Текст рішення
РІШЕННЯ
№7329-р/пк-пз від 07.05.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ВТОРМА ВЕСТ" (код ЄДРПОУ:37277905) від 28 квітня 2025 № UA-2025-04-08-009914-a.a2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі за лотом №2 та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про визначення переможця Процедури закупівлі.
Рішенням Комісії від 30.04.2025 №6825-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Скаржник 03.05.2025 та 06.05.2025 надав додаткові пояснення по суті Скарги.
Замовник 06.05.2025 надав додаткові пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації отриманої за скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі в Процедурі закупівлі за лотом №2 надали наступні учасники:
1) товариство з додатковою відповідальністю "Надвірнянський кар'єр-Карпати" (надалі – ТДВ "Надвірнянський кар'єр-Карпати", Переможець) 2) Скаржник Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 17.04.2025.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Переможцем Процедури закупівлі визначено ТДВ "Надвірнянський кар'єр-Карпати".
Повідомлення про намір укласти договір з ТДВ "Надвірнянський кар'єр-Карпати" оприлюднено на веб-порталі Уповноваженого органу 23.04.2025.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника про визначення Переможця Процедури закупівлі, виходячи з наступного.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до вимоги ІІ ЧАСТИНИ додатку 3 Документації містить вимогу п. 1.1:
"На підтвердження відповідності запропонованого товару технічним вимогам замовника до предмета закупівлі Учасник надає у складі тендерної пропозиції 1.1 Скан-копію сертифікату відповідності з протоколом випробувань на підставі якого виданий сертифікат відповідності та/або сертифікат якості та/або паспорт якості, який підтверджує усі технічні характеристики, згідно кожного з показників, вказаних у стовпчику "Параметр/Назва вимоги" Додатку №3 до тендерної документації.
Зазначені документи повинні бути видані на товар виробника уповноваженим органом (сертифікат відповідності), або виробником (сертифікат якості та/або паспорт якості)".
Переможець у складі своєї Пропозиції надає "СЕРТИФІКАТ ВІДПОВІДНОСТІ № UA.IF.PS. 1441-24".
В даному Сертифікаті відповідності міститься інформація на підставі чого він виданий.
Отже, виходячи із його змісту Сертифікат відповідності № UA.IF.PS. 1441-24 виданий на підставі "протоколів випробувань №№ 4332-4337 від 11.11.2024, виданого ВЦ ДП "Івано-Франківськстандартметрологія".
Також, на підтвердження Сертифікату відповідності Переможець у складі Пропозиції надає файл "10.Протоколи випробувань", де мітиться:
1. Протокол випробувань №4336;
2. Протокол випробувань №4337;
3. Протокол випробувань №4240.
Отже з усіх протоколів випробувань №№ 4332-4337 від 11.11.2024, на підставі яких видано Сертифікат відповідності № UA.IF.PS. 1441-24, Переможець надав тільки Протокол випробувань №4336 та Протокол випробувань №4337.
Таким чином, Переможець у складі своєї Пропозиції не надав:
-Протокол випробувань №4332;
-Протокол випробувань №4333;
-Протокол випробувань №4334;
-Протокол випробувань №4335.
Також, скаржник зазначає, що наданий Переможцем протокол випробувань №4240 не вказано в Сертифікаті відповідності № UA.IF.PS. 1441-24, а тому даний протокол випробувань є зайвим у складі Пропозиції Переможця.
Отже, Переможець не виконав вимогу п. 1.1 ІІ ЧАСТИНИ Додатку 3 Документації.
Замовник зазначає, що вимогами Документації чітко визначено, що учасник надає скан-копію сертифікату відповідності з протоколом випробувань без обмежень по кількості таких протоколів, тобто достатньо надання одного протоколу випробування за умови наявності підтвердження в ньому усіх технічних характеристик щодо кожного з показників, вказаних у стовпчику "Параметр/Назва вимоги" додатку 3 Документації. Документація не містить окремих вимог до кількості протоколів випробувань та/або умов надання усіх протоколів випробувань.
