Текст рішення
РІШЕННЯ
№7724-р/пк-пз від 14.05.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ПБВ-ЕЛЕКТРО" (код ЄДРПОУ:37037256) від 06 травня 2025 № UA-2025-05-02-008332-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 08.05.2025 №7343-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що за умовами розділу 4 додатку 2 та додатку 3 Документації для підтвердження якості послуг учасник повинен надати завірені належним чином копії власних або залучених у субпідрядної організації наступних сертифікатів відповідності:
4) сертифікат, який підтверджує впровадження системи енергетичного менеджменту, яка забезпечує постійне покращення у сфері якості, безпеки та охорони навколишнього середовища, а саме сертифікат ДСТУ ISO 50001:2020 (ISO 50001:2018,IDT) "Системи енергетичного менеджменту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації;
5) сертифікат ДСТУ CEN/TS 54-14:2021. CEN/TS 54-14:2018, IDT "Системи пожежної сигналізації та оповіщення. Частина 14. Настанови щодо побудови, проектування, монтування, пусконалагоджування, введення в експлуатацію, експлуатування та технічного обслуговування", виданий органом сертифікації чи інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації;
Варто зазначити, що предметом закупівлі є послуги з монтажу та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки.
Національний стандарт ДСТУ ISO 50001:2020 (ISO 50001:2018,IDT) стосується підтвердження можливості організації створити системи і процеси, необхідні для постійного поліпшення енергетичної результативності, охоплюючи енергетичну ефективність, використання енергії та споживання енергії.
Національний стандарт ДСТУ CEN/TS 54-14:2021 (CEN/TS 54-14:2018, IDT) стосується послуг/робіт щодо побудови, проектування, монтування, пусконалагоджування, введення в експлуатацію, експлуатування та технічного обслуговування системи пожежної сигналізації.
Додатком 3 Документації визначено об’єми робіт щодо надання послуг за предметом закупівлі у вигляді дефектних актів. Поряд з цим, наведені об’єми не передбачають роботи/послуги щодо енергетичного менеджменту та/або пов’язані з енергетичним менеджментом, чи щодо побудови, проектування, монтування, пусконалагоджування, введення в експлуатацію, експлуатування та технічного обслуговування системи пожежної сигналізації.
Тобто наведена вимога розділу 4 додатку 2 та додатку 3 Документації не узгоджується з предметом закупівлі.
Крім того, у Скаржника відсутній сертифікат, що вимагається за оскаржуваною вимогою. Тому вимога розділу 4 додатку 2 та додатку 3 Документації є також такою, що обмежує конкуренцію та призводить до дискримінації учасників.
Замовник зазначає, що ним внесені зміни шляхом видалення зазначених сертифікатів.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить 4. Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником:
4) сертифікат, який підтверджує впровадження системи енергетичного менеджменту, яка забезпечує постійне покращення у сфері якості, безпеки та охорони навколишнього середовища, а саме сертифікат
ДСТУ ISO 50001:2020 (ISO
50001:2018,IDT) "Системи енергетичного менеджменту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації;
5) сертифікат ДСТУ CEN/TS 54-14:2021. CEN/TS 54-14:2018, IDT "Системи пожежної сигналізації та оповіщення. Частина 14. Настанови щодо побудови, проектування, монтування, пусконалагоджування, введення в експлуатацію, експлуатування та технічного обслуговування", виданий органом сертифікації чи інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації.
Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики "ДК 021:2015 код 45310000-3 — Електромонтажні роботи (Монтаж та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки в Початковій школі І ступеня №310 "Творчість" за адресою: м. Київ, бульвар Вацлава Гавела, 77А)":
Для підтвердження якості послуг Учасник повинен надати завірені належним чином копії власних або залучених у субпідрядної організації наступних сертифікатів відповідності:
4) сертифікат, який підтверджує впровадження системи енергетичного менеджменту, яка забезпечує постійне покращення у сфері якості, безпеки та охорони навколишнього середовища, а саме сертифікат
ДСТУ ISO 50001:2020 (ISO
50001:2018,IDT) "Системи енергетичного менеджменту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації;
5) сертифікат ДСТУ CEN/TS 54-14:2021. CEN/TS 54-14:2018, IDT "Системи пожежної сигналізації та оповіщення. Частина 14. Настанови щодо побудови, проектування, монтування, пусконалагоджування, введення в експлуатацію, експлуатування та технічного обслуговування", виданий органом сертифікації чи інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 09.05.2025 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції, зокрема шляхом виключення вищенаведеної вимоги.
Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що за умовами розділу 4 додатку 2 та додатку 3 Документації для підтвердження якості послуг Учасник повинен надати завірені належним чином копії власних або залучених у субпідрядної організації наступних сертифікатів відповідності:
7) гарантійний (-і) лист (-и) від виробника (-ів) обладнання, що буде монтуватися учасником (блискавкоприймачі, стержні, наконечники), (або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника, в якому виробник (-и) (або представництво (-а) чи філія виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортер (-ри)) або офіційний представник виробника в якому гарантуватиме учаснику поставку обладнання для належного монтажу та у встановлені строки із зазначенням номеру даної закупівлі, з наданням сертифікату ISO 9001:2015, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту щодо виробництва, постачання систем блискавкозахисту та сертифікату ISO 45001:2018, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту щодо виробництва, постачання систем блискавкозахисту, при цьому, такі сертифікати повинні бути видані на ім`я виробника (або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника від яких буде надаватися гарантійний лист . Якщо гарантійний лист надається не від виробника, Замовник просить учасників надати у пропозиції документ від представництва чи філії виробника – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або від імпортера, або від офіційного представника виробника, з інформацією про його офіційний статус та надане йому від виробника право здійснювати гарантійне та сервісне обслуговування всього необхідного обладнання, зазначеного з тендерній документації (перелік такого обладнання потрібно зазначити у листі), та можливість поставки такого обладнання для належного монтажу та у встановлені строки, із зазначенням номеру даної закупівлі.
Знову ж таки предметом закупівлі є послуги з монтажу та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки.
Скаржник не є виробником обладнання, що буде монтуватися (блискавкоприймачі, стержні, наконечники) враховуючи умови Дефектних актів додатку 3 Документації. Також Скаржник не є постачальником подібних товарів, а лише виконавцем робіт/надавачем послуг, частиною яких є монтування подібного обладнання. Відповідно Скаржник немає гарантійного листа та сертифікатів, що вимагаються згідно з оскаржуваною вимогою розділу 4 додатку 2 та додатку 3 Документації.
