Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами ( Збирання, транспортування та утилізація/видалення відходів лікарень: послуги із...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№8984-р/пк-пз від 05.06.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "А-ЕНЕРГО" (код ЄДРПОУ: 40277858) від 26 травня 2025 № UA-2025-05-20-002724-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 28.05.2025 № 8456-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 7 розділу 3 Документації Замовник зазначає: "Інформація про субпідрядника /співвиконавця (у випадку закупівлі робіт чи послуг) не передбачена".

Скаржник не погоджується з встановленням вимоги, що є грубим порушення Закону, який дозволяє залучати співвиконавців/субпідрядників для виконання умов договору відповідно до абзацу другого частини 3 статті 16 Закону: "Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців".

Тобто Закон дозволяє залучення субпідрядників, а не забороняє.

Крім того у додатку 1 пункт 3 Документації Замовник зазначив, "Якщо учасник залучатиме потужності інших суб’єктів господарювання, як субпідрядників/співвиконавців, для підтвердження своєї відповідності кваліфікаційному критерію такому, як наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, учасник підтверджує їх наявність у субпідрядників/співвиконавців документами, які є аналогічними документам, встановленими для Учасників у відповідності до вище зазначених умов, та надає копії відповідних договорів із субпідрядниками/співвиконавцями, які будуть дійсними на весь період надання послуг з предмету закупівлі".

Таким чином, в документації є внутрішня суперечність: з одного боку – інформація про субпідрядника не передбачена, з іншого боку – її подання прямо вимагається, якщо учасник залучає їх до виконання вимог.

Це створює правову невизначеність, порушує ч.2 ст 22 Закону, а також принципи недискримінації та добросовісної конкуренції ( ст. 5 Закону ) Відповідно до пункту 16 Постанови КМУ № 1278 від 05.12.2023 визначено, що ліцензіат зобов’язаний "мати цивільно-правовий договір про передачу небезпечних відходів з метою їх оброблення іншому суб’єктові господарювання, який має відповідну ліцензію на право провадження господарської діяльності.". Відповідно, якщо ліцензіат не має право провадити діяльність з певними видами відходів, він зобов’язаний передати їх іншому суб’єкту господарювання, що має право на провадження діяльності з цими відходами.

Замовник не довів та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначених вимог в Документації.

Замовник зазначає, що вимога не забороняє залучення співвиконавців, а регулює спосіб подання інформації.

По-перше, формулювання "інформація про субпідрядника/співвиконавця не передбачена" у вказаному пункті документації означає, що подання такої інформації не є обов’язковим, якщо учасник не залучає співвиконавців, а не що їх залучення заборонено.

У той же час, в додатку 1 Документації дійсно передбачена можливість залучення співвиконавців — за умови, що учасник документально підтверджує їх правоздатність, кваліфікацію та відповідність умовам. Таким чином, вимоги узгоджуються між собою:

учасник має право залучити субпідрядників, але тільки за умови підтвердження їх відповідності вимогам документації.

Діяльність з управління небезпечними відходами не передбачає вільного залучення сторонніх суб’єктів без наявності у них ліцензії Згідно з п. 16 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджених постановою КМУ №1278 від 05.12.2023 р., ліцензіат зобов’язаний мати цивільно-правовий договір з іншим суб’єктом господарювання, який має відповідну ліцензію, у разі передачі йому небезпечних відходів.

Таким чином, залучення співвиконавців у цій сфері можливе лише за умови, що такий співвиконавець:

є ліцензованим суб’єктом господарювання з правом здійснення відповідних операцій з відходами (оброблення, знищення, утилізація тощо);

має діючий дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, відповідно до постанови КМУ №1328 від 19.12.2023;

зазначений у тендерній пропозиції як суб’єкт, який виконує визначену частину робіт згідно з законом.

У разі відсутності ліцензії та дозволу у співвиконавця, учасник фактично не має правових підстав передавати йому виконання частини зобов’язань, оскільки це порушує вимоги статті 27 Закону України "Про управління відходами".

3. Порушення вимог до суб’єктів ліцензування тягне за собою відповідальність.

У разі, якщо суб’єкт господарювання, що не має ліцензії, фактично здійснює операції з небезпечними відходами — це кваліфікується як незаконне здійснення ліцензованого виду діяльності, що є порушенням законодавства, зокрема Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" та Кримінального кодексу України (ст. 164 КУпАП або ст. 202 КК України — залежно від наслідків).

Замовник, у свою чергу, як сторона договору публічних закупівель, несе відповідальність за допущення до виконання робіт неналежних виконавців, які не мають правових підстав для провадження діяльності з небезпечними відходами.