На підтвердження зазначеної вище вимоги учасником надано відповідну скан-копію сертифікату відповідності з протоколом випробувань, що містить усі технічні характеристики кожного з показників згідно з даними додатку 3 Документації.
Наданий учасником протокол випробування від 11.11.2024 №4336, який зазначений в сертифікаті відповідності, підтверджує усі технічні характеристики, згідно з кожним з показників, вказаних у стовпчику "Параметр/Назва вимоги" додатку 3 Документації, а саме:
1. Стандарт: ДСТУ Б В.2.7-75-98 або еквівалент 2. Розмір фракції: 20 – 40 мм 3. Марка міцності (за дробильністю): М-1200 4. Морозостійкість: F-50.
Учасник в складі Пропозиції завантажив сертифікат відповідності (файл "9.Сертифікат відп.на щебні-17.11.2025р..PDF") з протоколом випробування від 11.11.2024 №4337 (файл "10.Протоколи випробувань.pdf") для щебню фракції 40 – 70 мм.
Наданий учасником протокол випробування від 11.11.2024 №4337, який зазначений в сертифікаті відповідності, підтверджує усі технічні характеристики, згідно з кожним з показників, вказаних у стовпчику "Параметр/Назва вимоги" додатку 3 Документації, а саме:
1. Стандарт: ДСТУ Б В.2.7-75-98 або еквівалент 2. Розмір фракції: 40 – 70 мм 3. Марка міцності (за дробильністю): М-1200 4. Морозостійкість: F-50.
Отже, враховуючи вищезазначене, учасник завантажив сертифікат відповідності та протоколи випробувань від 11.2024 №4336 та №4337, в яких підтверджуються усі технічні характеристики згідно з кожним з показників, вказаних у стовпчику "Параметр/Назва вимоги" додатку №3 до тендерної документації", а саме: стандарт, розмір фракції, марка міцності та морозостійкість. Відповідно, учасником виконано вимоги п. 4 частини ІІ додатку 1 Документації та пп. 1.1 п. 1 частини ІІ додатку 3 Документації.
Замовник зазначає, що протокол випробувань №4240 не вказано в Сертифікаті відповідності № UA.IF.PS. 1441-24, тому не є документом, який повинен завантажити учасник до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Таким чином, при аналізі Пропозиції учасника щодо відповідності вимогам Документації даний документ не розглядався.
Скаржник в додаткових поясненнях зазначає, що у самому сертифікаті відповідності № UA.IF.PS. 1441-24, наданому Переможцем, чітко вказано, що він виданий на підставі протоколів випробувань №№4332–4337 від 11.11.2024.
Отже, всі зазначені в сертифікаті протоколи випробувань є невід’ємною складовою документа, що засвідчує технічні характеристики товару.
Надання лише двох з шести протоколів (№4336 та №4337) позбавляє можливості перевірити, чи справді сертифікат відповідає фактично дослідженим зразкам, та чи підтверджено інші фракції або технічні показники.
Замовник в додаткових поясненнях зазначає, що відповідно до вимоги пункту 1.1 частини ІІ додатку 3 Документації чітко зазначено, що учасник повинен надати протокол випробувань (в однині), а не всі протоколи: "Скан-копію сертифікату відповідності з протоколом випробувань, на підставі якого виданий сертифікат відповідності…". Те, що учасник повинен надавати усі протоколи, у разі якщо їх декілька – це суб’єктивне тлумачення Скаржника.
В свою чергу, Замовник у Документації не вимагає підтвердження відповідності усіх фракцій, або усіх можливих технічних показників, а встановив вимоги щодо підтвердженні лише тих показників, які зазначені у частині І додатку №3 до тендерної документації (стандарт: ДСТУ Б В.2.7-75-98; Розмір фракції: 20 – 40 мм, 40 – 70 мм; Марка міцності (за дробильністю), не менше: М-1200; Морозостійкість, не менше: F-50). Наданими протоколами випробувань від 11.11.2024 № 4336 та № 4337, Переможець підтвердив параметри, які встановив Замовник у частині І додатку 3 Документації.
