Текст рішення
РІШЕННЯ
№6563-р/пк-пз від 24.04.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ: 45880693) від 14 квітня 2025 № UA-2025-04-10-013113-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 16.04.2025 № 5993-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на вебпорталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що додаток 1 Документації передбачає, зокрема: у складі тендерної пропозиції учасник повинен надати документальне підтвердження наявності права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони).
Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо наявності документальне підтвердження наявності права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони).
Відповідне право власності або використання торгової марки визначене згідно Цивільного кодексу України документально підтверджується Ліцензійним договором.
Ліцензійний договір – це договір, за яким одна сторона (ліцензіар) надає другій стороні (ліцензіату) дозвіл на використання об'єкта права інтелектуальної власності (ліцензію) на умовах, визначених за взаємною згодою сторін з урахуванням вимог законодавства (ч. 1 ст. 1109 ЦК України).
Суб’єкт оскарження не має укладеного Ліцензійного договору на використання об’єктів інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг), ПРОТЕ має партнерський договір з мережею АЗС, який дозволяє здійснювати перепродаж палива (талонів) для постачання їх Замовнику через мережу АЗС Партнера.
Постачання палива за талонами, емітентом яких є партнер Суб’єкта оскарження - не перешкоджає здійснювати відпуск на АЗС за талонами емітованими мережею АЗС, не впливає на постачання Товару, яке здійснюється згідно ПРАВИЛ роздрібної торгівлі нафтопродуктами, ЗАТВЕРДЖЕНОЇ постановою Кабінету Міністрів України від 20 грудня 1997 р. N 1442.
Постачання палива за талонами, емітентом яких є Партнер Суб’єкта оскарження, без наявності ДОДАТКОВО ЛІЦЕНЗІЙНОГО ДОГОВОРУ у Суб’єкта оскарження - не перешкоджає здійснювати відпуск на АЗС за талонами, емітованими мережею АЗС, та не впливає на постачання Товару, яке здійснюється згідно ПРАВИЛ роздрібної торгівлі нафтопродуктами, ЗАТВЕРДЖЕНОЇ постановою Кабінету Міністрів України від 20 грудня 1997 р. N 1442.
Для того, щоб бути учасником ринку продажу пального, законодавством не передбачено обов'язку бути при цьому Ліцензіатом (мати документально підтверджене право на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони)). Відповідне твердження має законодавче обґрунтування в частині ПРАВА юридичної особи здійснювати продаж Товару, яке належить на праві ВЛАСНОСТІ (відповідне право закріплене в ст. 658 Цивільного кодексу України).
Скаржник має партнерський договір з мережею АЗС, за яким купує Товар (паливо) у власність за талонами, за якими Партнер Скаржника зобов’язується відпустити паливо на автозаправних станціях своєї мережі АЗС пред’явнику таких талонів.
Отже, право на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони) - не є обов'язковим для Скаржника для здійснення права перепродажу Товару (палива за талонами), а отже - такі вимоги Замовника - не мають законодавчого підґрунтя та суперечать вимогам діючих нормативно-правових актів, а також встановлюють дискримінаційні умови для Суб’єкта оскарження як юридичної особи та порушують його права на здійснення господарської діяльності згідно зареєстрованих видів економічної діяльності з оптової торгівлі твердим, рідким, газоподібним паливом і подібними продуктами.
Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "БРСМНафта" (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
Замовник зазначає, що ним самостійно усунуто порушення, зазначене в Скарзі.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:
3.24 В складі тендерної пропозиції учасник повинен надати документальне підтвердження наявності права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони).
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 18.04.2025 було внесено зміни до Документації шляхом виключення оскаржуваних вимог.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що додаток 4 Документації передбачає, зокрема: учасник повинен забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку. Покупець повинен мати доступ до "Особистого кабінету" Учасника в якому здійснюється контроль та розподіл пального, на підтвердження чого учасником надається скрин відповідного веб-ресурсу із зазначенням його розташування у всесвітній мережі.
Додаток 5 Документації передбачає, зокрема:
1. 19. Особистий кабінет Покупця - система віддаленого доступу Покупця до окремо визначених параметрів (умов) договірної співпраці, користування якою здійснюється Покупцем через ВЕБ-сайт Продавця. Порядок та умови користування Особистим кабінетом Покупця викладені у Загальних умовах обслуговування покупців.
Та ще майже 12 пунктів Проєкту договору, викладені Замовником з умовами, які передбачають особливості функційонування та отримання палива Покупцем через Особистий кабінет за допомогою WEB додатку, яким Продавець (тобто, Суб’єкт оскарження) повинен у будь-якому випадку забезпечити Замовника для належного виконання умов договору.
Додаток 1 Документації передбачає, зокрема: Учасник повинен забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку. Покупець повинен мати доступ до "Особистого кабінету" Учасника в якому здійснюється контроль та розподіл пального, на підтвердження чого учасником надається скрин відповідного веб-ресурсу із зазначенням його розташування у всесвітній мережі.
Скаржник зазначає, що Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо обов’язку учасника забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку. Покупець повинен мати доступ до "Особистого кабінету" Учасника в якому здійснюється контроль та розподіл пального, на підтвердження чого учасником надається скрин відповідного веб-ресурсу із зазначенням його розташування у всесвітній мережі.
Згідно з Інструкцією визначені чотири форми відпуску нафтопродуктів, за якими встановлена можливість автозаправної станції здійснювати відпуск палива, але при цьому така інструкція жодним чином НЕ ПЕРЕДБАЧАЄ ДЛЯ ЗДІЙСНЕННЯ ВІДПУСКУ ПАЛИВА НАЯВНІСТЬ: "Особистого кабінету" (для забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку).
Умовами Проєкту договору, викладеному у додатку 5 Документації Замовник визначає: "1.19. Особистий кабінет Покупця - система віддаленого доступу Покупця до окремо визначених параметрів (умов) договірної співпраці, користування якою здійснюється Покупцем через ВЕБ-сайт Продавця. Порядок та умови користування Особистим кабінетом Покупця викладені у Загальних умовах обслуговування покупців".