4. Вимога Замовника ґрунтується на принципах забезпечення безпеки та контролю за виконанням Враховуючи критичний характер предмета закупівлі (управління медичними небезпечними відходами), вимога Замовника щодо обмеження залучення сторонніх суб’єктів без дозвільних документів є логічною, обґрунтованою та спрямованою на забезпечення безпеки, простежуваності та правомірності всіх етапів оброблення відходів.

Відповідно до частини третьої статті 5 Закону, усі вимоги документації повинні мати об’єктивний зв’язок із предметом закупівлі — і в даному випадку такий зв’язок доведено законодавчими нормами, що регулюють ліцензування та технології поводження з відходами.

Висновок У тендерній документації не заборонено залучення субпідрядників/співвиконавців, але встановлено, що в разі їх залучення учасник зобов’язаний підтвердити їх відповідність вимогам законодавства та умовам документації.

Діяльність у сфері управління небезпечними відходами не допускає залучення суб’єктів, які не мають ліцензії та дозволів, тому така вимога Замовника має під собою нормативно-правову основу.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 7 розділу 3 Документації інформація про субпідрядника /співвиконавця (у випадку закупівлі робіт чи послуг) - Не передбачено.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 1. Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності Учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону:

3 Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід Якщо учасник залучатиме потужності інших суб’єктів господарювання, як субпідрядників/співвиконавців, для підтвердження своєї відповідності кваліфікаційному критерію такому, як наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, учасник підтверджує їх наявність у субпідрядників/співвиконавців документами, які є аналогічними документам, встановленими для Учасників у відповідності до вище зазначених умов, та надає копії відповідних договорів із субпідрядниками/співвиконавцями, які будуть дійсними на весь період надання послуг з предмету закупівлі.

Відповідно до абзацу другого частини третьої статті 16 Закону якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Відповідно до пункту 4.1 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі - ДК 021:2015: 90520000-8 - Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (Послуги зі збирання, транспортування та утилізації небезпечних відходів).

За таких умов, субпідрядника/співвиконавця.

Законом передбачена можливість залучення Разом з тим, Документація містить розбіжності в частині можливості/неможливості надання інформації про залучення субпідрядника/співвиконавця, у зв'язку з чим, наведені вище вимоги Документації не узгоджуються з вимогами Закону в цій частині.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 1 Документації Замовник вимагає гарантійний лист про наявність вантажників у штаті Учасника для забезпечення завантаження відходів у спецтранспорт власними силами. Надати накази про прийняття на роботу вантажників, а також свідоцтва про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.

Вимоги Закону України "Про управління відходами", Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 № 1278 не встановлено вимог щодо наявності у працівників суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами свідоцтва про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.

Предметом закупівлі передбачено надання послуг з управління медичними відходами. Відповідно до ч.3 ст. 27 ЗУ "Про управління відходами", Суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний: 1) мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами; 2) провадити діяльність на об’єктах оброблення відходів, які відповідають вимогам законодавства.

Як доказ, Скаржник надає Наказ з додатком про видачу ТОВ "А-ЕНЕРГО" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами та Дозвіл на оброблення відходів №10334/25 від 09.05.2025.

За таких обставин Замовник не обґрунтував встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників "свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом".

Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення вищевказаних вимог Документації.

Замовник зазначає, що вимога про надання наказів про прийняття на роботу вантажників та свідоцтва про проходження спеціалізованого навчання з супроводу, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів не є дискримінаційною, а прямо обумовлена характером предмета закупівлі.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 Закону України "Про управління відходами", діяльність з управління відходами здійснюється з дотриманням принципів пріоритетності безпеки для здоров’я людини та навколишнього природного середовища.

Частиною другою статті 16 Закону замовнику надано право встановлювати кваліфікаційні критерії щодо наявності працівників відповідної кваліфікації. Ураховуючи, що послуги з управління медичними відходами передбачають фізичне завантаження небезпечних речовин, обґрунтованою є вимога про надання доказів того, що залучені працівники мають відповідну підготовку.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 7 розділу 3 Документації інформація про субпідрядника /співвиконавця (у випадку закупівлі робіт чи послуг) - Не передбачено.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 1. Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності Учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону:

3 Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід На підтвердження Учасник має надати:

- гарантійний лист про наявність вантажників у штаті Учасника для забезпечення завантаження відходів у спецтранспорт власними силами. Надати накази про прийняття на роботу вантажників, а також свідоцтва про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278 передбачено, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов'язкових до виконання під час провадження такої діяльності.