Скаржник неодноразово звертався в минулому до Товариства з обмеженою відповідальністю "Лео лайтмен Україна", що є представником компанії LEO LIGHTMAN, яка виготовляє блискавкоприймачі, стержні та наконечники, із запитом щодо отримання подібного гарантійного листа та сертифікатів, що вимагається за оскаржуваною вимогою розділу 4 додатку 2 та додатку 3 Документації. Наприклад із Зверненням від 25.04.2024 № 272 (далі – Звернення 272) та Зверненням від 25.04.2024 № 271 (далі – Звернення 271), Звернення від 30.04.2025 № 341, які відправлено засобами поштового зв’язку ТОВ "Нова Пошта" згідно квитанції від 25.04.2024 та від 02.05.2025 відповідно (що додається). Проте відповіді на жодне звернення Скаржник не отримав.
Також Скаржник направив Звернення від 30.04.2025 № 352 (далі – Звернення 352) щодо надання подібного гарантійного листа та сертифікатів, яке відправлено засобами поштового зв’язку ТОВ "Нова Пошта" згідно квитанції від 06.05.2025 (що додається) та засобами електронної пошти в адресу зазначену на офіційній сторінці виробника (далі – Скріншот екрану звернення до виробника 352). Скаржник не в змозі отримати від постачальника гарантійний лист та сертифікати від обставин, які незалежні від нього.
Скаржник також невзмозі вплинути на виробника (-ів) обладнання, що буде монтуватися учасником (блискавкоприймачі, стержні, наконечники), (або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника, в якому виробник (-и) (або представництво (-а) чи філія виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортер (-ри)) або офіційний представник виробника, щодо надання вказаного гарантійного листа та сертифікатів.
Таким чином виконати оскаржувану вимогу зможуть лише учасники, які нададуть усі документи, що вимагається цією вимогою.
Витребування таких документів жодним чином не впливатиме на якість надання послуг за предметом закупівлі.
Варто наголосити, що сертифікати, які вимагаються за оскаржуваною вимогою розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 Документації повинні бути видані на виді діяльності з постачання. Водночас предметом закупівлі є послуга, а не товар.
Тим самим оскаржувана вимога розділу 4 додатку 2 та додатку 3 Документації не узгоджується і з предметом закупівлі.
Замовник зазначає, що з огляду на зауваження Скаржника відповідно до даного пункту, незрозуміло, чим саме така вимога порушує його права та законні інтереси.
Предметом закупівлі є монтаж системи блискавкозахисту будівлі, а отже це комплекс технічних рішень і спеціальних пристосувань для забезпечення безпеки будівлі, а також майна і людей, що знаходяться в ньому.
Гарантійний лист свідчить лише про офіційність обладнання та те, що воно має дійсно ті характеристики, які зазначає учасник на обладнання, що монтується та буде поставлена у встановлені строки. Замовник звертає увагу на твердженні Скаржника, що витребування таких документів жодним чином не впливатиме на якість наданих послуг. З огляду на дане твердження, можна зробити висновок, що Скаржника цікавить лише якість виконання самих робіт під час надання послуг, а якість матеріалів та обладнання, що будуть використовуватись Скаржником під час надання послуг останнього не цікавить.
Для Замовника важливо щоб як роботи виконувались якісно, так і самі матеріали та обладнання, що будуть використовуватись під час надання послуг, були належної якості, а не придбанні потенційним Виконавцем (задля здешевлення послуг) на "сірому" ринку незрозумілої якості.
Замовник зобов'язаний впевнитись, що запропоноване учасниками обладнання буде відповідати всім вимогам законодавства, оскільки не можна допустити ситуацію коли у закупівлі буде використовуватися не якісна, контрафактна або іншим чином невідповідна до законодавства України продукція.
Наявність такого листа в Учасників, надає гарантію для Замовника у здійсненні закупівлі, та мінімізує ризик зриву торгів, через неможливість поставки учасником обладнання для належного монтажу та у встановлені строки згідно даної закупівлі.
Таким чином, наявність вищезазначеного гарантійного листа дає впевненість Замовнику у виконанні умов договору учасником торгів.
Не маючи відповідного підтвердження від виробника або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника, учасник процедури закупівлі не може гарантувати поставку необхідного обладнання.
Таким чином, для Замовника будуть створені потенційні ризики не лише щодо порушення умов договору стороною виконавця, а й щодо потенційної небезпеки у порушенні умов технологій монтажу, що в подальшому спричинює ризики для життя та здоров'я персоналу, та інших відвідувачів.
Замовник звертає увагу, що Документацією встановлено можливість надання еквіваленту обладнання, адже згідно з додатком 3 Документації передбачено, що будь-які посилання в технічних вимогах на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника, передбачає надання еквіваленту (технічні характеристики еквіваленту не повинні бути гіршими).
Також, на думку Замовника, Скаржник не надав жодних доказів, що він не може отримати такого гарантійного листа.
Замовник вважає, що Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси скаржника, пов'язані з участю у процедурі закупівлі.
Скаржник зазначає, що він звертався в минулому до Товариства з обмеженою відповідальністю "Лео лайтмен Україна", що є представником компанії LEO LIGHTMAN, із запитом щодо отримання подібного гарантійного листа та сертифікатів, що вимагається за оскаржуваною вимогою розділу 4 додатку 2 та додатку 3 Документації.
Замовник звертає увагу, що оголошення про закупівлю було опубліковано 29.04.2025, тому дані звернення не мають відношення до даної закупівлі, та не стосуються обладнання, передбаченого закупівлею, вимоги якою оскаржуються.
Скаржник зазначає, що направив Звернення від 05.05.2025 № 351 щодо надання подібного гарантійного листа та сертифікатів, яке відправлено засобами поштового зв’язку ТОВ "Нова Пошта" згідно квитанції від 06.05.2025.
Але, з огляду на завантажену квитанцію, документи відправлені 06.05.2025, а час їх отримання-08.05.2025. При цьому, Скаргу було подано 06.05.2025.
Не зрозуміло, яким чином, Товариства з обмеженою відповідальністю "Лео лайтмен Україна", що є представником компанії LEO LIGHTMAN могло надати документи датою до подання скарги в АМКУ.
Замовник вважає, що надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить 4. Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником:
7) гарантійний (-і) лист (-и) від виробника (-ів) обладнання, що буде монтуватися учасником (блискавкоприймачі, стержні, наконечники), (або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника, в якому виробник (-и) (або представництво (-а) чи філія виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортер (-ри)) або офіційний представник виробника в якому гарантуватиме учаснику поставку обладнання для належного монтажу та у встановлені строки із зазначенням номеру даної закупівлі, з наданням сертифікату ISO 9001:2015, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту щодо виробництва, постачання систем блискавкозахисту та сертифікату ISO 45001:2018, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту щодо виробництва, постачання систем блискавкозахисту, при цьому, такі сертифікати повинні бути видані на ім`я виробника (або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника від яких буде надаватися гарантійний лист . Якщо гарантійний лист надається не від виробника, Замовник просить учасників надати у пропозиції документ від представництва чи філії виробника – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або від імпортера, або від офіційного представника виробника, з інформацією про його офіційний статус та надане йому від виробника право здійснювати гарантійне та сервісне обслуговування всього необхідного обладнання, зазначеного з тендерній документації (перелік такого обладнання потрібно зазначити у листі), та можливість поставки такого обладнання для належного монтажу та у встановлені строки, із зазначенням номеру даної закупівлі.
Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики "ДК 021:2015 код 45310000-3 — Електромонтажні роботи (Монтаж та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки в Початковій школі І ступеня №310 "Творчість" за адресою: м. Київ, бульвар Вацлава Гавела, 77А)":
7) гарантійний (-і) лист (-и) від виробника (-ів) обладнання, що буде монтуватися учасником (блискавкоприймачі, стержні, наконечники), (або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника, в якому виробник (-и) (або представництво (-а) чи філія виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортер (-ри)) або офіційний представник виробника в якому гарантуватиме учаснику поставку обладнання для належного монтажу та у встановлені строки із зазначенням номеру даної закупівлі, з наданням сертифікату ISO 9001:2015, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту щодо виробництва, постачання систем блискавкозахисту та сертифікату ISO 45001:2018, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту щодо виробництва, постачання систем блискавкозахисту, при цьому, такі сертифікати повинні бути видані на ім`я виробника (або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника від яких буде надаватися гарантійний лист . Якщо гарантійний лист надається не від виробника, Замовник просить учасників надати у пропозиції документ від представництва чи філії виробника – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або від імпортера, або від офіційного представника виробника, з інформацією про його офіційний статус та надане йому від виробника право здійснювати гарантійне та сервісне обслуговування всього необхідного обладнання, зазначеного з тендерній документації (перелік такого обладнання потрібно зазначити у листі), та можливість поставки такого обладнання для належного монтажу та у встановлені строки, із зазначенням номеру даної закупівлі.
Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати наведені вище документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що за умовами розділу 4 додатку 2 та додатку 3 Документації у разі запропонування Учасником заміни устаткування на аналогічне та (або) зміни технічних рішень, відмінних від передбачених проектом, наявним у Замовника, Учасник у складі пропозиції повинен надати проект із запропонованим обладнанням, складений відповідно до норм чинного законодавства України, та за власний рахунок провести коригування, погодження та експертизу проектно-кошторисної документації у відповідності до чинного законодавства України (експертний висновок також повинен міститися у складі пропозиції).
Відповідно до пункту 3 розділу І Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 708, що зареєстрований в Міністерстві юстиції України 09.06.2020 за № 500/34783, предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно пунктами 21 і 34 частини 1 статті 1 Закону 922 та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.
Як вже згадувалось вище, предметом закупівлі є послуги з монтажу та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки, що визначено за ДК 021:2015:
45310000-3 — Електромонтажні роботи.
Закупівля послуги з коригування проектно-кошторисної документації здійснюється за кодом ДК 021:2015:71320000-7 — Послуги з інженерного проектування.
Закупівля послуги погодження та експертизу проектно-кошторисної документації здійснюється за кодом ДК 021:2015 – 71319000-7 Експертні послуги.
Коригування, погодження та експертизу проектно-кошторисної документації у відповідності до чинного законодавства України (експертний висновок також повинен міститися у складі пропозиції) не є та не може бути частиною предмета закупівлі.
Тому оскаржувана умова закупівлі в частині здійснення коригування, погодження та експертизу проектно-кошторисної документації не узгоджується з предметом закупівлі, що не дає можливості учасникам належним чином сформувати свої пропозиції та є дискримінаційним по відношенню до них.
Варто також зауважити, що оскаржувана умова розділу 4 додатку 2 та додатку 3 Документації передбачає можливість заміни устаткування на аналогічне та (або) зміни технічних рішень, відмінних від передбачених проектом, що зокрема передбачено обсягами робіт Дефектних актів за додатком 3 Документації.
Згідно з пунктом 33 частини 1 статті 1 Закону 922 технічна специфікація до предмета закупівлі - встановлена замовником сукупність технічних умов, що визначають характеристики товару (товарів), послуги (послуг) або необхідні для виконання робіт щодо об’єкта будівництва, що можуть включати показники впливу на довкілля й клімат, особливості проектування (у тому числі щодо придатності для осіб із обмеженими фізичними можливостями), відповідності, продуктивності, ресурсоефективності, безпечності, процедури забезпечення якості, вимоги щодо найменування продукції, під яким вона продається, термінологію, символи, методику випробувань і тестування, вимоги до пакування, маркування й етикетування, інструкції для користувачів, технологічні процеси й технології виробництва на будь-яких етапах життєвого циклу робіт, товару чи послуги.
Приміткою до Дефектних актів Додатку 3 Документації визначено, що будь-які посилання в технічних вимогах на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника, передбачає надання еквіваленту (технічні характеристики еквіваленту не повинні бути гіршими).
Варто зазначити заміни устаткування на аналогічне та (або) зміни технічних рішень, відмінних від передбачених проектом не може визначатися як еквівалент вже встановленим вимогам.
Тим самим оскаржувана вимога розділу 4 додатку 2 та додатку 3 Документації не узгоджується із вимогами чинного законодавства України, в тому числі законодавства у сфері публічних закупівель, та з іншими вимогами Документації.
Замовник зазначає, що з огляду на обґрунтування, Скаржник не пропонує еквіваленте обладнання, не пропонує заміну устаткування на аналогічне та (або) зміни технічних рішень, відмінних від передбачених проектом, наявним у Замовника.
Отже, незрозуміло, яким чином права Скаржника порушені, адже вимога стосується лише тих Учасників, які запропонують устаткування інше, ніж передбачене технічним завданням.
Згідно з п. 21 Розділу ІІ Правил пожежної безпеки України, затверджених Наказом Міністерства внутрішніх справ України 30.12.2014 № 1417 передбачається, що нове будівництво, реконструкція, реставрація, технічне переоснащення та капітальний ремонт приміщень, будинків і споруд здійснюються на підставі проектної документації, яка затверджена у встановленому порядку.