А також, майже 12 пунктів Проєкту договору, викладені Замовником з умовами, які передбачають особливості функційонування та отримання палива Покупцем через Особистий кабінет за допомогою WEB додатку, яким Продавець (тобто, Скаржник) повинен у будь-якому випадку забезпечити Замовника для належного виконання умов договору.
Така умова Документації обмежує Скаржника в праві на участь у закупіівлі, оскільки мережа АЗС, яку може запропонувати Скаржник – не передбачає введеної технології відпуску палива за допомогою Особистого кабінету у вигляді електронного Web додатку з окремими функціями, визначеними тендерної документацією.
Вимогами Інструкції визначені чотири форми відпуску нафтопродуктів, серед яких крім платіжної карти, встановлена можливість автозаправної станції здійснювати відпуск за готівку, відомостями та талонами.
Жоден з відповідних форм відпуску палива, визначених Інструкцією, - не передбачає наявність Особистого кабінету.
Оскільки законодавством встановлено виключну інструкцію, яка є нормативноправовою базою для господарської діяльності АЗС, застосування норм відповідної інструкції є обов’язком автозаправної станції.
Суб’єкт оскарження планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "БРСМ-Нафта" (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги).
Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливномастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
Мережа АЗС БРСМ-нафта не має технологій та не здійснює відпуск палива із застосуванням саме: Особистого кабінету (для забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку).
Додаткові надмірні вимоги Замовника щодо наявності при здійсненні відпуску палива з АЗС, наявності Особистого кабінету Покупця з окремим переліком функцій, які повинні бути йому належні, - є дискримінаційною умовою.
Скаржник вимагає виключити наступну умову Документації:
1) Учасник повинен мати наявність особистого кабінету Особистого кабінету (для забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку), А ТАКОЖ по тексту Проєкту договору майже у 12 пунктах щодо функціонування такого Особистого кабінету.
Замовник зазначає, що ним самостійно усунуто порушення, зазначене в Скарзі.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:
3.26 Учасник повинен забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку. Покупець повинен мати доступ до "Особистого кабінету" Учасника в якому здійснюється контроль та розподіл пального, на підтвердження чого учасником надається скрин відповідного веб-ресурсу із зазначенням його розташування у всесвітній мережі.
Додаток 4 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та передбачає, зокрема:
3. Учасник повинен забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку. Покупець повинен мати доступ до "Особистого кабінету" Учасника в якому здійснюється контроль та розподіл пального, на підтвердження чого учасником надається скрин відповідного веб-ресурсу із зазначенням його розташування у всесвітній мережі.
Додаток 5 Документації містить проект договору та передбачає, зокрема:
1.19. Особистий кабінет Покупця - система віддаленого доступу Покупця до окремо визначених параметрів (умов) договірної співпраці, користування якою здійснюється Покупцем через ВЕБ-сайт Продавця. Порядок та умови користування Особистим кабінетом Покупця викладені у Загальних умовах обслуговування покупців.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 18.04.2025 було внесено зміни до Документації шляхом виключення оскаржуваних вимог.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що додаток 5 Документації передбачає, зокрема:
1.3. Паливний талон (далі також ПТ) – документ встановленого Продавцем зразка, що генерується та друкується самостійно Покупцем через Особистий кабінет, і з використанням якого Покупець чи інша особа (Пред’явник ПТ), які правомірно володіють ним, можуть замовляти та отримувати Товар на АЗС. Кожному ПТ присвоюється унікальний ідентифікаційний номер та QR-код, а також зазначаються термін його дії, номінал (від 2 до 300 літрів), вид нафтопродукту. Паливний талон не є платіжним засобом.
Порядок та умови користування ПТ викладені у Загальних умовах обслуговування покупців.
1.10. АЗС - автозаправна станція/комплекс Експлуатанта АЗС зі спеціально встановленим обладнанням – Сканером QR-кодом, на якій здійснюється видача Товарів зі зберігання Покупцю з використанням ПТ. Перелік АЗС розміщується та оновлюється (змінюється в односторонньому порядку) Продавцем на ВЕБ-сайті Продавця. На вимогу Покупця, йому може надаватися засобами електронної комунікації перелік АЗС, діючий на дату вимоги.
1.15. Сканер QR-кодів - електронне обладнання встановлене на АЗС, що є частиною касового апарату, призначене для зчитування даних ПТ, передачі авторизаційних запитів в Процесінговий центр, здійснення операцій передачі Товарів шляхом використання ПТ.
2.8. Передача (відпуск) зі зберігання Товарів Покупцю здійснюється Продавцем (Експлуатантом АЗС) цілодобово (за винятком технічних перерв) на АЗС, шляхом використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі.
Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо наявності в мережі АЗС:
Сканеру QR-кодів;
Процесінгового центру;
Наявності на паливному талоні QR-коду;
Відпуску палива з АЗС шляхом використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі.
Вимогами Інструкції визначені чотири форми відпуску нафтопродуктів, серед яких крім платіжної карти, встановлена можливість автозаправної станції здійснювати відпуск за готівку, відомостями та талонами.
Зміст відповідної інструкції в ЖОДНОМУ З ЧОТИРЬОХ ФОРМ ВІДПУСКУ палива з АЗС – НЕ ПЕРЕДБАЧАЄ наявність на автозаправній станції:
Сканеру QR-кодів;
Процесінгового центру;
Наявності на паливному талоні QR-коду;
Відпуску палива з АЗС шляхом використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі.
Також, відповідна Інструкція передбачає визначення Талону та його обов’язкових, передбачених законодавством, реквізитів:
Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.
Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.
Тобто, вимогами Інструкції визначені обов’язкові позначення, які має містити талон – це серійний та порядковий номер, найменування, марка нафтопродуктів та кількість нафтопродукту, яку можна отримати за талонам. Всі перелічені реквізити встановлює емітент талонів, що є його правом, передбаченим законодавством на виконання Інструкції.
Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "БРСМНафта" (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 2 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 1 до Скарги).
Талони зазначеної мережі АЗС не містять QR-коду, що визначає факт встановлення дискримінаційної умови до Суб’єкта оскарження. А отже, мережа АЗС БРСМ-нафта – не має необхідності для здійснення відпуску палива з АЗС - використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі.