12. Для провадження господарської діяльності здобувач ліцензії (ліцензіат) повинен:

мати штатну чисельність спеціалістів, необхідних для провадження ліцензованого виду діяльності (виконавців робіт залежно від видів робіт і рівня забезпечення матеріальнотехнічної бази), які пройшли навчання з охорони праці, підвищення кваліфікації та мають документальне підтвердження.

призначити відповідальних осіб з управління небезпечними відходами, які повинні мати вищу освіту екологічного напряму підготовки (магістр, спеціаліст).

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278 не передбачено наявність в ліцензіата вантажників для забезпечення завантаження відходів у спецтранспорт власними силами та наказів про прийняття на роботу вантажників, а також свідоцтва про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.

Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб'єкти господарювання, які зможуть надати свідоцтва про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу 3 супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що відповідно додатку Документації, Замовник вимагає виписку з балансу Учасника, що підтверджує наявність на балансі власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та наявність демеркуризатора на переробку люмінесцентних ламп Скаржник, посилаючись на статтю 16 Закону зазначає, що саме у редакції "Виписка з балансу Учасника, що підтверджує наявність на балансі власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу), а також наявність демеркуризатора на переробку люмінесцентних ламп" є дискримінаційною по відношенню до Скаржника, адже саме з таким формулюванням Замовник не дає можливості залучення співвиконавця до виконання умов договору, всупереч законодавству, яке дозволяє залучати співвиконавців.

Замовник зазначає, що має право вимагати наявність на балансі обладнання, якщо це забезпечує технічну спроможність та оперативність надання послуг. Це прямо передбачено статтею 16 Закону. Скаржник апелює до ч. 3 ст. 16 щодо залучення субпідрядника.

Замовник наголошує: залучення субпідрядника не є абсолютним правом, якщо інше обґрунтовано специфікою предмета закупівлі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічні, якісні, кількісні характеристики предмета закупівлі за кодом ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524400-0 - Збирання, транспортування та утилізація/видалення відходів лікарень: послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження небезпечних відходів) 2.

На підтвердження технічних вимог надаються:

1.4 Виписка з балансу Учасника, що підтверджує наявність на балансі власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та наявність демеркуризатора на переробку люмінесцентних ламп.

Слід зазначити, що для виконання вищенаведеної вимоги Документації не передбачено можливості залучити обладнання, яке знаходиться у власності субпідпрядника/співвиконавця тощо.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати виписку саме з балансу учасника, що підтверджує наявність на балансі саме власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу), а також наявність демеркуризатору на переробку люмінесцентних ламп, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що відповідно додатку 2 Документації, Замовник вимагає копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами" (відповідно до статті 55 Закону України "Про охорону навколишнього середовища").

Відповідно до предмету закупівлі закуповуються: Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (код 90520000-8 згідно ДК 021-2015)". Предметом закупівлі НЕ передбачено надання послуг з відновлення.

Відповідно вимога щодо надання атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами" (Відповідно до ст.55 ЗУ ""Про охорону навколишнього середовища")" Скаржник відповідно до умов Документації та предмету закупівлі, має Атестат виробництва, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції (згідно додатків №1-6) забезпечує стабільність процесу виробництва на відповідність вимогам Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції" від 14.01.2000 №1393-XIV, Закону України "Про управління відходами" від 20.06.2022 №2320-ІХ, Закону України "Про охорону навколишнього середовища" від 25.06.1991 №1264-ХІІ.

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник зазначає, що вимога Замовника щодо наявності атестата виробництва, що підтверджує стабільність процесу видалення неякісної продукції, базується на:

ст. 55 Закону України "Про охорону навколишнього середовища", яка встановлює обов’язковість атестації виробництва щодо поводження з небезпечними відходами;

ст. 27 Закону України "Про управління відходами", яка передбачає обов’язкове підтвердження спроможності суб’єкта господарювання щодо здійснення операцій з видалення небезпечних відходів.

Атестат є формою технічної відповідності підприємства вимогам безпечної утилізації. Скаржник надає атестат на "оброблення продукції", тоді як предмет закупівлі — послуги з управління медичними відходами, які класифікуються як небезпечні. Різниця в обсягах та видах операцій — суттєва.

Вимога Замовника відповідає п. 7 ч. 1 ст. 5 Закону, який гарантує право Замовника забезпечити якість предмета закупівлі, та не є дискримінаційною.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічні, якісні, кількісні характеристики предмета закупівлі за кодом ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524400-0 - Збирання, транспортування та утилізація/видалення відходів лікарень: послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження небезпечних відходів) 2.

