Текст рішення
РІШЕННЯ
№7039-р/пк-пз від 02.05.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Комерс Еліт Солюшнс Груп" (код ЄДРПОУ:
45203623) від 22 квітня 2025 № UA-2025-04-18-000945-a.c2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 24.04.2025 №6542-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на вебпорталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що у сукупності всім вимогам вказаним у додатку 2 Документації відповідає продукція лише одного виробника. Запропонувати еквівалент неможливо.
До параметрів, які штучно зменшують потенційне коло учасників, а отже є дискримінаційними, відносяться наступні:
Найменування та опис технічних характеристик, що вимагаються замовником:
Пароконвектомат на 10 рівнів.
Діапазон температур від 30°С до 260°С.
Піч конвекційна: розмір: (мм) 730/910/1130 (ширина/глибина/ висота) (+- 150 мм), відстань між направляючими від 67 до 80 мм; тип управління - електронне управління.
підключення до каналізації.
кількість швидкостей вентиляторів - не менше 8, До пароконвектомату входить: не менше 10 дек (гастроємностей) саме типу GN 1/1.
Потужність пароконвектомату має становити від 18,5 кВт.
Зазначені вимоги до предмета закупівлі не обумовлені об`єктивною необхідністю та призводять до того, що усім технічним вимогам до предмета закупівлі відповідає лише один виробник.
З метою забезпечення можливості учасникам пропонувати продукцію інших виробників, технічні характеристики якої відрізняється від характеристик продукції заявлених замовником, Скаржник пропонує змінити наступні технічні вимоги та викласти її в такій редакції:
Пароконвектомат не менше 10 рівнів.
Діапазон температур від 30°С до 300°С.
Піч конвекційна: розмір: не більше (мм) 1050/910/1526 (ширина/глибина/ висота), відстань між направляючими не менше 67 мм; тип управління електронне або сенсорне управління.
підключення до каналізації так або ні.
кількість швидкостей вентиляторів - не менше 2, До пароконвектомату входить: не менше 10 дек (гастроємностей) ) типу GN 1/1 або 600*400.
Потужність пароконвектомату має становити не більше 18,5 кВт.
Замовник зазначає, що неухильно дотримується вимог законодавства, тому надає в електронному вигляді відповідні пояснення, інформацію, документи та матеріали щодо проведення Процедури закупівлі шляхом розміщення їх у вигляді файлу в "pdf" форматі (а також у форматі "doc" з можливістю копіювання тексту) на веб-портал Уповноваженого органу, а також інформацію щодо відповідності усім в сукупності вимогам тендерної документації продукції щонайменше двох виробників у вигляді порівняльної таблиці (з посиланням на відповідні пункти підтверджуючих документів) з наданням підтверджуючих документів, які наведені у додатках.
Замовник зазначає, що Скаржник свідомо перекручує факти, можливо, з метою ввести Комісію в оману. Окрім того, з огляду на те, що товари будуть використані для забезпечення харчування особового складу, такі дії Скаржника затягують проведення процедури закупівель, та як наслідок, своєчасне забезпечення військової частини в умовах воєнного стану.
Замовник на розгляд Комісії надав, зокрема:
- порівняльну таблицю у якій зазначено інформацію щодо UNOX XEVC-1011-E1RM (Італія) та RATIONAL iCombi Pro 10-1/1 E (Німеччина).
- Оригінальну інструкцію з монтажу iCombi® Pro iCombi® Classic CombiMaster® Plus. RATIONAL - Інструкцію з експлуатації UNOX XEVC-1011-E1RM - документ "Технічні характеристики" ТОВ "БМ ДИСТРИБУШН 2.0".