Скаржник не емітент талонів, а отже позбавлений можливості постачання в мережі АЗС БРСМ-нафта талонів, які б містили QR-код.
З огляду на вищезазначене, Скаржник вимагає виключити наступну умову Документації:
Наявність в мережі АЗС: Сканеру QR-кодів; Процесінгового центру;
Наявності на паливному талоні QR-коду; Відпуску палива з АЗС шляхом використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі.
Замовник зазначає, що ним самостійно усунуто порушення, зазначене в Скарзі.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 5 Документації містить проект договору та передбачає, зокрема:
1.3. Паливний талон (далі також ПТ) – документ встановленого Продавцем зразка, що генерується та друкується самостійно Покупцем через Особистий кабінет, і з використанням якого Покупець чи інша особа (Пред’явник ПТ), які правомірно володіють ним, можуть замовляти та отримувати Товар на АЗС. Кожному ПТ присвоюється унікальний ідентифікаційний номер та QR-код, а також зазначаються термін його дії, номінал (від 2 до 300 літрів), вид нафтопродукту. Паливний талон не є платіжним засобом.
Порядок та умови користування ПТ викладені у Загальних умовах обслуговування покупців.
1.10. АЗС - автозаправна станція/комплекс Експлуатанта АЗС зі спеціально встановленим обладнанням – Сканером QR-кодом, на якій здійснюється видача Товарів зі зберігання Покупцю з використанням ПТ. Перелік АЗС розміщується та оновлюється (змінюється в односторонньому порядку) Продавцем на ВЕБ-сайті Продавця. На вимогу Покупця, йому може надаватися засобами електронної комунікації перелік АЗС, діючий на дату вимоги.
1.15. Сканер QR-кодів - електронне обладнання встановлене на АЗС, що є частиною касового апарату, призначене для зчитування даних ПТ, передачі авторизаційних запитів в Процесінговий центр, здійснення операцій передачі Товарів шляхом використання ПТ.
2.8. Передача (відпуск) зі зберігання Товарів Покупцю здійснюється Продавцем (Експлуатантом АЗС) цілодобово (за винятком технічних перерв) на АЗС, шляхом використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 18.04.2025 було внесено зміни до Документації шляхом виключення оскаржуваних вимог.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
4. Скаржник зазначає, що додаток 4 Документації передбачає, зокрема: учасник повинен мати розвинуту мережу автозаправних станцій в кожній області України (вказати мережу згідно Додатку № 8 до Документації).
Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо наявності автозаправних станцій в кожній області України (вказати мережу згідно Додатку № 8 до тендерної документації).
Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "БРСМНафта" (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
Зазначена мережа АЗС має автозаправні станції по всій території України, а також достатню кількість АЗС в межах у м. Києві, Київській області, Черкаській області, Житомирській області, Вінницькій області та Хмельницькій області, АЛЕ не має АЗС саме в кожній області України.
З огляду на вищезазначене, умови тендерної документації Замовника містять вимоги, які унеможливлюють взяти участь у закупівлі тим учасникам, які не мають саме в кожній області України.
З адресами яких можна ознайомитись на сайті мережі АЗС БРСМ-Нафта на посиланням: https://brsm-nafta.com/map .
АЛЕ ПРИ ЦЬОМУ, мережа АЗС БРСМ-Нафта не має АЗС САМЕ в Донецькій та Луганській області.
З огляду на вищезазначене, Скаржник вимагає виключити наступні умови тендерної документації:
наявності автозаправних станцій в кожній області України (вказати мережу згідно Додатку № 8 до тендерної документації).
Замовник зазначає, що ним самостійно усунуто порушення, зазначене в Скарзі.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 4 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та передбачає, зокрема:
5. Учасник повинен мати розвинуту мережу автозаправних станцій в кожній області України (вказати мережу згідно Додатку № 8 до тендерної документації).
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 18.04.2025 було внесено зміни до Документації шляхом виключення оскаржуваних вимог.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
5. Скаржник зазначає, що Додаток 4 до Документації передбачає, зокрема: Замовник має право, у разі необхідності звернутися до Учасника за відеоматеріалами стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику. Учасник після звернення Замовника повинен надати відеоматеріали на електронних носіях стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику, в термін який не перевищує 72 (сімдесят дві) години.
Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо обов’язку надання учасником надати відеоматеріали на електронних носіях стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику, в термін який не перевищує 72 (сімдесят дві) години.
Для отримання відповідних ПОСЛУГ (з наданням відеоматеріали на електронних носіях стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику, в термін який не перевищує 72 (сімдесят дві) години.) – Замовнику необхідно оголошувати іншу закупівлі та застосовувати інший код Класифікатору.
Суб’єкт оскарження планує запропонувати Замовнику отримувати Товар (ПАЛИВО) на АЗС "БРСМ-Нафта" (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги).
Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливномастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
Суб’єкт оскарження не може гарантувати постійне відеоспостереження в мережі АЗС Партнера та здійснювати надання відеоматеріалів на електронних носіях стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику в мережі АЗС Партнера.
АЛЕ, Суб’єкт оскарження може здійснити постачання Товару через партнерську мережу АЗС, відповідно до умов договорів, укладених з партнерами, чим в повній мірі відповідає предмету закупівлі, за яким Замовником оголошено процедуру відкритих торгів.
Замовник зазначає, що ним самостійно усунуто порушення, зазначене в Скарзі.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 4 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та передбачає, зокрема:
2. Замовник має право, у разі необхідності звернутися до Учасника за відеоматеріалами стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику.
Учасник після звернення Замовника повинен надати відеоматеріали на електронних носіях стосовно заправки транспортних засобів, які належать Замовнику, в термін який не перевищує 72 (сімдесят дві) години.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 18.04.2025 було внесено зміни до Документації шляхом виключення оскаржуваних вимог.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для припинення розгляду Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Припинити розгляд скарги товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ: 45880693) від 14 квітня 2025 № UA-2025-04-10013113-a.c1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
СКАРГА дискримінаційні умови
ВИКЛЮЧИТИ Умову в частині наявності: документальне підтвердження наявності права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони). · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. СУБ’ЄКТ ОСКАРЖЕННЯ ВИМАГАЄ ПРИЙНЯТИ СКАРГУ ДО РОЗГЛЯДУ ТА ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНІ УМОВИ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ (ВНЕСТИ ЗМІНИ ДО ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ): І. Умову в частині наявності: документальне підтвердження наявності права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони).