На підтвердження технічних вимог надаються:

1.4.3. Копія атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами" (відповідно до статті 55 Закону України "Про охорону навколишнього середовища").

Відповідно до статті 55 Закону України "Про охорону навколишнього середовища" утворювачі відходів повинні вживати ефективних заходів для зменшення обсягів утворення відходів, а також для оброблення відходів, утворення яких неможливо уникнути.

Здійснення операцій з оброблення відходів дозволяється лише за наявності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів на визначених місцевими радами територіях з додержанням санітарних та екологічних норм.

Скаржник на розгляд Комісії надав:

Наказ Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії ТОВ "А-ЕНЕРГО":

1. Видати ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами ТОВ "А-ЕНЕРГО" (ідентифікаційний код юридичної особи 40277858);

ДОЗВІЛ на здійснення операцій з оброблення відходів № 10334/25 Дозволяється:

ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "А-ЕНЕРГО" Україна здійснювати операції з оброблення відходів.

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати атестат виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами" (відповідно до статті 55 Закону України "Про охорону навколишнього середовища"), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 2 Документації, Замовник вимагає надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника ISO 45001:2018 "Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці".

Скаржник, як потенціальний учасник процедури закупівлі, володіє чинним сертифікатом відповідності ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT), що є національним стандартом, прийнятим в Україні шляхом ідентичного впровадження міжнародного стандарту ISO 45001:2018, що прямо підтверджується позначенням "IDT" ( Identical ). У тексті відповідного сертифіката визначено формулювання "система управління охорони здоров’я та безпеки праці"., якій повністю відповідають ISO 45001:2018. Оскільки сертифікат видано до стандарту, то вимога Замовника щодо надання документа саме з терміном "система менеджменту" не має об’єктивної технічної або правової необхідності, а її застосування виявляє ознаки дискримінації.

Така вимога порушує частину першу статті 5 Закону, відповідно до якої публічні закупівлі здійснюються за принципами, зокрема:

- добросовісна конкуренція серед учасників;

- недискримінація учасників ;

- рівне ставлення до всіх учасників.

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Замовник зазначає, що не вимагає сертифікат лише за редакцією ISO 45001:2018, а приймає сертифікати, видані за ідентичними національними стандартами (IDT), зокрема,

ДСТУ ISO 45001:2019.

У технічній частині Документації визначено саме стандарт, а не формулювання на сертифікаті. Змістовна ідентичність (IDT) є достатньою ознакою відповідності.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічні, якісні, кількісні характеристики предмета закупівлі за кодом ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524400-0 - Збирання, транспортування та утилізація/видалення відходів лікарень: послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження небезпечних відходів) 2.

На підтвердження вимог по якості надаються:

2.3. Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника ISO 45001:2018 "Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці".

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

-СЕРТИФІКАТ НА СИСТЕМУ УПРАВЛІННЯ ОХОРОНОЮ ЗДОРОВ'Я ТА

БЕЗПЕКОЮ ПРАЦІ від 20.05.2024 № UA.OH.240412.03-24, стосовно діяльність з управління відходами (послуги (операції з управління відходами)):

збирання, оброблення, видалення відходів, що не є небезпечними;

діяльність з управління відходами (послуги (операції з управління відходами)):

збирання, оброблення, видалення небезпечних відходів;

інша діяльність щодо поводження з відходами: рекультивування та очищування;

(коди ДКПП 38.11, 38.12, 38.21, 38.22, 39.00)

ТОВ "А-ЕНЕРГО"

згідно з чинними в Україні нормативними документами відповідає вимогам

ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT)

"Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування".

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть сертифікат відповідності учасника саме ISO 45001:2018 "Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

6. Скаржник зазначає, що відповідно додатку 2 Документації, Замовник вимагає на підтвердження відповідності послуг Учасника екологічним характеристикам надається інформація, яка вимагається у Додатку 4, а саме:

висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження Учасником планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, та містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.

Відповідно до частини 3 статті 17 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля":

"3. Висновки державної екологічної експертизи, одержані до введення в дію цього Закону, зберігають чинність та мають статус висновку з оцінки впливу на довкілля" Відповідно до Ліцензійних умов визначено:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності.

Ці Ліцензійні умови не поширюються на ліцензування господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів".