Для дотримання даної вимоги законодавства Замовником було замовлено та оплачено послуги з розробки проектно-кошторисної документації на монтаж та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки з проходженням експертизи кошторисної документації та отриманням експертної оцінки (номер закупівлі UA-2025-03-14-002058-a). В результаті даного замовлення, Замовник отримав проектнокошторисну документацію з позитивними висновками експертизи. Саме на підставі наявного проекту (підтвердженого експертизою) і розроблялось технічне завдання. У зв'язку з цим, у випадку відходження потенційного виконавця робіт від наявних в Замовника проектних рішень та/або заміни обладнання, наявна проектна документація втратить актуальність. Це призведе до того, що контролюючі органи, на які покладено відповідні повноваження, матимуть підстави до притягнення посадових осіб Замовника до відповідальності за виконання робіт з монтажу блискавкозахисту без наявної проектної документації. Щодо розроблення повторно проектної документації за власні кошти, це стане приводом для притягнення посадових осіб до відповідальності за нецільове використання бюджетних коштів (виготовлення проектної документації по одному об'єкту два рази). Саме виходячи з викладеного вище, і прописана відповідна вимога в Документації.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить 4. Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником:
У разі запропонування Учасником заміни устаткування на аналогічне та (або) зміни технічних рішень, відмінних від передбачених проектом, наявним у Замовника, Учасник у складі пропозиції повинен надати проект із запропонованим обладнанням, складений відповідно до норм чинного законодавства України, та за власний рахунок провести коригування, погодження та експертизу проектно-кошторисної документації у відповідності до чинного законодавства України (експертний висновок також повинен міститися у складі пропозиції).
Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики "ДК 021:2015 код 45310000-3 — Електромонтажні роботи (Монтаж та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки в Початковій школі І ступеня №310 "Творчість" за адресою: м. Київ, бульвар Вацлава Гавела, 77А)":
У разі запропонування Учасником заміни устаткування на аналогічне та (або) зміни технічних рішень, відмінних від передбачених проектом, наявним у Замовника, Учасник у складі пропозиції повинен надати проект із запропонованим обладнанням, складений відповідно до норм чинного законодавства України, та за власний рахунок провести коригування, погодження та експертизу проектно-кошторисної документації у відповідності до чинного законодавства України (експертний висновок також повинен міститися у складі пропозиції).
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, предметом закупівлі є Послуги - Електромонтажні роботи (Монтаж та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки).
Слід зазначити, що наведена вимогам Документації в частині проведення коригування, погодження та експертизи проектно-кошторисної документації тощо не узгоджується з предметом закупівлі, а тому Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які у разі заміни устаткування на аналогічне та (або) зміни технічних рішень, відмінних від передбачених проектом, наявним у Замовника, зможуть надати проект із запропонованим обладнанням, складений відповідно до норм чинного законодавства України, та за власний рахунок проведуть коригування, погодження та експертизу проектно-кошторисної документації у відповідності до чинного законодавства України, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
4. Скаржник зазначає, що відповідно до підпункту 2.3 пункту 2 розділу 1 додатку 2 Документації учасник повинен надати в складі Пропозиції довідку щодо вивчення матеріалів атестації робочих місць за умовами праці, видану щодо Учасника або субпідрядної організації територіальним органом управлінням Держпраці (відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 01.08.1992 № 442). Така інформаційна довідка повинна містити інформацію про рівні потенційно небезпечних виробничих факторів на робочих місцях.
Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.1992 № 442 затверджено Порядок проведення атестації робочих місць за умовами правці.
Згідно з пунктами 1 і 2 Порядку 442 Атестація робочих місць за умовами праці (надалі - атестація) проводиться на підприємствах і організаціях незалежно від форм власності й господарювання, де технологічний процес, використовуване обладнання, сировина та матеріали є потенційними джерелами шкідливих і небезпечних виробничих факторів, що можуть несприятливо впливати на стан здоров'я працюючих, а також на їхніх нащадків як тепер, так і в майбутньому. Основна мета атестації полягає у регулюванні відносин між роботодавцем і працівниками у галузі реалізації прав на здорові й безпечні умови праці, пільгове пенсійне забезпечення, пільги та компенсації за роботу у несприятливих умовах.
Тобто така атестація не здійснюється в імперативно обов’язковому порядку і стосується взаємовідносин між Скаржником та його працівниками, та жодним чином не стосується якості надання послуг за предметом закупівлі зі сторони Скаржника.
Суть кваліфікаційного критерію "наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід" полягає в наявності в учасників працівників. Атестація робочих місць жодним чином не впливає на досвід/компетентність працівників, робоче місце якого проатестовано чи не проатестовано.
Крім того, положеннями Порядку 442 не передбачено надання територіальним органом управлінням Держпраці інформаційних довідок щодо результатів атестації. А також не визначено, що підприємства мають надавати/подавати чи реєструвати проведену атестацію робочих місць до територільних органів управління Держпраці, чи що повноваження чи обов’язок Державної служби з питань охорони праці (Держпраці) вивчати матеріали атестації робочих місць за умовами праці.
Скаржником здійснювалась атестація робочих місць з врахуванням вимог Порядку 442, що підтверджується наприклад Наказом Скаржника від 25.03.2024 № 07-ОП "Про результати атестації робочих місць за умовами праці для визначення права працівників на пільги та компетенції, передбачені чинним законодавством" (далі – Наказ 07), Протоколом засідання комісії по проведенню атестації робочих місць за умовами праці Скаржника від 25.03.2024 № 2 (далі – Протокол 2), Картами умов праці професії (посади) електрозварний ручного зварювання, головний інженер, інженер-проектувальник і електромонтер, Протоколами досліджень шкідливих впливів від 11.03.2024.
Водночас Скаржник не має та не зможе отримати довідку щодо вивчення матеріалів атестації робочих місць за умовами праці, видану щодо Учасника або субпідрядної організації територіальним органом управлінням Держпраці, зокрема яка повинна містити інформацію про рівні потенційно небезпечних виробничих факторів на робочих місцях.
Варто також наголосити, що виходячи з припису підпункту 2.4. пункту 2 розділу 1 додатку 2 Документації допускається залучення працівників за договорами ЦПХ. Проте атестація за Порядком 442 не може проводитися щодо професії за договором цивільноправового характеру.
Виходячи з викладено вбачається наступний висновок, що оскаржувана вимога підпункту 2.3. пункту 2 розділу 1 додатку 2 Документації:
Не узгоджується із приписами чинного законодавства України, в тому числі закупівельного законодавства, адже не узгоджується з цільовим призначенням наведеного кваліфікаційного критерію;
Не узгоджується із іншими вимогами Документації, зокрема за підпунктом 2.4. пункту 2 розділу 1 додатку 2 Документації;
Є такою, що обмежує конкуренцію та призводить до дискримінації учасників, оскільки виконати її зможуть лише учасники, які нададуть довідку щодо вивчення матеріалів атестації робочих місць за умовами праці, видану щодо Учасника або субпідрядної організації територіальним органом управлінням Держпраці, що буде містити інформацію про рівні потенційно небезпечних виробничих факторів на робочих місцях.
Замовник зазначає, що ним внесені зміни шляхом викладення нової редакції Документації, зокрема:
Учасник повинен надати в складі пропозиції довідку щодо вивчення матеріалів атестації робочих місць за умовами праці видані щодо Учасника або субпідрядної організації територіальним органом управлінням Держпраці (відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 01.08.1992 № 442) або надати Наказ "Про результати атестації робочих місць за умовами праці для визначення права працівників на пільги та компетенції, передбачені чинним законодавством", Протокол засідання комісії по проведенню атестації робочих місць за умовами праці, Карту умов праці професії (посади), Протокол досліджень шкідливих впливів, видані щодо Учасника або субпідрядної організації територіальним органом управлінням Держпраці (відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 01.08.1992 № 442).