№ пункту Скарги Частина та розділ тендерної документації Відомості тендерної документації, які містять дискримінаційні вимоги:
1 Додаток 1 тендерної документації
В складі тендерної пропозиції учасник повинен надати документальне підтвердження наявності права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони).
Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо наявності документальне підтвердження наявності права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони).
Відповідне право власності або використання торгової марки визначене згідно Цивільного кодексу України документально підтверджується Ліцензійним договором.
Ліцензійний договір – це договір, за яким одна сторона (ліцензіар) надає другій стороні (ліцензіату) дозвіл на використання об'єкта права інтелектуальної власності (ліцензію) на умовах, визначених за взаємною згодою сторін з урахуванням вимог законодавства (ч. 1 ст. 1109 ЦК України).
Суб’єкт оскарження не має укладеного Ліцензійного договору на використання об’єктів інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг), ПРОТЕ має партнерський договір з мережею АЗС, який дозволяє здійснювати перепродаж палива (талонів) для постачання їх Замовнику через мережу АЗС Партнера.
Звертаємо увагу, що постачання палива за талонами, емітентом яких є партнер Суб’єкта оскарження - не перешкоджає здійснювати відпуск на АЗС за талонами емітованими мережею АЗС, не впливає на постачання Товару, яке здійснюється згідно ПРАВИЛ роздрібної торгівлі нафтопродуктами, ЗАТВЕРДЖЕНОЇ постановою Кабінету Міністрів України від 20 грудня 1997 р. N 1442.
Звертаємо увагу, що постачання палива за талонами, емітентом яких є Партнер Суб’єкта оскарження, без наявності ДОДАТКОВО ЛІЦЕНЗІЙНОГО ДОГОВОРУ у Суб’єкта оскарження - не перешкоджає здійснювати відпуск на АЗС за талонами, емітованими мережею АЗС, та не впливає на постачання Товару, яке здійснюється згідно ПРАВИЛ роздрібної торгівлі нафтопродуктами, ЗАТВЕРДЖЕНОЇ постановою Кабінету Міністрів України від 20 грудня 1997 р. N 1442.
Для того, щоб бути учасником ринку продажу пального, законодавством не передбачено обов'язку бути при цьому Ліцензіатом (мати документально підтверджене право на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони)). Відповідне твердження має законодавче обґрунтування в частині ПРАВА юридичної особи здійснювати продаж Товару, яке належить на праві ВЛАСНОСТІ (відповідне право закріплене в ст. 658 Цивільного кодексу України).
Суб’єкт оскарження має партнерський договір з мережею АЗС, за яким купує Товар (паливо) у власність за талонами, за якими Партнер Скаржника зобов’язується відпустити паливо на автозаправних станціях своєї мережі АЗС пред’явнику таких талонів.
Отже, право на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони) - не є обов'язковим для Суб'єкта оскарження для здійснення права перепродажу Товару (палива за талонами), а отже - такі вимоги Замовника - не мають законодавчого підґрунтя та суперечать вимогам діючих нормативно-правових актів, а також встановлюють дискримінаційні умови для Суб’єкта оскарження як юридичної особи та порушують його права на здійснення господарської діяльності згідно зареєстрованих видів економічної діяльності з оптової торгівлі твердим, рідким, газоподібним паливом і подібними продуктами.
Такі умови тендерної документації не створюють конкурентного середовища та є такими, що порушують принципи, закріплені в ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», а також дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівлі-продажу Товару (палива за талонами).
Суб’єкт оскарження планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС «БРСМ-Нафта» (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
Відповідно до п. 28 Особливостей, тендерна документація формується Замовником відповідно до вимог ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) з урахуванням Особливостей. ч. 4 ст. 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
З ОГЛЯДУ НА ВИЩЕЗАЗНАЧЕНЕ, СКАРЖНИК ВИМАГАЄ ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНУ УМОВУ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ:
- документальне підтвердження наявності права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони),
ВИКЛЮЧИТИ ІІ. Умову в частині обов’язку учасника забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку. Покупець повинен мати доступ до «Особистого кабінету» Учасника в якому здійснюється контроль та розподіл пального, на підтвердження чого учасником надається скрин відповідного веб-ресурсу із зазначенням його розташування у всесвітній мер · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. СУБ’ЄКТ ОСКАРЖЕННЯ ВИМАГАЄ ПРИЙНЯТИ СКАРГУ ДО РОЗГЛЯДУ ТА ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНІ УМОВИ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ (ВНЕСТИ ЗМІНИ ДО ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ): ІІ. Умову в частині обов’язку учасника забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку. Покупець повинен мати доступ до «Особистого кабінету» Учасника в якому здійснюється контроль та розподіл пального, на підтвердження чого учасником надається скрин відповідного веб-ресурсу із зазначенням його розташування у всесвітній мережі.
№ пункту Скарги Частина та розділ тендерної документації Відомості тендерної документації, які містять дискримінаційні вимоги:
2 Додаток 4 до тендерної документації 3. Учасник повинен забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку. Покупець повинен мати доступ до «Особистого кабінету» Учасника в якому здійснюється контроль та розподіл пального, на підтвердження чого учасником надається скрин відповідного веб-ресурсу із зазначенням його розташування у всесвітній мережі.
Додаток 5 Тендерної документації
(Проєкт договору) 1.19. Особистий кабінет Покупця - система віддаленого доступу Покупця до окремо визначених параметрів (умов) договірної співпраці, користування якою здійснюється Покупцем через ВЕБ-сайт Продавця. Порядок та умови користування Особистим кабінетом Покупця викладені у Загальних умовах обслуговування покупців.
Та ще майже 12 пунктів Проєкту договору, викладені Замовником з умовами, які передбачають особливості функційонування та отримання палива Покупцем через Особистий кабінет за допомогою WEB додатку, яким Продавець (тобто, Суб’єкт оскарження) повинен у будь-якому випадку забезпечити Замовника для належного виконання умов договору.
