Поточний ремонт ділянки провулок Тернопільський в с. Великі Гаї Тернопільського району Тернопільської області

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 6879-р/пк-пз від 30.04.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР" (код ЄДРПОУ:

33768346) від 18 квітня 2025 № UA-2025-04-14-013057-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 22.04.2025 № 6376-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено вимогу: "В період уточнень (звернень за роз’ясненнями) Учасник повинен відвідати та оглянути об’єкт, де передбачається виконання обсягів робіт для отримання інформації, яка може бути йому необхідна для підготовки пропозиції та укладення договору. Витрати на відвідування об’єкту Учасник несе за власні кошти. При цьому, Замовник не несе відповідальності за будь які майнові та немайнові ризики, пов’язані з ознайомлювальною поїздкою, про що Учасником надається гарантійний лист довільної форми. За результатами відвідування об’єкта складається Акт обстеження об’єкту, який підписується Уповноваженими особами Сторін та подається у складі пропозиції Учасника".

Встановлення такої дискримінаційної вимоги щодо надання Акту обстеження об’єкту, за підписами Уповноважених осіб сторін, є необґрунтованою та такою, що суперечить вимогам, які встановлені в статті 5 Закону.

Крім того Замовник порушує право Учасника на конфіденційність інформації, адже для участі в закупівлі необхідно отримувати Акт обстеження об’єкту, за підписами Уповноважених осіб сторін, тобто ще до проведення аукціону та відкриття учасників, що приймуть участь в закупівлі, Замовнику вже будуть відомі потенційні учасники процедури закупівлі.

В додаток до вищеперерахованого за таких умов, з підстав, незалежних від Учасника, Замовник може не підписати вказаний акт, що в подальшому стане причиною відхилення такої тендерної пропозиції. Також в Замовника є можливість підписати відповідний акт лише обраним безпосередньо ним суб’єкта господарювання, що встановлює додаткові бар'єри для участі у закупівлі.

Замовник зазначає, що законодавство України не міститься заборони щодо встановлення Замовниками вимоги в тендерній документації про здійснення обстеження об’єкта, на якому будуть здійснюватися відповідні роботи. Натомість, обстеження об’єкта будівництва дозволяє Учаснику на місці визначитись з порядком застосування наявної матеріально-технічної бази і техніки, та відповідно мати можливість максимально точно скласти свою цінову пропозицію і не допустити в подальшому її безпідставного корегування, що безумовно відповідає принципу максимальної економії та ефективності, закріпленому у ст. 5 Закону.

Одним із принципів здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, а не конфіденційність. Замовник безумовно дотримується принципів здійснення публічних закупівель, забезпечує рівні умови Учасникам всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель. Замовник не чинить жодних перешкод в проведенні учасниками обстеження об’єкту будівництва та отримання відповідного акту, підписаного замовником.

Акти, за результатами обстеження, надаються усім охочим взяти участь в закупівлі, без будь яких додаткових умов чи вимог.

Твердження про корупційні ризики є лише припущенням Учасника, яке не відповідає дійсності. Усі потенційні учасники знаходяться в рівних можливостях, а відтак стверджувати, що зазначена вимога носить дискримінаційний характер не відповідає дійсності, оскільки кожен, хто має намір взяти участь в даній закупівлі, може безперешкодно як ознайомитися з вимогами тендерної документації з моменту її оприлюднення, так і відвідати об’єкт для здійснення попереднього його огляду та безперешкодно отримати акт обстеження.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

В період уточнень (звернень за роз’ясненнями) Учасник повинен відвідати та оглянути об’єкт, де передбачається виконання обсягів робіт для отримання інформації, яка може бути йому необхідна для підготовки пропозиції та укладення договору. Витрати на відвідування об’єкту Учасник несе за власні кошти. При цьому, Замовник не несе відповідальності за будь які майнові та немайнові ризики, пов’язані з ознайомлювальною поїздкою, про що Учасником надається гарантійний лист довільної форми. За результатами відвідування об’єкта складається Акт обстеження об’єкту, який підписується Уповноваженими особами Сторін та подається у складі пропозиції Учасника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Враховуючи наведене, з незалежних від учасника підстав, Замовник може не допустити учасника до обстеження об’єкту та не підписати наведений акт, що в подальшому може стати підставою для відхилення Пропозиції учасника.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, що зможуть надати Акт обстеження об’єкту, який підписується Уповноваженими особами Сторін, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що має достатню кількість працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для надання послуг, що є предметом закупівлі.