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить 1. Кваліфікаційні вимоги до учасника процедури закупівлі 2. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід 2.3. Учасники мають надати довідку щодо вивчення матеріалів атестації робочих місць за умовами праці, видану щодо Учасника або субпідрядної організації територіальним органом управлінням Держпраці (відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 01.08.1992 № 442). Така інформаційна довідка повинна містити інформацію про рівні потенційно небезпечних виробничих факторів на робочих місцях.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 09.05.2025 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції, зокрема:
2.3. Учасники мають надати довідку щодо вивчення матеріалів атестації робочих місць за умовами праці видані щодо Учасника або субпідрядної організації територіальним органом управлінням Держпраці (відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 01.08.1992 № 442) або надати Наказ "Про результати атестації робочих місць за умовами праці для визначення права працівників на пільги та компетенції, передбачені чинним законодавством", Протокол засідання комісії по проведенню атестації робочих місць за умовами праці, Карту умов праці професії (посади), Протокол досліджень шкідливих впливів, видані щодо Учасника або субпідрядної організації територіальним органом управлінням Держпраці (відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 01.08.1992 № 442).
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:
- НАКАЗ 25.03.2024 № 07 – ΟΠ "Про результати атестації робочих місць за умовами праці для визначення права працівників на пільги та компенсації, передбачені чинним законодавством":
Для реалізації права працівників на соціальний захист за роботу в несприятливих умовах праці згідно з наказом "Про проведення атестації робочих місць за умовами праці" від 18.03.2024р. № 05-ОП у ТОВ "ПБВ ЕЛЕКТРО" була проведена атестація робочих місць за умовами праці;
- карти умов праці ТОВ "ПБВ-ЕЛЕКТРО": Професія (посада) Інженерпроектувальник, Електрозварник ручного зварювання тощо;
- Протокол №2 Засідання комісії по проведенню атестації робочих місць за умовами праці ТОВ "ПБВ ЕЛЕКТРО" від 25.03.2024;
- ПРОТОКОЛ № 01 від 11.03.2024 проведення досліджень шумового навантаження та інфразвуку;
- ПРОТОКОЛ № 01 від 11.03.2024 проведення досліджень мікроклімату;
- ПРОТОКОЛ № 01 від 11.03.2024 р. проведення досліджень важкості та напруженості праці;
- ПРОТОКОЛ № 02 від 11.03.2024 р. проведення досліджень шумового навантаження та інфразвуку;
- ПРОТОКОЛ № 02 від 11.03.2024 р. проведення досліджень мікроклімату - ПРОТОКОЛ проведення досліджень важкості та напруженості праці.
Враховуючи викладене, у тому числі надані Скаржником на розгляд Комісії документи, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
5. Скаржник зазначає, що відповідно до підпункту 3.1. пункту 3 розділу VI Документації проект договору складається замовником з урахуванням особливостей предмету закупівлі відповідно до додатку 4 Документації.
За умовами пункту 4 розділу VI Документації істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;
9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку.
Пунктом 7.2. Проєкту договору за додатком 4 Документації передбачено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;
9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку.
Наведені умови проєкту договору визначено з редакції випадків можливості внесення змін до істотних умов договору за підпунктами 2, 7 і 9 пункту 19 Особливостей.
Своєю чергою, як вже зазначено вище, предметом Процедури закупівлі є послуги, а не товар, в тому числі не товар – електрична енергія, чи навіть роботи з будівництва. Тим самим наведені умови підпунктів 2, 7 і 9 пункту 7.2. Проєкту договору додатку 4 Документації не можуть бути застосовані до закупівлі послуг за предметом Процедури закупівлі. Тобто наведені умови підпунктів 2, 7 і 9 пункту 7.2. Проєкту договору додатку 4 Документації не узгоджуються з видом предмета Процедури закупівлі. Наявність такої неузгодженості призведе до неможливості виконання сторонами договору належним чином.
Замовник зазначає, що вищезазначена редакція передбачена п. 19 Особливостей і Замовник та Скаржник не мають законодавчих повноважень, а тому не можуть встановлювати будь-яку іншу редакції таких випадків на власний розсуд. Отже, незрозуміло, яким чином права Скаржника порушені.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, предметом закупівлі є Послуги - Електромонтажні роботи (Монтаж та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки).
Додаток 4 Документації містить проект договору підряду:
7. Внесення змін до договору 7.1. Зміни до договору вносяться в порядку, визначеному в цьому договорі, та відповідно до законодавства у сфері державних закупівель. Такими підставами є:
- зміни умов та порядку оплати в разі прийняття після укладання договору нормативно-правових актів, які регулюють питання оплати за рахунок бюджетних коштів, відповідно до правил, установлених такими актами.
7.2. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;
2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;
9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку.
Відповідно до пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку.
Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики.
Додатком 3 Документації передбачено дефектні акти на пусконалагоджувальні роботи та на монтаж та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки.
Додаток 3 Документації містить також підсумкову відомість ресурсів, відповідно до якої передбачено, зокрема:
- Будівельні матеріали, вироби і комплекти;
- Енергоносiї машин, врахованих в складi загальновиробничих витрат:
Електроенергія;
Мастильні матеріали.
Скаржник не довів, які з положень підпунктів 2, 7, 9 пункту 19 Особливостей можуть бути неправомірно застосовані Замовником під час виконання договору за результатами Процедури закупівлі.
Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Управління освіти Солом'янської районної в місті Києві державної адміністрації (код ЄДРПОУ:37485490) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015 код 45310000-3 — Електромонтажні роботи (Монтаж та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки в Початковій школі І ступеня №310 "Творчість" за адресою: м. Київ, бульвар Вацлава Гавела, 77А)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-202505-02-008332-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга на дискримінаційні вимоги тендерної документації
Вимоги тендерної документації не узгоджуються з предметом закупівлі та являються дискримінаційними · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Враховуючи викладене, з метою усунення вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також що неузгоджуються із предметом закупівлі замовник повинен внести зміни до Тендерної документації, а саме в умовах розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації виключити слова та цифри: «4) сертифікат, який підтверджує впровадження системи енергетичного менеджменту, яка забезпечує постійне покращення у сфері якості, безпеки та охорони навколишнього середовища, а саме сертифікат ДСТУ ISO 50001:2020 (ISO 50001:2018,IDT) «Системи енергетичного менеджменту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації; 5) сертифікат ДСТУ CEN/TS 54-14:2021. CEN/TS 54-14:2018, IDT «Системи пожежної сигналізації та оповіщення. Частина 14. Настанови щодо побудови, проектування, монтування, пусконалагоджування, введення в експлуатацію, експлуатування та технічного обслуговування», виданий органом сертифікації чи інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації;». Схожа позиція викладена в рішенні Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі – Комісія) від 17.08.2023 № 12986-р/пк-пз (далі – Рішення 12986) та від 18.11.2024 № 18485-р/пк-пз (далі – Рішення 18485).