Додаток 1 Тендерної документації Учасник повинен забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку. Покупець повинен мати доступ до «Особистого кабінету» Учасника в якому здійснюється контроль та розподіл пального, на підтвердження чого учасником надається скрин відповідного веб-ресурсу із зазначенням його розташування у всесвітній мережі.
Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо обов’язку учасника забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку. Покупець повинен мати доступ до «Особистого кабінету» Учасника в якому здійснюється контроль та розподіл пального, на підтвердження чого учасником надається скрин відповідного веб-ресурсу із зазначенням його розташування у всесвітній мережі.
Згідно Інструкції визначені чотири форми відпуску нафтопродуктів, за якими встановлена можливість автозаправної станції здійснювати відпуск палива, але при цьому така інструкція жодним чином НЕ ПЕРЕДБАЧАЄ ДЛЯ ЗДІЙСНЕННЯ ВІДПУСКУ ПАЛИВА НАЯВНІСТЬ: «Особистого кабінету» (для забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку).
Умовами Проєкту договору, викладеному у Додатку 5 ТД, Замовник визначає: “1.19. Особистий кабінет Покупця - система віддаленого доступу Покупця до окремо визначених параметрів (умов) договірної співпраці, користування якою здійснюється Покупцем через ВЕБ-сайт Продавця. Порядок та умови користування Особистим кабінетом Покупця викладені у Загальних умовах обслуговування покупців.”
А також, майже 12 пунктів Проєкту договору, викладені Замовником з умовами, які передбачають особливості функційонування та отримання палива Покупцем через Особистий кабінет за допомогою WEB додатку, яким Продавець (тобто, Суб’єкт оскарження) повинен у будь-якому випадку забезпечити Замовника для належного виконання умов договору.
Така умова тендерної документації обмежує. Суб’єкта оскарження в праві на участь у закупіівлі, оскільки мережа АЗС, яку може запропонувати Скаржник – не передбачає введеної технології відпуску палива за допомогою Особистого кабінету у вигляді електронного Web додатку з окремими функціями, визначеними тендерної документацією.
пункт 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 встановлює види порядку відпуску нафтопродуктів:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку
10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями
10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами
10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.
Тобто, вимогами Інструкції визначені чотири форми відпуску нафтопродуктів, серед яких крім платіжної карти, встановлена можливість автозаправної станції здійснювати відпуск за готівку, відомостями та талонами.
ЗВЕРТАЄМО УВАГУ, що жоден з відповідних форм відпуску палива, визначених Інструкцією, - НЕ ПЕРЕДБАЧАЯ наявність Особистого кабінету.
Інструкція передбачає визначення Талон та норми здійснення відпуску за ним:
Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.
10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами:
10.3.3.1 Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.
10.3.3.2 Заправлення за талонами відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
Оскільки законодавством встановлено виключну інструкцію, яка є нормативно-правовою базою для господарської діяльності АЗС, застосування норм відповідної інструкції є обов’язком автозаправної станції.
Суб’єкт оскарження планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС «БРСМ-Нафта» (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
Мережа АЗС БРСМ-нафта не має технологій та не здійснює відпуск палива із застосуванням саме: Особистого кабінету» (для забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку).
Додаткові надмірні вимоги Замовника щодо наявності при здійсненні відпуску палива з АЗС, наявності Особистого кабінету Покупця з окремим переліком функцій, які повинні бути йому належні, - є дискримінаційною умовою.
Головна ознака умов Документації, за якою їх можна віднести до дискримінаційних – це негативні наслідки, зумовлені такими умовами, якими є обмеження конкуренції та дискримінація учасників.
Тобто, Замовник встановлює такі вимоги до учасника торгів або до предмета закупівлі, які є надмірними або занадто деталізованими у порівнянні з вимогами, які звичайно висуваються та вважаються об'єктивно необхідними для успішного виконання договору про закупівлю.
Згідно до пункту 4 статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі» Технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, ТИПИ або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".
З ОГЛЯДУ НА ВИЩЕЗАЗНАЧЕНЕ, СКАРЖНИК ВИМАГАЄ ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНУ УМОВУ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ:
1) Учасник повинен мати наявність особистого кабінету Особистого кабінету» (для забезпечити Замовника онлайн системою керування та розподілу пального між Бланк дозвіл, за допомогою WEB додатку), А ТАКОЖ по тексту Проєкту договору майже у 12 пунктах щодо функціонування такого Особистого кабінету.
ВИКЛЮЧИТИ Умову в частині наявності: в мережі АЗС: Сканеру QR-кодів; Процесінгового центру; Наявності на паливному талоні QR-коду; Відпуску палива з АЗС шляхом використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі.. · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. СУБ’ЄКТ ОСКАРЖЕННЯ ВИМАГАЄ ПРИЙНЯТИ СКАРГУ ДО РОЗГЛЯДУ ТА ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНІ УМОВИ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ (ВНЕСТИ ЗМІНИ ДО ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ): ІІІ. Умову в частині наявності: в мережі АЗС: Сканеру QR-кодів; Процесінгового центру; Наявності на паливному талоні QR-коду; Відпуску палива з АЗС шляхом використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі..
№ пункту Скарги Частина та розділ тендерної документації Відомості тендерної документації, які містять дискримінаційні вимоги:
3 Додаток 5 Тендерної документації
(Проєкт договору) 1.3. Паливний талон (далі також ПТ) – документ встановленого Продавцем зразка, що генерується та друкується самостійно Покупцем через Особистий кабінет, і з використанням якого Покупець чи інша особа (Пред’явник ПТ), які правомірно володіють ним, можуть замовляти та отримувати Товар на АЗС. Кожному ПТ присвоюється унікальний ідентифікаційний номер та QR-код, а також зазначаються термін його дії, номінал (від 2 до 300 літрів), вид нафтопродукту. Паливний талон не є платіжним засобом. Порядок та умови користування ПТ викладені у Загальних умовах обслуговування покупців.