"Документи, що подаються для отримання, переоформлення, анулювання ліцензії, зупинення або відновлення дії ліцензії, про розширення або звуження виду господарської діяльності з управління небезпечними відходами".

6. До заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи такі документи:

3) відомості про:

абзац третій підпункту 3 частини 6 Ліцензійних умов: "наявність документів дозвільного характеру за формою згідно з додатком 6".

Законодавством визначено, що:

1. Під час проходження процедури ліцензійної перевірки на отримання/розширення ліцензії органу ліцензування Ліцензіат надає "Висновок з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України “Про оцінку впливу на довкілля".

2. Висновки державної екологічної експертизи, одержані до введення в дію цього Закону, зберігають чинність та мають статус висновку з оцінки впливу на довкілля.

Відповідно до вимог Державних санітарних норм та правил "Порядок управління медичними відходами, у тому числі вимоги щодо безпечності для здоров’я людини під час утворення, збирання, зберігання, перевезення, оброблення таких відходів", затверджених наказом Міністерства охорони здоров’я України 31.10.2024 № 1827:

"5. Провадження господарської діяльності з видалення та оброблення небезпечних відходів проводиться суб’єктами господарювання у сфері управління відходами, які отримали дозвіл на здійснення операції з оброблення відходів, відповідно до Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 №1328 (далі – Дозвіл), та ліцензію на право поводження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, відповідно до Ліцензійних умов провадження діяльності з управління небезпечними відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05 грудня 2023 №1278 ( далі-Ліцензія )" Відповідно до статті 27 Закону України "Про управління відходами":

3. Суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний:

1) мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

Тобто, діючими нормативними документами, які регламентують діяльність у сфері управління медичними відходами не передбачено надання документу з назвою "висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження Учасником планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, та містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі".

Нормативні документи, на які посилається Замовник в Документації, передбачають наявність саме дозволу та ліцензії на управління небезпечними відходами.

Враховуючи наведене, участь у закупівлі, в супереч вимогам діючого законодавства, зможуть прийняти участь лише ті учасники, які нададуть "висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження Учасником планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, та містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі" До того ж, Порядок класифікації відходів затверджений постановою КМУ №1102 від 20 жовтня 2023 , а отже встановлення вимоги щодо наявності "висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження Учасником планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, та містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі." обмежує у участі учасників, які отримали висновок оцінки впливу на довкілля та документів що мають статус висновку оцінки на довкілля до набрання чинності Постанови КМУ №1102 від 20.10.2023.

Замовник зазначає, що відповідно до ст. 3, 4 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля", господарська діяльність з управління небезпечними відходами підлягає оцінці впливу на довкілля. Цей документ підтверджує екологічну допустимість діяльності.

Додаток 6 до Ліцензійних умов, затверджених постановою КМУ №1278 від 05.12.2023, прямо передбачає подання відомостей про наявність документа дозвільного характеру, зокрема, висновку з ОВД.

Отже, висновок ОВД — не дискреційна вимога Замовника, а передбачена самим порядком ліцензування. Вимога не є дискримінаційною, а забезпечує відповідність екологічним стандартам.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічні, якісні, кількісні характеристики предмета закупівлі за кодом ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524400-0 - Збирання, транспортування та утилізація/видалення відходів лікарень: послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження небезпечних відходів) З урахуванням того, що планова діяльність з управління відходами визначена у частині 2 статті 3 Закону № 2059-VIII, висновок з оцінки впливу на довкілля такої діяльності має видаватись уповноваженим центральним органом.

Висновок з оцінки впливу на довкілля є обов’язковим для виконання. Екологічні умови провадження планованої діяльності, зазначені у частині п’ятій цієї статті, є обов’язковими (частини 2 статті 9 Закону № 2059-VIII).

Відповідно до частини 5 статті 9 Закону № 2059-VIII, у висновку з оцінки впливу на довкілля уповноважений центральний орган:

1) зазначає тип, основні характеристики та місце провадження планованої діяльності;

2) визначає допустимість чи обґрунтовує недопустимість провадження планованої діяльності;

3) встановлює умови використання території та природних ресурсів під час виконання підготовчих і будівельних робіт та провадження планованої діяльності;

4) встановлює умови щодо охорони довкілля та забезпечення екологічної безпеки під час виконання підготовчих і будівельних робіт та провадження планованої діяльності;

5) встановлює умови щодо запобігання виникненню надзвичайних ситуацій та усунення їх наслідків;

6) встановлює умови щодо зменшення транскордонного впливу планованої діяльності, щодо якої здійснювалася процедура оцінки транскордонного впливу;