1. За умовами розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації для підтвердження якості послуг Учасник повинен надати завірені належним чином копії власних або залучених у субпідрядної організації наступних сертифікатів відповідності:
4) сертифікат, який підтверджує впровадження системи енергетичного менеджменту, яка забезпечує постійне покращення у сфері якості, безпеки та охорони навколишнього середовища, а саме сертифікат ДСТУ ISO 50001:2020 (ISO 50001:2018,IDT) «Системи енергетичного менеджменту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації;
5) сертифікат ДСТУ CEN/TS 54-14:2021. CEN/TS 54-14:2018, IDT «Системи пожежної сигналізації та оповіщення. Частина 14. Настанови щодо побудови, проектування, монтування, пусконалагоджування, введення в експлуатацію, експлуатування та технічного обслуговування», виданий органом сертифікації чи інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації;
Варто зазначити, що предметом закупівлі є послуги з монтажу та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки.
Національний стандарт ДСТУ ISO 50001:2020 (ISO 50001:2018,IDT) стосується підтвердження можливості організації створити системи і процеси, необхідні для постійного поліпшення енергетичної результативності, охоплюючи енергетичну ефективність, використання енергії та споживання енергії.
Національний стандарт ДСТУ CEN/TS 54-14:2021 (CEN/TS 54-14:2018, IDT) стосується послу/робіт щодо побудови, проектування, монтування, пусконалагоджування, введення в експлуатацію, експлуатування та технічного обслуговування системи пожежної сигналізації.
Додатком 3 до Тендерної документації визначено об’єми робіт щодо надання послуг за предметом закупівлі у вигляді дефектних актів. Поряд з цим наведені об’єми не передбачають роботи/послуги щодо енергетичного менеджменту та/або пов’язані з енергетичним менеджментом, чи щодо побудови, проектування, монтування, пусконалагоджування, введення в експлуатацію, експлуатування та технічного обслуговування системи пожежної сигналізації.
Тобто наведена вимога розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації не узгоджується з предметом закупівлі.
Крім того у Скаржника відсутній сертифікат, що вимагається за оскаржуваною вимогою. Тому вимога розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації є також такою, що обмежує конкуренцію та призводить до дискримінації учасників. Виконати таку вимогу зможуть лише учасники, які нададуть:
- сертифікат, який підтверджує впровадження системи енергетичного менеджменту, яка забезпечує постійне покращення у сфері якості, безпеки та охорони навколишнього середовища, а саме сертифікат ДСТУ ISO 50001:2020 (ISO 50001:2018,IDT) «Системи енергетичного менеджменту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації;
- сертифікат ДСТУ CEN/TS 54-14:2021. CEN/TS 54-14:2018, IDT «Системи пожежної сигналізації та оповіщення. Частина 14. Настанови щодо побудови, проектування, монтування, пусконалагоджування, введення в експлуатацію, експлуатування та технічного обслуговування», виданий органом сертифікації чи інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації.
Вимоги тендерної документації не узгоджуються з предметом закупівлі та являються дискримінаційними · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Враховуючи викладене, з метою усунення вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також що неузгоджуються із предметом закупівлі замовник повинен внести зміни до Тендерної документації, а саме в умовах розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації виключити абзац: «7) гарантійний (-і) лист (-и) від виробника (-ів) обладнання, що буде монтуватися учасником (блискавкоприймачі, стержні, наконечники), (або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника, в якому виробник (-и) (або представництво (-а) чи філія виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортер (-ри)) або офіційний представник виробника в якому гарантуватиме учаснику поставку обладнання для належного монтажу та у встановлені строки із зазначенням номеру даної закупівлі, з наданням сертифікату ISO 9001:2015, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту щодо виробництва, постачання систем блискавкозахисту та сертифікату ISO 45001:2018, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту щодо виробництва, постачання систем блискавкозахисту, при цьому, такі сертифікати повинні бути видані на ім`я виробника (або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника від яких буде надаватися гарантійний лист . Якщо гарантійний лист надається не від виробника, Замовник просить учасників надати у пропозиції документ від представництва чи філії виробника – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або від імпортера, або від офіційного представника виробника, з інформацією про його офіційний статус та надане йому від виробника право здійснювати гарантійне та сервісне обслуговування всього необхідного обладнання, зазначеного з тендерній документації (перелік такого обладнання потрібно зазначити у листі), та можливість поставки такого обладнання для належного монтажу та у встановлені строки, із зазначенням номеру даної закупівлі.».
2. За умовами розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації для підтвердження якості послуг Учасник повинен надати завірені належним чином копії власних або залучених у субпідрядної організації наступних сертифікатів відповідності:
7) гарантійний (-і) лист (-и) від виробника (-ів) обладнання, що буде монтуватися учасником (блискавкоприймачі, стержні, наконечники), (або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника, в якому виробник (-и) (або представництво (-а) чи філія виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортер (-ри)) або офіційний представник виробника в якому гарантуватиме учаснику поставку обладнання для належного монтажу та у встановлені строки із зазначенням номеру даної закупівлі, з наданням сертифікату ISO 9001:2015, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту щодо виробництва, постачання систем блискавкозахисту та сертифікату ISO 45001:2018, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту або інший аналогічний сертифікат, виданий органом сертифікації, разом із звітом аудиту щодо виробництва, постачання систем блискавкозахисту, при цьому, такі сертифікати повинні бути видані на ім`я виробника (або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника від яких буде надаватися гарантійний лист . Якщо гарантійний лист надається не від виробника, Замовник просить учасників надати у пропозиції документ від представництва чи філії виробника – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або від імпортера, або від офіційного представника виробника, з інформацією про його офіційний статус та надане йому від виробника право здійснювати гарантійне та сервісне обслуговування всього необхідного обладнання, зазначеного з тендерній документації (перелік такого обладнання потрібно зазначити у листі), та можливість поставки такого обладнання для належного монтажу та у встановлені строки, із зазначенням номеру даної закупівлі.
Знову ж таки предметом закупівлі є послуги з монтажу та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки.
Скаржник не є виробником обладнання, що буде монтуватися (блискавкоприймачі, стержні, наконечники) враховуючи умови Дефектних актів Додатку 3 до Тендерної документації. Також Скаржник не є постачальником подібних товарів, а лише виконавцем робіт/надавачем послуг, частиною яких є монтування подібного обладнання. Відповідно Скаржник немає гарантійного листа та сертифікатів, що вимагаються згідно з оскаржуваною вимогою розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації.