Відповідно до вимог Документації чітко визначено, що учасник надає скан-копію сертифікату відповідності з протоколом випробувань без обмежень по кількості таких протоколів, тобто достатньо надання одного протоколу випробування за умови наявності підтвердження в ньому усіх технічних характеристик щодо кожного з показників, вказаних у стовпчику "Параметр/Назва вимоги" додатку 3 Документації. Документація не містить окремих вимог до кількості протоколів випробувань та/або умов надання усіх протоколів випробувань.
Учасник завантажив сертифікат відповідності та протоколи випробувань від 11.2024 №4336 та №4337, в яких підтверджуються усі технічні характеристики згідно з кожним з показників, вказаних у стовпчику "Параметр/Назва вимоги" додатку 3 Документації, а саме:
стандарт, розмір фракції, марка міцності та морозостійкість. Відповідно, учасником виконано Документації.
Скаржник в додаткових поясненнях зазначає, що у самому сертифікаті відповідності № UA.IF.PS. 1441-24 чітко зазначено: він виданий на підставі протоколів №4332–4337 від 11.11.2024.Отже, всі ці протоколи є складовими сертифіката і обов’язковими до подання відповідно до формулювання: "протокол(и), на підставі якого виданий сертифікат".
Подання лише двох з шести документів означає, що перевірка повноти і достовірності сертифіката — неможлива.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження усіх визначених тендерною документацією документів відповідно до переліку документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, що зазначені в окремих додатках до цієї тендерної документації (далі – Перелік) в електронну систему закупівель до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі викладена у додатку №3 до тендерної документації. Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи (у разі встановлення вимоги щодо подання таких документів відповідно до вимог додатків до цієї тендерної документації), які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником.
Інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі, може встановлюватись замовником у разі потреби. Вимоги щодо інформації про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі, визначено в додатку 3 до тендерної документації (у разі потреби).
У разі наявності в предметі закупівлі, його технічних та якісних характеристиках посилань на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва після такого посилання слід вважати в наявності вираз "або еквівалент".
Поданням своєї тендерної пропозиції учасник підтверджує, що товар, який є предметом закупівлі (у разі якщо предметом закупівлі є товар), є новим (не відновленим) та таким, що не був у використанні і гарантує поставку товару (та виконання супутніх послуг у разі їх наявності) у строки та на умовах, що передбачені умовами тендерної документації.
Поданням своєї тендерної пропозиції учасник гарантує надання послуг/виконання робіт (у разі якщо предметом закупівлі є послуги та/або роботи) у строки на умовах, що передбачені умовами цієї тендерної документації.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:
ІІ. Інші документи, що вимагаються Замовником для завантаження учасниками до кінцевого строку подання тендерних пропозицій:
4. Інформація та документи (у разі встановлення вимоги щодо подання таких документів згідно з додатками до цієї тендерної документації), що підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмету закупівлі, викладеним в додатку №3 до цієї тендерної документації.
На підтвердження відповідності запропонованого товару заявленим в додатку №3 до цієї тендерної документації технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмету закупівлі, учасник надає заповнену ним частину І додатку №3 до тендерної документації з інформацією про запропонований учасником предмет закупівлі за формою цієї частини зі всіма її складовими та надає документи відповідно до вимог частини ІІ додатку №3 до тендерної документації (у разі наявності цієї частини в додатку №3 до тендерної документації та встановлення вимоги до подання відповідних документів в цій частині).
Звертаємо увагу учасників на обов’язкове дотримання усіх вимог додатку №3 до тендерної документації та вимог п. 10 розділу І тендерної документації.
Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі:
Лот №2 - 14210000-6 Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Щебінь в асортименті)
І ЧАСТИНА
1. Щебінь фракції 20 – 40 мм 1.Стандарт: ДСТУ Б В.2.7-75-98 або еквівалент 2.Розмір фракції 20 – 40 мм 3.Марка міцності (за дробильністю), не менше М-1200 4.Морозостійкість, не менше F-50 2. Щебінь фракції 40 – 70 мм 1. Стандарт: ДСТУ Б В.2.7-75-98 або еквівалент 2. Розмір фракції 40 – 70 мм 3. Марка міцності (за дробильністю), не менше М-1200 4. Морозостійкість, не менше F-50
ІІ ЧАСТИНА
/частина ІІ додатку №3 до тендерної документації не заповнюється учасниками та не подається в складі тендерної пропозиції. Учасники подають лише документи, які передбачені частиною ІІ додатку №3 до тендерної документації до подання в складі тендерної пропозиції (у разі встановлення такої вимоги)/ Вимоги щодо подання документів, що підтверджують відповідність запропонованого учасником товару встановленим вимогам Замовника:
1. На підтвердження відповідності запропонованого товару технічним вимогам замовника до предмета закупівлі Учасник надає у складі тендерної пропозиції 1.1 Скан-копію сертифікату відповідності з протоколом випробувань на підставі якого виданий сертифікат відповідності та/або сертифікат якості та/або паспорт якості, який підтверджує усі технічні характеристики, згідно кожного з показників, вказаних у стовпчику "Параметр/Назва вимоги" Додатку №3 до тендерної документації.
Зазначені документи повинні бути видані на товар виробника уповноваженим органом (сертифікат відповідності), або виробником (сертифікат якості та/або паспорт якості).
Примітка: Враховуючи, що документи про відповідність продукції технічним вимогам замовника оформляються за фактом виготовлення Товару, допускається надання сканованих копій сертифікатів та/або паспортів та/або іншого документу, який підтверджує усі технічні характеристики, згідно кожного з показників, вказаних у стовпчику "Параметр/Назва вимоги" Додатку № 3 до тендерної документації на запропонований Товар (предмет закупівлі), партія якого була поставлена Учасником/виготовлена Виробником раніше.
У складі Пропозиції Переможця містяться, зокрема:
- документ від 15.04.2025 №6, який містить заповнену таблицю розділу І додатку 3 Документації, відповідно до колонки "Інформація про технічні та якісні характеристики товару, що пропонується учасником до постачання" учасником зазначено, зокрема:
1. Щебінь фракції 20-40 мм Країна походження: Україна Виробник товару: ТДВ "Надвірнянський Кар'єр-Карпати" 1 Стандарт: ДСТУ Б В.2.7-75-98 2. Розмір фракції 20-40 мм 3. Марка міцності (за дробильністю), не менше M-1200 4. Морозостійкість, не менше F-50 2. Щебінь фракції 40-70 мм Країна походження: Україна Виробник товару: ТДВ "Надвірнянський Кар'єр-Карпати" 1. Стандарт: ДСТУ Б В.2.7-75-98 2. Розмір фракції 40 – 70 мм 3. Марка міцності (за дробильністю), не менше М-1200 4. Морозостійкість, не менше F-50 (файл "8.Інформаційна довідка про необхідні технічні та якісні характеристики предмета закупівлі.pdf");
- сертифікат відповідності від 18.11.2024 №UA.IF.PS. 1441-24, на продукцію: Щебінь з природного каменю фракції 5-20мм, 5-10мм, 10-20мм, 20-40мм, 20-70мм, 40-70мм, виробник ТДВ "Надвірнянський кар'єр-Карпати", відповідно до якого:
На підставі: протоколів випробувань №№ 4332-4337 від 11.11.2024, виданого ВЦ ДП "Івано-Франківськстандартметрологія", м. Івано-Франківськ, вул. Вовчинецька, 127, атестат про акредитацію № 20098 чинний до 19.06.2029 (файл "9.Сертифікат відп.на щебні17.11.2025р..PDF");
- ПРОТОКОЛ ВИПРОБУВАНЬ від 11.11.2024 № 4336, відповідно до якого:
Зразок: Щебінь з природного каменю фракції 20-40 мм, зразок партії № б/н виготовленої в жовтні 2024 р.в.