7) якщо з оцінки впливу на довкілля випливає необхідність:

здійснення компенсаційних заходів - покладає обов’язок із здійснення таких заходів;

запобігання, уникнення, зменшення (пом’якшення), усунення, обмеження, а також моніторингу впливу планованої діяльності на довкілля - покладає обов’язок із здійснення відповідних дій;

здійснення додаткової оцінки впливу на довкілля на іншій стадії проектування визначає строки та обґрунтовує вимоги щодо її здійснення; додаткова оцінка впливу на довкілля здійснюється за процедурою, передбаченою цим Законом;

здійснення післяпроектного моніторингу - визначає порядок, строки та вимоги до його здійснення.

Якщо з оцінки впливу на довкілля з розглянутих виправданих альтернативних варіантів виявляється екологічно обґрунтованим варіант, відмінний від запропонованого суб’єктом господарювання, за письмовою згодою із суб’єктом господарювання у висновку з оцінки впливу на довкілля зазначається погоджений варіант здійснення планованої діяльності.

Враховуючи, що предметом закупівлі є послуги із управління небезпечними відходами, пропоновані Учасником послуги мають надаватись в порядку планової діяльності – управління відходами (об’єкт оброблення небезпечних відходів) – допустимість провадження якої визначена уповноваженим центральним органом.

Частиною 3 статті 17 Закону № 2059-VIII закріплено, що висновки державної екологічної експертизи, одержані до введення в дію цього Закону, зберігають чинність та мають статус висновку з оцінки впливу на довкілля.

Частиною 2 статті 17 Закону № 2059-VIII передбачено, що дія цього Закону не поширюється на суб’єктів господарювання, які отримали рішення про провадження планованої діяльності до набрання чинності цим Законом, крім випадків, передбачених пунктом 22 частини другої та пунктом 14 частини третьої статті 3 цього Закону.

Частиною 5 статті 23 Закону України "Про публічні закупівлі" передбачено, що Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.

За своїми екологічними характеристиками послуги із управління небезпечними відходами, які входять у предмет закупівлі і пропонуються Учасником, мають відповідати вимогам допустимості сукупного впливу планової діяльності (в межах якої вони надаються) на компоненти довкілля (ґрунти та земельні ресурси, атмосферне повітря, водне середовище, геологічне середовище, рослинний і тваринний світ, клімат і мікроклімат, соціальне та техногенне середовище).

Таким чином, на підтвердження відповідності екологічним характеристикам, Учасник надає у складі пропозиції:

висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження Учасником планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, та містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

Висновок № 08/13.12.2017 55 від 15.12.2017 державної екологічної експертизи щодо матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище (ОВНС) "Діяльність ТОВ "АЕНЕРГО" у сфері поводження з небезпечними відходами (збирання, зберігання, оброблення, утилізація, знешкодження) за адресою: 70417, Запорізька область, Запорізький район, селище Сонячне (промислова зона), вул. Сонячне шосе, 23";

Наказ від 29.03.2024 № 329 Про видачу ліцензії ТОВ "А-ЕНЕРГО" Постановою Кабінету Міністрів України від 05.12.2023 № 1278 затверджено ЛІЦЕНЗІЙНІ УМОВИ провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

Документи, що подаються для отримання, переоформлення, анулювання ліцензії, зупинення або відновлення дії ліцензії, про розширення або звуження виду господарської діяльності з управління небезпечними відходами:

6. До заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи такі документи, зокрема:

3) відомості про:

наявність документів дозвільного характеру за формою згідно з додатком 6.

Додатком 6 ЛІЦЕНЗІЙНИХ УМОВ провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами передбачено форму ВІДОМОСТЕЙ про наявність документів дозвільного характеру, зокрема:

Висновок з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля".

Враховуючи наведене, суб'єктом господарювання надаються відомості щодо наявності у нього висновку з оцінки впливу на довкілля для отримання ліцензії з управління небезпечними відходами.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб'єкти господарювання, які зможуть надати висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження Учасником планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, та містить коди відходів згідно з Національним переліком відходів, що є предметом закупівлі, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

7. Скаржник зазначає, що відповідно додатку 2 Документації, Замовник вимагає:

Надати у складі пропозиції чинне свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки.

Згідно з вимогами Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" від 05.06.2014 №1314-VII законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки (ЗВТ), які перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці і повірці після ремонту.

Перелік категорій законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, які підлягають періодичній повірці, регламентований постановою Кабінету Міністрів України від 04.06.2015 № 374.