Скаржник неодноразово звертався в минулому до Товариства з обмеженою відповідальністю «Лео лайтмен Україна», що є представником компанії LEO LIGHTMAN, яка виготовляє блискавкоприймачі, стержні та наконечники, із запитом щодо отримання подібного гарантійного листа та сертифікатів, що вимагається за оскаржуваною вимогою розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації. Наприклад із Зверненням від 25.04.2024 № 272 (далі – Звернення 272), Зверненням від 25.04.2024 № 271 (далі – Звернення 271), Звернення від 30.04.2025 № 341, які відправлено засобами поштового зв’язку ТОВ «Нова Пошта» згідно квитанції від 25.04.2024 та від 02.05.2025 відповідно (що додається). Проте відповіді на жодне звернення Скаржник не отримав.
Також Скаржник направив Звернення від 05.05.2025 № 352 (далі – Звернення 352) щодо надання подібного гарантійного листа та сертифікатів, яке відправлено засобами поштового зв’язку ТОВ «Нова Пошта» згідно квитанції від 06.05.2025 (що додається) та засобами електронної пошти в адресу зазначену на офіційній сторінці виробника (далі – Скріншот екрану звернення до виробника 352). Скаржник не в змозі отримати від постачальника гарантійний лист та сертифікати від обставин, які незалежні від нього. Скаржник також невзмозі вплинути на виробника (-ів) обладнання, що буде монтуватися учасником (блискавкоприймачі, стержні, наконечники), (або представництва (-в) чи філії виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортера (-ів)) або офіційного представника виробника, в якому виробник (-и) (або представництво (-а) чи філія виробника (-ів) – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України або імпортер (-ри)) або офіційний представник виробника, щодо надання вказаного гарантійного листа та сертифікатів.
Таким чином виконати оскаржувану вимогу зможуть лише учасники які нададуть усі документи, що вимагається цією вимогою.
Витребування таких документів жодним чином не впливатиме на якість надання послуг за предметом закупівлі.
Варто наголосити, що сертифікати, які вимагаються за оскаржуваною вимогою розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації повинні бути видані на види діяльності з постачання. Водночас предметом закупівлі є послуга, а не товар.
Тим самим оскаржувана вимога розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації не узгоджується і з предметом закупівлі.
Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 16.07.2024 № 12227-р/пк-пз (далі – Рішення 12227).
Вимоги тендерної документації не узгоджуються з предметом закупівлі та являються дискримінаційними · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Враховуючи викладене, з метою усунення вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також що неузгоджуються із чинним законодавством, предметом закупівлі та іншими вимогами Тендерної документації, замовник повинен внести зміни до Тендерної документації, а смае в умовах розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації виключити абзац: «У разі запропонування Учасником заміни устаткування на аналогічне та (або) зміни технічних рішень, відмінних від передбачених проектом, наявним у Замовника, Учасник у складі пропозиції повинен надати проект із запропонованим обладнанням, складений відповідно до норм чинного законодавства України, та за власний рахунок провести коригування, погодження та експертизу проектно-кошторисної документації у відповідності до чинного законодавства України (експертний висновок також повинен міститися у складі пропозиції).».
3. За умовами розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації у разі запропонування Учасником заміни устаткування на аналогічне та (або) зміни технічних рішень, відмінних від передбачених проектом, наявним у Замовника, Учасник у складі пропозиції повинен надати проект із запропонованим обладнанням, складений відповідно до норм чинного законодавства України, та за власний рахунок провести коригування, погодження та експертизу проектно-кошторисної документації у відповідності до чинного законодавства України (експертний висновок також повинен міститися у складі пропозиції).
Відповідно до пункту 3 розділу І Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від15.04.2020 № 708, що зареєстрований в Міністерстві юстиції України 09.06.2020 за № 500/34783, предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно пунктами 21 і 34 частини 1 статті 1 Закону 922 та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.
Як вже згадувалось вище, предметом закупівлі є послуги з монтажу та налаштування обладнання для захисту від потрапляння блискавки, що визначено за ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи.
Закупівля послуги з коригування проектно-кошторисної документації здійснюється за кодом ДК 021:2015:71320000-7 — Послуги з інженерного проектування.
Закупівля послуги погодження та експертизу проектно-кошторисної документації здійснюється за кодом ДК 021:2015 – 71319000-7 Експертні послуги.
Коригування, погодження та експертизу проектно-кошторисної документації у відповідності до чинного законодавства України (експертний висновок також повинен міститися у складі пропозиції) не є та не може бути частиною предмета закупівлі.
Тому оскаржувана умова закупівлі в частині здійснення коригування, погодження та експертизу проектно-кошторисної документації не узгоджується з предметом закупівлі, що не дає можливості учасникам належним чином сформувати свої пропозиції та є дискримінаційним по відношенню до них.
Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 28.08.2024 № 14461-р/пк-пз (далі – Рішення 14461) та від 18.11.2024 № 18485-р/пк-пз (далі – Рішення 18485).
Варто також зауважити, що оскаржувана умова розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації передбачає можливість заміни устаткування на аналогічне та (або) зміни технічних рішень, відмінних від передбачених проектом, що зокрема передбачено обсягами робіт Дефектних актів за Додатком 3 До тендерної документації.
Згідно з пунктом 33 частини 1 статті 1 Закону 922 технічна специфікація до предмета закупівлі - встановлена замовником сукупність технічних умов, що визначають характеристики товару (товарів), послуги (послуг) або необхідні для виконання робіт щодо об’єкта будівництва, що можуть включати показники впливу на довкілля й клімат, особливості проектування (у тому числі щодо придатності для осіб із обмеженими фізичними можливостями), відповідності, продуктивності, ресурсоефективності, безпечності, процедури забезпечення якості, вимоги щодо найменування продукції, під яким вона продається, термінологію, символи, методику випробувань і тестування, вимоги до пакування, маркування й етикетування, інструкції для користувачів, технологічні процеси й технології виробництва на будь-яких етапах життєвого циклу робіт, товару чи послуги.
За частиною 1 статті 23 Закону 922 технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики. Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг).
Частиною 4 статті 23 Закону 922 встановлено, що технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".
Приміткою до Дефектних актів Додатку 3 до Тендерної документації визначено, що будь-які посилання в технічних вимогах на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника, передбачає надання еквіваленту (технічні характеристики еквіваленту не повинні бути гіршими).
Варто зазначити заміни устаткування на аналогічне та (або) зміни технічних рішень, відмінних від передбачених проектом не може визначатися як еквівалент вже встановленим вимогам.
Тим самим оскаржувана вимога розділу 4 Додатку 2 та Додатку 3 до Тендерної документації не узгоджується із вимогами чинного законодавства України, в тому числі законодавства у сфері публічних закупівель, та з іншими вимогами Тендерної документації.