Підприємство-виробник: ТЗДВ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ",
ВИСНОВОК
За результатами випробувань з урахуванням невизначеності вимірювань і загального ризику зразок "Щебінь з природного каменю фракції 20-40 мм" відповідає вимогам ДСТУ Б В.2.7-75-98 за наступними показниками, зокрема:
морозостійкість марці F50 група за морозостійкістю висока згідно таблиці 9 ДСТУ Б В.2.7-74-98;
міцность за дробильністю при стиску марці М1200, згідно таблиці 2 ДСТУ Б В.2.775-98 (файл "10.Протоколи випробувань.pdf");
- ПРОТОКОЛ ВИПРОБУВАНЬ від 11.11.2024 № 4337, відповідно до якого:
Зразок: Щебінь з природного каменю фракції 40-70 мм, зразок партії № б/н виготовленої в жовтні 2024 р.в.
Підприємство-виробник: ТЗДВ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ",
ВИСНОВОК
За результатами випробувань з урахуванням невизначеності вимірювань і загального ризику зразок "Щебінь з природного каменю фракції 40 - 70 мм" відповідає вимогам ДСТУ Б В.2.7-75-98 за наступними показниками:
морозостійкість марці F50 група за морозостійкістю висока згідно таблиці 9 ДСТУ Б В.2.7-74-98;
міцность за дробильністю при стиску марці М1200, згідно таблиці 2 ДСТУ Б В.2.775-98 (файл "10.Протоколи випробувань.pdf");
- ПРОТОКОЛ ВИПРОБУВАНЬ від 11.11.2024 № 4240, відповідно до якого:
Зразок: Щебінь з природного каменю фракій 5-10 мм, 5-20 мм, 10-20 мм, 20-40 мм, 20-70 мм, 40-70 мм, зразки партій № б/н виготовлених 21.10. 2024 р.в.
Підприємство-виробник: ТЗДВ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" (файл "10.Протоколи випробувань.pdf").
Слід зазначити, що Документацією передбачено можливість надати сертифікат відповідності з протоколом випробувань на підставі якого виданий сертифікат відповідності.
Документація не містить окремих вимог надавати у складі Пропозиції всі протоколи випробувань на підставі яких виданий сертифікат відповідності.
Враховуючи наданий у складі Пропозиції Переможця сертифікат відповідності від 18.11.2024 №UA.IF.PS. 1441-24 та протоколи випробувань від 11.11.2024 № 4336 та №4337, на підставі яких був виданий сертифікат, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що у складі Пропозиції Переможця надано банківську гарантію №46857 від 15.04.2025, видану АТ "КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК “ГЛОБУС”". У цій гарантії містяться персональні дані посадової особи банку Директора департаменту документарних операцій АТ "КБ "ГЛОБУС" — Павлюк Ганни Георгіївни. Однак, у складі Пропозиції відсутня письмова згода цієї особи на обробку персональних даних, як це передбачено вимогами Закону України "Про захист персональних даних" та вимогами Документації щодо надання забезпечення тендерної пропозиції у вигляді надання вірно оформленої банківської гарантії.
Згідно з Законом України "Про захист персональних даних" (ст. 6), обробка персональних даних повинна здійснюватися тільки за умови наявності чіткої згоди особи на таку обробку або на підставі інших законних підстав, визначених цим Законом. У даному випадку, в складі тендерної пропозиції переможця містяться персональні дані посадової особи - Павлюк Ганни Георгіївни, але відсутня письмова згода цієї особи на обробку її персональних даних, як це передбачено вищезгаданим законодавством.