- Сертифікат на підтвердження статусу офіційного дилера та сервісного партнера від 06 жовтня 2023 року № 0611, відповідно до якого: "Цим листом, компанія RATIONAL, підтверджує, що ТОВ "БМ ДИСТРИБУШН 2.0" ЄДРПОУ 42346980 є офіційним дилером, дистриб'ютором (імпортером) товарів торгової марки RATIONAL в Україні, та на підставі цього має право продавати на території України будь-який товар торгової марки RATIONAL. Має право здійснювати обслуговування (в тому числі інсталяції обладнання та гарантійне обслуговування) товарів, інструктаж та навчання користувачів.
Також, ТОВ "БМ ДИСТРИБУШН 2.0" має право надавати від свого імені консультації, інформаційні матеріали, що стосуються характеристик товару торгової марки RATIONAL.
Даний сертифікат є чинним на дату його видання та протягом дії Контракту №1/PCRIN/19/01/032 від 11.01.2019 року";
- документ від 28.04.2025№ 901, у якому зазначено, зокрема: "Надаємо інформацію стосовно гарантії на обладнання UNOX , а саме модель XEVC-1011-E1RM, компанія ТОВ "Торговий дім "С-Проф" надає гарантію 12 місяців на обладнання UNOX. Для подальших дій, будь ласка, зв’яжіться з нами для узгодження деталей або уточнення будь-яких запитань".
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить Технічні вимоги до предмету закупівлі (Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі) та передбачає, зокрема:
Найменування та опис технічних характеристик, що вимагаються замовником.
Пароконвектомат на 10 рівнів - призначений для приготування страв з використанням пари різної насиченості, а також комбінованим варіантом парою та гарячим повітрям, за рахунок цього продукти практично не виварюються і не вижарюються. Камера печі повинна бути виготовлена із нержавіючої сталі. Діапазон температур від 30°С до 260°С, приготування з видаленням вологи в температурному діапазоні від 30°С до 260°С, комбінація вологого та сухого повітря в діапазоні від 35°С до 260°С. Піч конвекційна: не менше 10 рівнів, розмір: (мм) 730/910/1130 (ширина/глибина/ висота) (+- 150 мм), відстань між направляючими від 67 до 80 мм, тип управління - електронне управління, спосіб утворення пари – інжекторний, автоматична мийка, підключення до водопроводу, підключення до каналізації, система автодіагностики помилок та несправностей, система захисту від перегріву, кількість вентиляторів - не менше 2-х шт., кількість швидкостей вентиляторів не менше 8, До пароконвектомату входить: не менше 10 дек (гастроємностей) типу GN 1/1, термощуп, місткий лоток для збирання конденсату, кабель підключення пароконвектомату до мережі 380 В довжиною від 3 м., підставка під пароконвектомат висотою від 900 мм. із можливістю розміщення у підставці не менше 10 рівнів під дека (гастроємності) із відстанню між рівнями від 67 до 80 мм. Потужність пароконвектомату має становити від 18,5 кВт, 380 В. Гарантійний термін: не менше 12 місяців (1 рік).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції, а також не спростував інформацію, наведену Скаржником у Скарзі, щодо відповідності зазначеним умовам Документації продукції одного виробника.
Відповідно до наданих Замовником матеріалів, а також пояснень, наданих у ході розгляду Скарги, Замовником не підтверджено наявність продукції щонайменше двох виробників.
За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які запропонують продукцію конкретного виробника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 2 Документації учасник повинен надати Висновок санітарно-епідеміологічної експертизи на запропонований Товар виданий Державною службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів.
Скаржник, посилаючись на законодавство України, зазначає, що жоден учасник, окрім того, який підготував такі документи заздалегідь, не може надати висновки СЕС, що повністю відповідають вимогам Документації. Таким чином, змогу взяти участь у закупівлі будуть мати лише ті учасники, які мають чинні висновки СЕС, які були отримані заздалегідь.
З огляду на викладене, навіть за умови внесення змін до технічних умов виробника, отримати висновок СЕС на технічні умови та продукцію неможливо, оскільки законодавство, що регламентувало порядок видачі висновків СЕС втратило чинність.