Повірка проводиться відповідно до Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, які перебувають в експлуатації, і оформлення її результатів, затвердженого наказом Мінекономрозвитку України від 08.02.2016 № 193, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 24.02.2016 за № 278/28408.

Відповідно до Ліцензійних умов визначено:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності.

Ліцензійними умовами НЕ визначено, що Ліцензіат зобов’язаний здійснювати повірку засобів вимірювальної техніки у сфері управління небезпечними відходами. Як доказ Скаржник надає ліцензійні умови та Наказ про видачу ліцензії ТОВ "А-ЕНЕРГО" з управління небезпечними відходами.

Повірка засобів вимірювальної техніки, які не застосовуються в сфері законодавчо регульованої метрології та знаходяться в експлуатації, проводиться на добровільних засадах.

Тобто повірка законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки проводиться в добровільному порядку та не є обов’язковою вимогою до суб’єкта господарювання.

Виходячи з вищезазначеного, встановлювати вимогу "Надати у складі пропозиції чинне свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки" є дискримінаційним по відношенню до Скаржника та таким що порушую принципи здійснення публічних закупівель.

Замовник зазначає, що відповідно до Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність", повірка є обов’язковою лише для законодавчо регульованих ЗВТ.

Якщо Учасник заявляє використання таких засобів, то повірка повинна бути проведена, що підтверджується п. 4 Порядку проведення повірки, затвердженого наказом Мінекономіки №193 від 08.02.2016.

Вимога стосується лише тих ЗВТ, які заявляються учасником у складі пропозиції.

Тобто, якщо учасник не застосовує законодавчо регульовані ЗВТ — вимога не застосовується.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічні, якісні, кількісні характеристики предмета закупівлі за кодом ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524400-0 - Збирання, транспортування та утилізація/видалення відходів лікарень: послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження небезпечних відходів) 10.

Надати у складі пропозиції чинне свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки.

Відповідно до пункту 4.1. Розділу І Документації назва предмета закупівлі - ДК 021:2015: 90520000-8 - Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (Послуги зі збирання, транспортування та утилізації небезпечних відходів).

Слід зазначити, що Документація не містить вимог щодо використання законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки при наданні послуг, що є предметом закупівлі.

Враховуючи наведене, вимога Документації в частині надання чинного свідоцтва про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки не узгоджується з предметом закупівлі, що не дає можливість суб'єктам господарювання належним чином підготувати Пропозиції.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

8. Скаржник зазначає, що відповідно додатку 2 Документації, Замовник вимагає, що учасник процедури закупівлі повинен мати статус підприємства критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

На підтвердження вказаного статусу у складі пропозиції надається довідку в довільній формі та скан-копія відповідного розпорядження обласної військової адміністрації.

Скаржник не погоджується з встановленням даної вимоги в умовах тендерної документації.

Скаржник відповідно до ЗУ "Про управління відходами" та Ліцензійних умов отримав ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

Відповідно до пункту 1 Розділу 1 Ліцензійних умов:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності.

Відповідно до пункту 5 розділу "Документи, що подаються для отримання, переоформлення, анулювання ліцензії, зупинення або відновлення дії ліцензії, про розширення або звуження виду господарської діяльності з управління небезпечними відходами" Ліцензійних умов:

5. Після встановлення відповідності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі господарська діяльність), уповноваженими особами Міндовкілля здобувач ліцензії (ліцензіат) для отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності подає в електронній формі шляхом використання інформаційної системи управління відходами (далі - система), що є функціональним модулем Єдиної екологічної платформи “ЕкоСистема”, документи, що передбачені додатками 1-10, 12 і формуються автоматично програмними засобами системи на основі інформації, яка була внесена здобувачем ліцензії (ліцензіатом) під час створення облікового запису в системі та/або подання документів в електронній формі в систему і заповнення всіх обов’язкових полів.

Документи, що існують тільки в паперовій формі, додаються до заяви у форматі PDF із накладенням на них електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті.

Відповідно до Ліцензійних умов не визначено, що суб’єкти господарювання у сфері управління небезпечними відходами зобов’язані мати статус підприємства критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

Статус підприємства критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період ніяким чином не відноситься до якості виконання послуг за предметом закупівлі, та є таким, що дискримінує інших учасників процедури. Адже участь зможуть прийняти лише ті Учасники, як мають статус підприємства критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

Замовник зазначає, що він в праві визначити вимоги, пов’язані із забезпеченням безперервності послуг в особливий період. Відповідно до п. 10 постанови КМУ №76 від 27.01.2023, підприємства критичної інфраструктури мають спеціальний правовий статус та гарантії безперервної роботи навіть в умовах воєнного стану.