Згідно з ст. 11 цього Закону, одна з основних вимог щодо обробки персональних даних — це наявність згоди суб'єкта даних, якщо інше не передбачено законом. Оскільки в даному випадку така згода не надана, є порушення норм захисту персональних даних, що є серйозним правовим підґрунтям для відхилення пропозиції.
Згідно з Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 №2628 "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції" (пункт 5), у тендерній документації чітко прописано вимогу щодо належного оформлення забезпечення виконання договору, зокрема у вигляді банківської гарантії, яка має бути бездоганною з правової та технічної точки зору.
Вказана банківська гарантія повинна відповідати вимогам, визначеним у Документації, зокрема, не повинна порушувати прав третіх осіб. Виявлене порушення, а саме наявність персональних даних без згоди на їх обробку, робить банківську гарантію неналежно оформленою. Це є суттєвим порушенням умов Документації, що дозволяє замовнику відхилити таку Пропозицію.
Замовник зазначає, що п. 6 розділу І. Загальні положення тендерної документації визначено: "Оформлення забезпечення тендерних пропозицій відбувається на підставі вимог Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 №2628 "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції" (далі – Наказ) (для надання гарантій виданих банкамирезидентами) з урахуванням Особливостей та відповідно до вимог додатку №8 до тендерної документації" Ці Вимоги визначають обов’язкові вимоги до гарантії, яка надається як забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, передбаченої пунктом 10 частини першої статті 1 Закону, банками, іншими фінансовими установами та страховими організаціями (далі - Гарант) і не передбачають надання письмової згоди особи банку на обробку персональних даних.
Окремо, Документація цієї процедури закупівлі не містить вимог надання письмової згоди особи банку на обробку персональних даних.
Порядок захисту персональних даних визначається банком самостійно відповідно до вимог Закону України "Про захист персональних даних", внутрішніх політик та правил банку з питань захисту персональних даних і ніяким чином не регламентуються вимогами тендерної документації цієї процедури закупівлі та Наказу.
Враховуючи вищезазначене Документація цієї процедури закупівлі та Наказ не містять окремих вимог щодо надання у складі Пропозиції учасника письмової згоди особи банку на обробку її персональних даних.
Скаржник в додаткових поясненнях зазначає, що Замовник зазначає, що не вимагав письмової згоди особи банку на обробку її персональних даних, і посилається на Наказ №2628 як нормативну базу.
Проте Скаржник вважає це виключно формальним виправданням, яке ігнорує положення Закону України "Про захист персональних даних".
У складі банківської гарантії №46857 від 15.04.2025, виданої АТ "КБ Глобус", зазначено ПІБ посадової особи банку — Павлюк Ганна Георгіївна. Це — чітко визначені персональні дані у розумінні статті 2 Закону.
Відповідно до статті 6 Закону України "Про захист персональних даних", обробка персональних даних можлива виключно за згодою суб’єкта таких даних або на підставі закону.
Жодної згоди цієї особи не надано у складі Пропозиції, при цьому зазначені дані були оприлюднені у системі Prozorro.
Таким чином, гарантія видана з порушенням чинного законодавства України і не може вважатися належним забезпеченням Пропозиції, а отже, повинна була стати підставою для її відхилення згідно з пунктом 44 Особливостей.
Замовник в додаткових поясненнях зазначає, що Наказ Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 №2628 "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції" та Документація не містять окремих вимог щодо надання у складі Пропозиції учасника письмової згоди особи банку на обробку її персональних даних.
Крім того, враховуючи вимоги п. 6 розділу І Документації, вимоги до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції та безпосередньо саму форму забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції (згідно додатку 8 Документації), в яких взагалі відсутнє посилання на Закон України "Про захист персональних даних", твердження Скаржника стосовно викладеного питання є безпідставними і надуманими.