Замовник зазначає, що відповідно до Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України (Закон України "Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України", № 548XIV) (далі — Статут), начальник продовольчої служби бригади відповідає за організацію якісного та своєчасного харчування особового складу, санітарний стан об’єктів служби і зобов’язаний забезпечувати додержання санітарно-гігієнічних вимог під час зберігання та оброблення продуктів харчування, приготування та приймання їжі, належне утримання продовольчого складу, приміщень їдальні та столово-кухонного посуду, а також технологічного, холодильного, немеханічного обладнання і виконання вимог безпеки під час їх експлуатації (ст.97 Статуту).
Командир бригади зобов’язаний організовувати забезпечення сприятливих для здоров’я військовослужбовців умов служби, підготовки, побуту та відпочинку; дотримання санітарних норм і правил, виконання військовослужбовцями правил особистої та колективної гігієни, піклуватися про здоров’я підлеглих, вживати всіх необхідних заходів для їх фізичного зміцнення, попередження та профілактики травматизму і професійних захворювань (ст.67 Статуту).
Також відповідно до умов додатку 1 Документації у разі, якщо учасник не повинен складати або відповідно до норм чинного законодавства (в тому числі у разі подання тендерної пропозиції учасником-нерезидентом відповідно до норм законодавства країни реєстрації) не зобов’язаний складати якийсь зі вказаних в положеннях документації документ, накладати електронний підпис, то він надає лист-роз’яснення в довільній формі, у якому зазначає законодавчі підстави щодо ненадання відповідних документів або ненакладення електронного підпису; або надає копію/ї роз'яснення/нь державних органів щодо цього.
Таким чином, Скаржнику при поданні тендерної пропозиції достатньо було надати такий лист-роз’яснення в довільній формі із зазначенням законодавчих підстав щодо ненадання ним Висновку санітарно-епідеміологічної експертизи на запропонований Товар виданий Державною службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить Технічні вимоги до предмету закупівлі (Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі) та передбачає, зокрема:
Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати:
2. Висновок санітарно-епідеміологічної експертизи на запропонований Товар виданий Державною службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів.
Відповідно до Закону України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи документ установленої форми, що засвідчує відповідність (невідповідність) об'єкта державної санітарно-епідеміологічної експертизи медичним вимогам безпеки для здоров'я і життя людини, затверджується відповідним головним державним санітарним лікарем і є обов'язковим для виконання власником об'єкта експертизи.
Відповідно до ПРИКІНЦЕВИХ ТА ПЕРЕХІДНИХ ПОЛОЖЕНЬ Закону України №2573-IX від 06.09.2022 "Про систему громадського здоров’я":
1. Цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через 12 місяців з дня набрання ним чинності.
2. Визнати такими, що втратили чинність з дня введення в дію цього Закону, зокрема Закон України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" (Відомості Верховної Ради України, 1994 р., № 27, ст. 218 із наступними змінами).
Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації в частині надання висновка державної санітарно-епідеміологічної експертизи суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов'язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз'яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Кінологічний навчальний центр Державної прикордонної служби України (військова частина 2418) (код ЄДРПОУ: 14321498) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Пароконвектомат на 10 рівнів", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-04-18000945-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Дискримінаційні умови ТД Замовника
Технічні, якісні та кількісні характеристики предмету закупівлі · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Ухвалити рішення, яким встановити наявність порушень процедури закупівлі UA-2025-04-18-000945-a та зобов’язати замовника закупівлі усунути допущені порушення шляхом внесення змін до додатку 2 до тендерної документації відповідно до вимог скаржника у редакції що додається до скарги
Нами може бути надане обладнання, яке відповідає більшості встановленим у закупівлі вимогам, проте через надмірну деталізацію Замовником специфічних технічних вимог, які становлять предмет закупівлі, ми позбавлені можливості пропонувати наявну продукцію іншого виробника. До даної скарги додаються документи, що підтверджують технічні параметри наявного у нас товару та доводять неможливість виконати заявлені вимоги до предмета закупівлі у своїй сукупності.