Вимоги тендерної документації не узгоджуються з приписом чинного Законодавства України, предметом закупівлі та являються дискримінаційними · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Враховуючи викладене, з метою усунення вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також що неузгоджуються із чинним законодавством та іншими вимогами Тендерної документації, замовник повинен внести зміни до Тендерної документації, а саме виключити з пункту 2 розділу 1 Додатку 2 до Тендерної документації підпункт 2.3. Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 01.02.2024 № 2036-р/пк-пз (далі – Рішення 2036).
4. За умовами пункту 2 розділу 1 Додатку 2 до Тендерної документації учасник повинен підтвердити свою відповідність кваліфікаційному критерію – наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
Відповідно до підпункту 2.3. пункту 2 розділу 1 Додатку 2 до Тендерної документації учасник повинен надати в складі пропозиції довідку щодо вивчення матеріалів атестації робочих місць за умовами праці, видану щодо Учасника або субпідрядної організації територіальним органом управлінням Держпраці (відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 01.08.1992 № 442). Така інформаційна довідка повинна містити інформацію про рівні потенційно небезпечних виробничих факторів на робочих місцях.
Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.1992 № 442 затверджено Порядок проведення атестації робочих місць за умовами правці (далі – Порядок 442).
Згідно з пунктами 1 і 2 Порядку 442 Атестація робочих місць за умовами праці (надалі - атестація) проводиться на підприємствах і організаціях незалежно від форм власності й господарювання, де технологічний процес, використовуване обладнання, сировина та матеріали є потенційними джерелами шкідливих і небезпечних виробничих факторів, що можуть несприятливо впливати на стан здоров'я працюючих, а також на їхніх нащадків як тепер, так і в майбутньому. Основна мета атестації полягає у регулюванні відносин між роботодавцем і працівниками у галузі реалізації прав на здорові й безпечні умови праці, пільгове пенсійне забезпечення, пільги та компенсації за роботу у несприятливих умовах.
Тобто така атестація не здійснюється в імперативно обов’язковому порядку і стосується взаємовідносин між Скаржником та його працівниками, та жодним чином не стосується якості надання послуг за предметом закупівлі зі сторони Скаржника.
Суть кваліфікаційного критерію «наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» полягає в наявності в учасників працівників. Атестація робочих місць жодним чином не впливає на досвід/компетентність працівників, робоче місце якого проатестовано чи не проатестовано.
Крім того положеннями Порядку 442 не передбачено надання територіальним органом управлінням Держпраці інформаційних довідок щодо результатів атестації. А також не визначено, що підприємства мають надавати/подавати чи реєструвати проведену атестацію робочих місць до територільних органів управління Держпраці, чи що повноваження чи обов’язок Державної служби з питань охорони праці (Держпраці) вивчати матеріали атестації робочих місць за умовами праці.
Скаржником здійснювалась атестація робочих місць з врахуванням вимог Порядку 442, що підтверджується наприклад Наказом Скаржника від 25.03.2024 № 07-ОП «Про результати атестації робочих місць за умовами праці для визначення права працівників на пільги та компетенції, передбачені чинним законодавством» (далі – Наказ 07), Протоколом засідання комісії по проведенню атестації робочих місць за умовами праці Скаржника від 25.03.2024 № 2 (далі – Протокол 2), Картами умов праці професії (посади) електрозварний ручного зварювання, головний інженер, інженер-проектувальник і електромонтер, Протоколами досліджень шкідливих впливів від 11.03.2024.
Водночас Скаржник немає та не зможе отримати довідку щодо вивчення матеріалів атестації робочих місць за умовами праці, видану щодо Учасника або субпідрядної організації територіальним органом управлінням Держпраці, зокрема яка повинна містити інформацію про рівні потенційно небезпечних виробничих факторів на робочих місцях.
Варто також наголосити, що виходячи з припису підпункту 2.4. пункту 2 розділу 1 Додатку 2 до Тендерної документації допускається залучення працівників за договорами ЦПХ. Проте атестація за Порядком 442 не може проводитися щодо професії за договором цивільно-правового характеру.
Виходячи з викладено вбачається наступний висновок, що оскаржувана вимога підпункту 2.3. пункту 2 розділу 1 Додатку 2 до Тендерної документації:
- Не узгоджується із приписами чинного законодавства України, в тому числі закупівельного законодавства, адже не узгоджується з цільовим призначенням наведеного кваліфікаційного критерію;
- Не узгоджується із іншими вимогами Тендерної документації, зокрема за підпунктом 2.4. пункту 2 розділу 1 Додатку 2 до Тендерної документації;
- Є такою, що обмежує конкуренцію та призводить до дискримінації учасників, оскільки виконати її зможуть лише учасники, які нададуть довідку щодо вивчення матеріалів атестації робочих місць за умовами праці, видану щодо Учасника або субпідрядної організації територіальним органом управлінням Держпраці, що буде містити інформацію про рівні потенційно небезпечних виробничих факторів на робочих місцях.
Невідповідність тендерної документації вимогам законодавства та предмету закупівлі · Умови проєкту договору
Вимога: Змінити тендерну документацію. Враховуючи викладене, з метою усунення вимог, що не узгоджуються із предметом закупівлі, Замовник повинен внести зміни до Тендерної документації шляхом внесення змін до підпункту 7 пункту 7.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації, а саме виключення слів «середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», а також виключення підпункту 2 і 9 пункту 7.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації. Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 02.09.2024 № 14674-р/пк-пз (далі – Рішення 14674) і від 10.04.2025 № 5706-р/пк-пз (далі – Рішення 5706.
5. Відповідно до підпункту 3.1. пункту 3 розділу VI Тендерної документації проект договору складається замовником з урахуванням особливостей предмету закупівлі відповідно до Додатку № 4 до Тендерної документації.
За умовами пункту 4 розділу VI Тендерної документації істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку “на добу наперед”, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;
9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 “Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації” (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку.
Пунктом 7.2. Проєкту договору за Додатком 4 до Тендерної документації передбачено, що Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку “на добу наперед”, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;
9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 “Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації” (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку.
Наведені умови проєкту договору визначено з редакції випадків можливості внесення змін до істотних умов договору за підпунктами 2, 7 і 9 пункту 19 Особливостей.
Своєю чергою, як вже зазначено вище, предметом Процедури закупівлі є послуги, а не товар, в тому числі не товар – електрична енергія, чи навіть роботи з будівництва. Тим самим наведені умови підпунктів 2, 7 і 9 пункту 7.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації не можуть бути застосовані до закупівлі послуг за предметом Процедури закупівлі. Тобто наведені умови підпунктів 2, 7 і 9 пункту 7.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації не узгоджуються з видом предмету Процедури закупівлі. Наявність такої неузгодженості призведе до неможливості виконання сторонами договору належним чином.