1.10. АЗС - автозаправна станція/комплекс Експлуатанта АЗС зі спеціально встановленим обладнанням – Сканером QR-кодом, на якій здійснюється видача Товарів зі зберігання Покупцю з використанням ПТ. Перелік АЗС розміщується та оновлюється (змінюється в односторонньому порядку) Продавцем на ВЕБ-сайті Продавця. На вимогу Покупця, йому може надаватися засобами електронної комунікації перелік АЗС, діючий на дату вимоги.
1.15. Сканер QR-кодів - електронне обладнання встановлене на АЗС, що є частиною касового апарату, призначене для зчитування даних ПТ, передачі авторизаційних запитів в Процесінговий центр, здійснення операцій передачі Товарів шляхом використання ПТ.
2.8. Передача (відпуск) зі зберігання Товарів Покупцю здійснюється Продавцем (Експлуатантом АЗС) цілодобово (за винятком технічних перерв) на АЗС, шляхом використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі.
Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо наявності в мережі АЗС:
- Сканеру QR-кодів;
- Процесінгового центру;
- Наявності на паливному талоні QR-коду;
- Відпуску палива з АЗС шляхом використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі.
пункт 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 встановлює види порядку відпуску нафтопродуктів:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку
10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями
10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами
10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.
Тобто, вимогами Інструкції визначені чотири форми відпуску нафтопродуктів, серед яких крім платіжної карти, встановлена можливість автозаправної станції здійснювати відпуск за готівку, відомостями та талонами, а саме згідно Інструкції:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку
10.3.1.1 Розрахунки під час відпуску нафтопродукту власникам автотранспорту за готівку здійснюються на АЗС з використанням РРО, які відповідають технічним вимогам до їх застосування та внесені до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій згідно з Положенням про Державний реєстр реєстраторів розрахункових
операцій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 серпня 2002 року N 1315 ( 1315-2002-п ).
10.3.1.2 ПРК мають забезпечувати індикацію ціни нафтопродукту, кількості та загальної вартості виданої дози нафтопродукту.
10.3.1.3 Облік реалізації нафтопродуктів ведеться через зареєстрований, опломбований у встановленому порядку та переведений до фіскального режиму роботи РРО з роздрукуванням відповідних розрахункових документів, що підтверджують виконання розрахункових операцій кожною АЗС, яка здійснює розрахунки із споживачами готівкою. Відпуск нафтопродуктів за готівку відображається у Змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
10.3.1.4 Реєстрація, опломбування та застосування РРО повинні проводитися відповідно до Порядку реєстрації, опломбування та застосування реєстраторів розрахункових операцій за товари (послуги) ( z0107-01 ), затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України від 1 грудня 2000 року N 614 ( z0105-01 ), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 5 лютого 2001 року за N 107/5298.
10.3.1.5 Готівка, отримана від реалізації нафтопродуктів на АЗС, здається до каси підприємства або перераховується на поточний рахунок через відділення зв'язку або інкасується до банківської установи.
10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями
10.3.2.1 Відпуск нафтопродуктів за безготівковим розрахунком за відомостями здійснюється АЗС на підставі договорів, укладених між підприємством та споживачем. Відпуск нафтопродуктів відображається у відомості на відпуск нафтопродуктів за формою N 16-НП (додаток 16).
Кількість відпущеного нафтопродукту фіксується у відомості, яка ведеться безпосередньо на АЗС, що підтверджується підписами оператора АЗС та водія.
10.3.2.2 Підприємства, АЗС на підставі відомостей про відпуск нафтопродуктів періодично, але не менше одного разу на місяць, виписують зведені відомості-рахунки кожному споживачу за марками нафтопродуктів та цінами, установленими протягом місяця. У рахунках обов'язково зазначаються кількість та загальна вартість відпущених нафтопродуктів, у тому числі податок на додану вартість.
Звіряння розрахунків з споживачами за відпущені нафтопродукти здійснюється щомісяця не пізніше п'ятого числа наступного за звітним місяця.
Відпуск дизельного палива за відомостями відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП за марками та видами.
10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами
10.3.3.1 Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.
10.3.3.2 Заправлення за талонами відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками
10.3.4.1 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками здійснюється на підставі вимог Закону України "Про платіжні системи та переказ коштів в Україні" ( 2346-14 ) та Положення про порядок емісії платіжних карток і здійснення операцій з їх застосуванням, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 19 квітня 2005 року N 137 ( z0543-05 ), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19 травня 2005 року за N 543/10823, та інших нормативно-правових актів.
10.3.4.2 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
Платіжна картка (паливна картка) - спеціальний платіжний засіб у вигляді емітованої в установленому законодавством порядку пластикової чи іншого виду картки, що використовується для ініціювання переказу коштів з рахунку платника або з відповідного рахунку банку з метою оплати вартості товарів і послуг.
Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.
Отже, Зміст відповідної інструкції в ЖОДНОМУ З ЧОТИРЬОХ ФОРМ ВІДПУСКУ палива з АЗС – НЕ ПЕРЕДБАЧАЄ наявність на автозаправній станції:
- Сканеру QR-кодів;
- Процесінгового центру;
- Наявності на паливному талоні QR-коду;
- Відпуску палива з АЗС шляхом використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі.
Також, відповідна Інструкція передбачає визначення Талону та його обов’язкових, передбачених законодавством, реквізитів:
Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.
Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.
Тобто, вимогами Інструкції визначені обов’язкові позначення, які має містити талон – це серійний та порядковий номер, найменування, марка нафтопродуктів та кількість нафтопродукту, яку можна отримати за талонам. Всі перелічені реквізити встановлює емітент талонів, що є його правом, передбаченим законодавством на виконання Інструкції.
Суб’єкт оскарження планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС «БРСМ-Нафта» (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 2 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 1 до Скарги).
Талони зазначеної мережі АЗС НЕ МІСТЯТЬ QR-коду, що визначає факт встановлення дискримінаційної умови до Суб’єкта оскарження. А отже, мережа АЗС БРСМ-нафта – не має необхідності для здійснення відпуску палива з АЗС - використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі.
Звертаємо увагу, що Суб’єкт оскарження не емітент талонів, а отже позбавлений можливості постачання в мережі АЗС БРСМ-нафта талонів, які б містили QR-код.