Проте, в переліку обов’язкових працівників зазначений - інженер-проектувальник (інженер з проектно-кошторисної роботи) – 1 особа з вищою (базовою вищою) освітою за спеціальністю пов’язаною із будівництвом "будівництво та цивільна інженерія"/"автомобільні дороги та аеродроми", тощо., а також його кваліфікація підтверджується наданням кваліфікаційного сертифікату: інженерно-будівельне проектування у частині кошторисної документації, що виданий атестаційною архітектурнобудівельною комісією, , а також за потреби, згідно діючого законодавства України, свідоцтво про підвищення кваліфікації за відповідним напрямом (додатково учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати страховий поліс до договору добровільного страхування цивільно-правової відповідальності перед третіми особами при здійсненні професійної діяльності, в якому Страхувальником зазначено інженера-проектувальника (або інженера з проектно-кошторисної роботи) учасника, разом із самим договором добровільного страхування цивільно-правової відповідальності перед третіми особами при здійсненні професійної діяльності, укладеним між страховою компанією та безпосередньо інженером-проектувальником (або інженером з проектно-кошторисної роботи) учасника, що є чинним на дату розкриття тендерних пропозицій).

В штаті ТОВ "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР" є інженер з проектно-кошторисної роботи з чинним сертифікатом інженера-проектувальника та страховим полісом до договору добровільного страхування цивільно-правової відповідальності перед третіми особами при здійсненні професійної діяльності з базовою вищою освітою за напрямом підготовки "Економіка і підприємництво" та здобув кваліфікацію бакалавра економіки і підприємництва. (файл: "Інформація про працівників.rar") Відповідно до даних вимог, участь в закупівлі зможуть взяти лише учасники, які мають в штаті сертифікованого інженера проектувальника з вищою (базовою вищою) освітою за спеціальністю пов’язаною із будівництвом "будівництво та цивільна інженерія"/ "автомобільні дороги та аеродроми", що дискримінує ТОВ "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР", усуваючи від участі в закупівлі, порушуючи ст. 5 та ст. 22 Закону, а також суперечить вимогам ст. 16 Закону та самій тендерній документації про те, що Учасник для підтвердження своєї відповідності кваліфікаційним критеріям таким, як наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, може залучати потужності інших суб’єктів господарювання, як субпідрядників/співвиконавців.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- довідку про наявність працівників, в якій міститься інформація про начальника виробничо-технічного відділу (за сумісництвом інженер з проектно-кошторисних робіт) – Гишка Р.В.;

- кваліфікаційний сертифікат Гишка Р.В., відповідно до якого зазначено роботи (послуги), пов'язані із створенням об'єктів архітектури, спроможність виконання яких визначено кваліфікаційним сертифікатом: інженерно-будівельне проектування у частині кошторисної документації;

- диплом бакалавра, відповідно до якого Гишка Р.В. закінчив у 2008 році Тернопільський державний технічний університет імені Івана Пулюя і отримав базову вищу освіту за напрямом підготовки "Економіка і підприємництво" та здобув кваліфікацію бакалавра економіки і підприємництва.

Замовник зазначає, що приписами Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників, Випуск 64 "Будівельні, монтажні та ремонтно-будівельні роботи" до посади Інженера з проектно-кошторисної роботи встановлено кваліфікаційну вимогу наявності повної або базової вищої освіти відповідного напряму підготовки, тобто за напрямом підготовки (спеціальністю) пов’язаною із будівництвом.

Вимога щодо наявності в учасника інженера-проектувальника (інженера з проектнокошторисної роботи) 1 особа з вищою (базовою вищою) освітою саме за спеціальністю, пов’язаною із будівництвом: "Будівництво, експлуатація та ремонт автомобільних доріг і аеродромів" та/або "Автомобільні дороги та аеродроми" та/або "Будівництво та цивільна інженерія", тощо обумовлена вимогами законодавства України, а не бажанням Замовника обмежити коло учасників, як на це вказує Скаржник. Інженер-кошторисник або інженерпроектувальник (автомобільних доріг) займається проєктуванням автомобільних доріг, організації дорожнього руху, дощової каналізації, виконанням проєктної та робочої документації. Тому є логічною вимога щодо спеціальності, пов’язаної із будівництвом, так як предметом закупівлі є саме поточний ремонт ділянки (автомобільної дороги).

Встановлена Законом вимога не може вважатись дискримінаційною.

Документація, а саме другий абзац підпункту 3.4. п. 3 Додаток 1 до тендерної документації містить наступну інформацію: "У випадках, передбачених чинними законодавством, Учасник може залучити відповідного працівника на підставі цивільноправової угоди чи зі складу співвиконавця Учасника", що жодним чином не порушує права, законні інтереси учасників та не перешкоджає в тому числі Скаржнику прийняти участь у даній закупівлі.