Таким чином, дана вимога обумовлена статусом замовника та особливостями предмета закупівлі (небезпечні відходи медичного походження); не є дискримінаційною, оскільки статус підприємства критично важливого не є забороненим чи привілейованим, а передбачає виконання окремих організаційних процедур.

Усі встановлені Замовником вимоги у тендерній документації є обґрунтованими, правомірними та такими, що відповідають чинному законодавству України, зокрема Закону.

По-перше, зазначені умови тендерної документації відповідають положенням частини першої та частини четвертої статті 22 Закону.

По-друге, умови документації не мають ознак дискримінації. Вони не встановлюють переваг для окремих учасників і не обмежують доступ до участі у процедурі добросовісних суб’єктів господарювання. Більше того, у ряді випадків передбачена можливість надання еквівалентних документів, що ще раз підтверджує відкритість та рівність підходу Замовника.

По-третє, усі вимоги мають безпосередній зв’язок з предметом закупівлі, який стосується надання послуг з управління небезпечними медичними відходами. З огляду на потенційні ризики для життя, здоров’я людей і навколишнього середовища, встановлення підвищених вимог до виконавців робіт є виправданим, логічним та цілком законним.

По-четверте, встановлені умови повністю узгоджуються з частиною третьою статті 5 Закону, яка зобов’язує Замовника забезпечити об’єктивний зв’язок між умовами участі у процедурі та предметом закупівлі. У цьому випадку кожна з вимог спрямована на перевірку спроможності Учасника якісно, безпечно та вчасно надати складні екологічно чутливі послуги.

З огляду на викладене, скарга учасника не підлягає задоволенню, оскільки: всі умови тендерної документації сформульовані у межах законодавчо визначених повноважень Замовника; вимоги мають законне підґрунтя та підтверджені практикою розгляду схожих скарг Антимонопольним комітетом України; положення тендерної документації не обмежують конкуренцію, а сприяють залученню фахових та технічно спроможних виконавців; встановлені умови забезпечують якість, безпеку, надійність та безперервність надання послуг у сфері поводження з небезпечними відходами — що є безумовним пріоритетом для Замовника та відповідає публічному інтересу.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічні, якісні, кількісні характеристики предмета закупівлі за кодом ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524400-0 - Збирання, транспортування та утилізація/видалення відходів лікарень: послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження небезпечних відходів).

Разом з тим, Документація (в редакції від 26.05.2025), оприлюднена о 11:33, не містить вимогу:

"учасник процедури закупівлі повинен мати статус підприємства критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період. На підтвердження вказаного статусу у складі пропозиції надається довідку в довільній формі та скан-копія відповідного розпорядження обласної військової адміністрації".

Відповідно до інформації, розміщеній на веб-порталі Уповноваженого органу, Скаргу подано 26 травня 2025 о 16:10.

Згідно з частиною п'ятою статті 18 Закону скарга повинна містити таку інформацію:

1) найменування замовника рішення, дії або бездіяльність якого оскаржуються;

2) ім’я (найменування), місце проживання (місцезнаходження) суб’єкта оскарження;

3) підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати;

4) обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи;

5) перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій;

6) вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування.

Скарга товариства з обмеженою відповідальністю "А-ЕНЕРГО" (код ЄДРПОУ:

40277858) від 26 травня 2025 № UA-2025-05-20-002724-a.b1 в цій частині не відповідає вимогам частини п'ятої статті 18 Закону [зокрема, не містить посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати].

Враховуючи викладене, товариства з обмеженою відповідальністю "А-ЕНЕРГО" (код ЄДРПОУ: 40277858) від 26 травня 2025 № UA-2025-05-20-002724-a.b1 в цій частині не відповідає вимогам частини п'ятої статті 18 Закону.

Відповідно до підпункту 2 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, коли скарга не відповідає вимогам частини п’ятої статті 18 Закону, пунктам 56, 59 і 60 цих особливостей.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне некомерційне підприємство "ХЕРСОНСЬКА МІСЬКА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ ІМЕНІ О.С.ЛУЧАНСЬКОГО" Херсонської міської ради (код ЄДРПОУ: 05396876) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами ( Збирання, транспортування та утилізація/видалення відходів лікарень: послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження небезпечних відходів)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-05-20-002724-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА

Скарга

Скарга на дискримінаційні вимоги тендерної документації