Отже, Замовник встановлюючи вимогу щодо наявності: Сканеру QR-кодів; Процесінгового центру; Наявності на паливному талоні QR-коду; Відпуску палива з АЗС шляхом використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі, - встановлює обмеження для Суб’єкта оскарження. Така дискримінаційна умова позбавляє Суб’єкта оскарження права взяти участь у процедурі закупівлі.
Такі умови тендерної документації не створюють конкурентного середовища та є такими, що порушують принципи, закріплені в ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», а також дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівлі-продажу Товару (палива за талонами).
З ОГЛЯДУ НА ВИЩЕЗАЗНАЧЕНЕ, СКАРЖНИК ВИМАГАЄ ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНУ УМОВУ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ:
- Наявність в мережі АЗС: Сканеру QR-кодів; Процесінгового центру; Наявності на паливному талоні QR-коду; Відпуску палива з АЗС шляхом використання встановленого на АЗС Сканеру QR-кодів, при умові: пред’явлення Паливного талону Покупцем (Пред’явником ПТ) та Авторизації ПТ в Процесінговому центрі;
ВИКЛЮЧИТИ Умову в частині наявності: наявності автозаправних станцій в кожній області України (вказати мережу згідно Додатку № 8 до тендерної документації). · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. СУБ’ЄКТ ОСКАРЖЕННЯ ВИМАГАЄ ПРИЙНЯТИ СКАРГУ ДО РОЗГЛЯДУ ТА ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНІ УМОВИ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ (ВНЕСТИ ЗМІНИ ДО ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ): ІV. Умову в частині наявності: наявності автозаправних станцій в кожній області України (вказати мережу згідно Додатку № 8 до тендерної документації).
№ пункту Скарги Частина та розділ тендерної документації Відомості тендерної документації, які містять дискримінаційні вимоги:
4 Додаток 4 тендерної документації 5. Учасник повинен мати розвинуту мережу автозаправних станцій в кожній області України (вказати мережу згідно Додатку № 8 до тендерної документації).
Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо наявності автозаправних станцій в кожній області України (вказати мережу згідно Додатку № 8 до тендерної документації).
Суб’єкт оскарження планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС «БРСМ-Нафта» (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
Зазначена мережа АЗС має автозаправні станції по всій території України, а також достатню кількість АЗС в межах у м. Києві, Київській області, Черкаській області, Житомирській області, Вінницькій області та Хмельницькій області, АЛЕ не має АЗС саме в кожній області України.
З огляду на вищезазначене, умови тендерної документації Замовника містять вимоги, які унеможливлюють взяти участь у закупівлі тим учасникам, які не мають саме в кожній області України.
Мережа АЗС БРСМ-Нафта має АЗС в наступних областях:
- Київська область:
м. Київ, вул. Світла, 1
та інші адреси у обласному центрі
- Вінницька область:
Вінницька обл., м. Вінниця, Немирівське шосе, 84А
та інші адреси у обласному центрі
- Волинська область:
Волинська обл., м. Луцьк, вул. Конякіна, 24А
та інші адреси у обласному центрі
- Дніпропетровська область:
Дніпропетровська обл., м. Дніпро, вул. Журналістів, буд. 16 В
та інші адреси у обласному центрі
- Житомирська область:
Житомирська обл., м. Житомир, пр-т Незалежності, 95
та інші адреси у обласному центрі
- Закарпатська область:
Закарпатська обл., м. Ужгород, вул. Баб’яка, 26
та інші адреси у обласному центрі
- Запорізька область:
Запорізька обл., м.Запоріжжя, вул, Південне шосе, 75
та інші адреси у обласному центрі
- Кіровоградська область:
Кіровоградська обл., м. Кропивницький, вул. Полтавська, 69А
та інші адреси у обласному центрі
- Львівська область:
Львівська обл., м. Львів, вул. Городоцька, 116Г
та інші адреси у обласному центрі
- Миколаївська область:
Миколаївська обл, м. Миколаїв, вул. Набережна, буд. 2/3
та інші адреси у обласному центрі
- Одеська область:
Одеська обл., м. Одеса, вул. Хімічна, 1
та інші адреси у обласному центрі
- Полтавська область:
Полтавська обл., м. Полтава, пр-т Вавілова, 2В
та інші адреси у обласному центрі
- Рівненська область:
Рівненська обл., м. Рівне, вул. Костромська, 42
та інші адреси у обласному центрі
- Сумська область:
Сумська обл., м. Суми, пр-т Курський, 135/1
та інші адреси у обласному центрі
- Тернопільська область:
Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. Митрополита Шептицького, 32
та інші адреси у обласному центрі
- Харківська область:
Харківська обл., м. Харків, пр-т Московський, 138Г
та інші адреси у обласному центрі
- Херсонська область:
Херсонська обл., м. Херсон, вул. Нафтовиків, 4
та інші адреси у обласному центрі
- Хмельницька область:
Хмельницька обл., м. Хмельницький, вул. П. Мирного, 5/1
та інші адреси у обласному центрі
- Черкаська область:
Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Смілянська, 164/3
та інші адреси у обласному центрі
- Чернівецька область:
Чернівецька область, м. Чернівці, вул. Комунальників, буд.2
та інші адреси у обласному центрі
- Чернігівська область:
Чернігівська обл., м. Чернігів, вул. Щорса, 55Д
- Івано-Франківська область:
Івано-Франківська обл., Снятинський р-н, с. Вовчківці, вул. С. Левка, 33А
та інші адреси у області
та інші адреси у кожній області
А також інші АЗС по всій території України, з адресами яких можна ознайомитись на сайті мережі АЗС БРСМ-Нафта на посиланням: https://brsm-nafta.com/map .
АЛЕ ПРИ ЦЬОМУ, мережа АЗС БРСМ-Нафта не має АЗС САМЕ в Донецькій та Луганській області.
Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, оскільки встановивши вимогу щодо наявності АЗС учасників автозаправних станцій в кожній області України. Виконати таку умову зможе обмежена кількість постачальників, А САМЕ 1 (ОДИН) Постачальник, а отже Замовник порушує принципи добросовісна конкуренція серед учасників та недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Також, постає питання обґрунтованості вимоги в частині автозаправних станцій в кожній області України, оскільки місцезнаходження Замовника: 01001, Україна, м. Київ, пров. Музейний, буд. 2-Д.