Вимога про надання вищезазначених документів не є порушенням законодавства України у сфері публічних закупівель.

Крім того, неспроможність виконання Скаржником кваліфікаційних вимог не є ознакою дискримінації, а свідчить про невідповідність вимогам Замовника до учасників.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

3. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

3.1. Для документального підтвердження цієї інформації Учасник має надати: довідку про наявність достатньої кількості працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для надання послуг, що є предметом закупівлі, за наведеною нижче Формою 3, в якій учасник зазначає працівників, які безпосередньо будуть залучені до надання послуг, що є предметом закупівлі (нижче зазначено необхідну мінімальну кількість працівників, які обов’язково мають бути в Учасника):

- інженер-проектувальник (інженер з проектно-кошторисної роботи) – 1 особа.

3.2. Наявність в учасника працівників підтверджується:

для підтвердження кваліфікації інженерно-технічних працівників (головний інженер, начальник дільниці, виконавець робіт, майстер, інженер-проектувальник (інженер з проектно-кошторисної роботи) учасником додатково надаються скан-копії дипломів про вищу (базову вищу) освіту за спеціальністю пов’язаною із будівництвом "будівництво та цивільна інженерія"/ "автомобільні дороги та аеродроми", тощо.

Учасники повинні підтвердити наявність у штаті інженера-проектувальника (або інженера з проектно-кошторисної роботи) наданням кваліфікаційного сертифікату:

інженерно-будівельне проектування у частині кошторисної документації, що виданий атестаційною архітектурно-будівельною комісією, а також за потреби, згідно діючого законодавства України, свідоцтво про підвищення кваліфікації за відповідним напрямом (додатково учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати страховий поліс до договору добровільного страхування цивільно-правової відповідальності перед третіми особами при здійсненні професійної діяльності, в якому Страхувальником зазначено інженера-проектувальника (або інженера з проектно-кошторисної роботи) учасника, разом із самим договором добровільного страхування цивільно-правової відповідальності перед третіми особами при здійсненні професійної діяльності, укладеним між страховою компанією та безпосередньо інженером-проектувальником (або інженером з проектнокошторисної роботи) учасника, що є чинним на дату розкриття тендерних пропозицій).

3.3. Якщо учасник залучатиме потужності інших суб’єктів господарювання, як субпідрядників/співвиконавців для підтвердження своєї відповідності кваліфікаційним критеріям таким, як наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід то такий учасник підтверджує їх наявність у субпідрядників/співвиконавців документами, які є аналогічними документам, встановленими для Учасників. А також, надає у складі тендерної пропозиції оригінал(-и) листа-підтвердження (листів-підтверджень) від субпідрядників/ співвиконавців із зазначенням замовника та учасника закупівлі, підтверджуючого виконання робіт (надання послуг) як субпідрядник/співвиконавець протягом періоду виконання робіт (надання послуг) за предметом закупівлі (вказати конкретну назву предмету закупівлі) із зазначенням ПІБ та посад працівників субпідрядника/співвиконавця, що залучатимуться до виконання робіт (надання послуг).

3.4. Документи, що подаються у складі тендерної пропозиції та які містять інформацію про персональні дані фізичної особи - суб’єкта персональних даних, оприлюднюються та обробляються учасником з урахуванням положень Закону України "Про захист персональних даних". Відповідальність за неправомірну передачу Замовнику персональних даних, а також їх обробку, несе виключно Учасник процедури закупівлі, що подав тендерну пропозицію.

У випадках, передбачених чинними законодавством та умовами тендерної документації, Учасник може залучити відповідного працівника на підставі цивільноправової угоди чи зі складу співвиконавця Учасника. Для підтвердження наявності працюючих в Учасника чи співвиконавця Учасника відповідних спеціалістів, надати копії дипломів про освіту, скановані копії з оригіналів трудових книжок чи наказів про прийняття на роботу, чи цивільно-правових договорів і т.д..

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають саме у штаті інженера-проектувальника (або інженера з проектно-кошторисної роботи), що має диплом про вищу (базову вищу) освіту за спеціальністю пов’язаною саме із будівництвом "будівництво та цивільна інженерія"/ "автомобільні дороги та аеродроми", тощо, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Великогаївську сільську раду (код ЄДРПОУ: 04394875) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Поточний ремонт ділянки провулок Тернопільський в с. Великі Гаї Тернопільського району Тернопільської області", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-04-14-013057-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Наталя ЛЕНЬ Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО

ГОСТЄВА

Наталя ЛЕНЬ

БЄГАЛОВ

Євгеній

Скарга

Дискримінаційні вимоги тендерної документації, щодо підтвердження кваліфікаційних критеріїв та інших вимог документації