продажу пального, законодавством не передбачено обов'язку бути при цьому власником/орендарем автозаправних станцій, або емітентом талонів. Відповідне твердження має законодавче обґрунтування в частині права юридичної особи здійснювати перепродаж Товару, яке належить власникові Товару, закріплене в ст. 658 Цивільного кодексу України.

Суб’єкт оскарження може забезпечити Замовника заправкою автомобілів паливом, з урахуванням норм поставки Товару, встановлених законодавством та умовами тендерної документації, на підставі укладеного партнерського договору з мережею АЗС БРСМ-Нафта, та при цьому НЕ МАЄ в наявності відділу безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми.

З ОГЛЯДУ НА ВИЩЕЗАЗНАЧЕНЕ, СКАРЖНИК ВИМАГАЄ ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНУ УМОВУ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ:

- наявність в Учасника відділ безготівкових розрахунків безпосередньо в м. Суми, на що, Учасник в складі тендерної пропозиції надає лист-підтвердження, за підписом уповноваженої особи Учасника про наявність такого відділу з зазначенням його адреси, телефону, e-mail та відомості про контактну особу (ПІБ)..

Першоджерело

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.