Згідно інформації, опублікованої на офіційному сайті Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Київ), за посиланням https://centraljust.gov.ua/ на відповідність Наказу від 23.06.2011 за № 1707/5 Про затвердження Положення про міжрегіональні управління Міністерства юстиції України здійснює свої функції, повноваження та безпосередню діяльність в межах наступних населених пунктів та областей: м. Київ, Київська область , Житомирська область, Вінницька область, Черкаська область та Хмельницька область.
Територіальність здійснення відповідних повноважень – в межах відповідної адміністративно-територіальної одиниці м. Київ, Київська область , Житомирська область, Вінницька область, Черкаська область та Хмельницька область.
ОТЖЕ, оскільки Замовник здійснює свої повноваження ВИКЛЮЧНО в межах територіальних одиниць та областей м. Київ, Київська область , Житомирська область, Вінницька область, Черкаська область та Хмельницька область - відсутнє обгрунтування визначення настільки розгалуженої сітки розташування АЗС, а саме - в кожній області України.
Особливо, з урахуванням, що структура Міжрегіональних управлінь Міністерства юстиції України включає інші управління, а саме: Західне міжрегіональне управління Міністерства юстиції, Східне міжрегіональне управління Міністерства юстиції, Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Одеса), функції та повноваження яких розподіляються в інших областях України (крім м. Київ, Київська область , Житомирська область, Вінницька область, Черкаська область та Хмельницька область), які ОКРЕМО проводять закупівлі для здійснення своїх повноважень.
Тобто, у випадку виключення дискримінаційної умови в частині наявності АЗС саме в кожній області України, (оскільки Суб’єкт оскарження НЕ МОЖЕ ЗАПРОПОНУВАТИ АЗС у межах Луганської та Донецької областях) – Суб’єкт оскарження може скористатись своїм правом взяти участь у відповідній процедурі закупівлі.
Відповідно до п. 28 Особливостей, тендерна документація формується Замовником відповідно до вимог ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) з урахуванням Особливостей. ч. 4 ст. 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Суб’єкт оскарження може забезпечити Замовника заправкою автомобілів паливом, з урахуванням норм поставки Товару, встановлених законодавством та умовами тендерної документації, на підставі укладеного партнерського договору з мережею АЗС БРСМ-Нафта.
З ОГЛЯДУ НА ВИЩЕЗАЗНАЧЕНЕ, СУБ’ЄКТ ОСКАРЖЕННЯ ВИМАГАЄ ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНІ УМОВИ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ:
- наявності автозаправних станцій в кожній області України (вказати мережу згідно Додатку № 8 до тендерної документації).
ВИКЛЮЧИТИ умову щодо обов’язку надання учасником надати відеоматеріали на електронних носіях стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику, в термін який не перевищує 72 (сімдесят дві) години. · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. СУБ’ЄКТ ОСКАРЖЕННЯ ВИМАГАЄ ПРИЙНЯТИ СКАРГУ ДО РОЗГЛЯДУ ТА ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНІ УМОВИ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ (ВНЕСТИ ЗМІНИ ДО ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ): умову щодо обов’язку надання учасником надати відеоматеріали на електронних носіях стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику, в термін який не перевищує 72 (сімдесят дві) години.
№ пункту Скарги Частина та розділ тендерної документації Відомості тендерної документації, які містять дискримінаційні вимоги:
5 Додаток 4 до тендерної документації 2. Замовник має право, у разі необхідності звернутися до Учасника за відеоматеріалами стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику. Учасник після звернення Замовника повинен надати відеоматеріали на електронних носіях стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику, в термін який не перевищує 72 (сімдесят дві) години.
Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо обов’язку надання учасником надати відеоматеріали на електронних носіях стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику, в термін який не перевищує 72 (сімдесят дві) години.
Встановивши відповідну вимогу у тендерній документації Замовник передбачає надання учасником додатково послуг з відеоспостереження на кожній АЗС, в якій буде здійснювати заправку автомобілів Замовник.
При цьому, відповідні послуги відеоспостережння ще розширені технологією збереження відповідної інформації на електронних носіях, оскільки тільки в такому випадку такі матеріали можуть бути надані Замовнику.
Звертаємо увагу Комісії, що відповідна процедура оголошена на придбання Товару: Бензин та дизельне паливо згідно коду за ДК 021:2015: 09130000-9 «Нафта і дистиляти», а НЕ ПОСЛУГ З ВІДЕОСПОСТЕРЕЖЕННЯ.
Згідно пп. 21 статті 1 ЗУ «Про публічні закупівлі», послуги - будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), лізинг, а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт, поточний ремонт з розробленням проектної документації.
Для отримання відповідних ПОСЛУГ (з наданням відеоматеріали на електронних носіях стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику, в термін який не перевищує 72 (сімдесят дві) години.) – Замовнику необхідно оголошувати іншу закупівлі та застосовувати інший код Класифікатору.
Суб’єкт оскарження планує запропонувати Замовнику отримувати Товар (ПАЛИВО) на АЗС «БРСМ-Нафта» (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
Суб’єкт оскарження не може гарантувати постійне відеоспостереження в мережі АЗС Партнера та здійснювати надання відеоматеріалів на електронних носіях стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику в мережі АЗС Партнера.
АЛЕ, Суб’єкт оскарження може здійснити постачання Товару через партнерську мережу АЗС, відповідно до умов договорів, укладених з партнерами, чим в повній мірі відповідає предмету закупівлі, за яким Замовником оголошено процедуру відкритих торгів.
Відповідно до п. 28 Особливостей, тендерна документація формується Замовником відповідно до вимог ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) з урахуванням Особливостей. ч. 4 ст. 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
З ОГЛЯДУ НА ВИЩЕЗАЗНАЧЕНЕ, СКАРЖНИК ВИМАГАЄ ВИКЛЮЧИТИ НАСТУПНУ УМОВУ ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ:
- щодо обов’язку надання учасником надати відеоматеріали на електронних носіях стосовно заправки транспортних засобів які належать Замовнику, в термін який не перевищує 72 (сімдесят дві) години.