Скаржник в додаткових поясненнях зазначає, що у банківській гарантії №46857 вказані персональні дані особи банку – Павлюк Г.Г. – без надання її згоди. Це пряме порушення статті 6 ЗУ "Про захист персональних даних".
Формальна відсутність відповідної вимоги в Документації не звільняє учасника від дотримання законодавства України. А отже, банківська гарантія, оформлена з порушенням закону, не є належним забезпеченням Пропозиції.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 6 розділу І Документації розмір забезпечення тендерної пропозиції:
Лот №2 – 34 599 грн.
Забезпечення тендерної пропозиції надається на кожну частину предмета закупівлі (лот) окремо.
Вид забезпечення тендерної пропозиції – гарантія.
Оформлення забезпечення тендерних пропозицій відбувається на підставі вимог Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 р. №2628 "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції" (для надання гарантій виданих банками-резидентами) з урахуванням Особливостей та відповідно до вимог додатку №8 до тендерної документації.
Гарантії видані банками-нерезидентами оформлюються у відповідності до Уніфікованих правил для гарантій за вимогою Міжнародної торговельної палати у редакції 2010 року, публікація №758 та відповідно до вимог додатку №8 до тендерної документації.
Рекомендований перелік надійних вітчизняних банківських установ розміщується на офіційному веб-сайті Замовника у підрубриці "Нормативна документація" рубрики "Закупівлі".
У разі якщо до тендерної документації вносяться зміни, забезпечення тендерної пропозиції має враховувати внесені зміни та відповідно частина "Інформація щодо тендерної документації" забезпечення тендерної пропозиції має містити посилання на дату рішення замовника, яким затверджена остання редакція тендерної документації.
У випадку використання свіфт-повідомлення, сканкопія відповідного свіфтповідомлення з текстом банківської гарантії повинна бути завантажена учасником в електронну систему закупівель до закінчення строку подання тендерних пропозицій.
Гарантія може бути надана у міжнародній валюті (євро або долар США) по курсу НБУ на дату оголошення закупівлі в електронній системі закупівель.
Всі витрати по оформленню банківської гарантії здійснюються за рахунок Учасника.
Строк дії гарантії становить не менше строку дії тендерної пропозиції учасника (90 календарних днів) + 35 календарних днів = 125 днів) із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Банківська гарантія подається учасниками у складі тендерної пропозиції закупівлі через електронну систему закупівель.
Інші умови надання забезпечення тендерної пропозиції наведені у додатку №8 цієї тендерної документації.
Додаток Документації містить
ФОРМУ
забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції та ВИМОГИ до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції.
Відповідно до вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції:
6. Гарантія, яка складається на паперовому носії, підписується уповноваженою(ими) особою(ами) гаранта та скріплюється печатками (у разі наявності).
7. Гарантія, яка надається в електронній формі, підписується шляхом накладання кваліфікованого(их) електронного(их) підпису(ів) та кваліфікованої електронної печатки (у разі наявності), що прирівняні до власноручного підпису(ів) уповноваженої(их) особи(іб) гаранта та його печатки відповідно.
У складі Пропозиції Переможця містяться, зокрема:
- ГАРАНТІЯ від 15.04.2025 № 46857,відповідо до якої:
Цю гарантію надано в формі електронного документа та підписано шляхом накладання кваліфікованого(их) електронного(их) підпису(ів) та кваліфікованої електронної печатки (у разі наявності), що прирівняні до власноручного підпису(ів) уповноваженої(их) особи(іб) гаранта та його печатки відповідно, через програмний комплекс "М.Е.doc", яким накладено КЕП.
Уповноважена особа: Директор департаменту документарних операцій АТ "КБ "ГЛОБУС" Павлюк Ганна Георгіївна (архівна папка "Банківська гарантія.rar", файл "ГАРАНТІЯ 46857.pdf ").
Слід зазначити, що Документація не містить вимог щодо надання у складі Пропозиції письмової згоди на обробку персональних даних особи, що підписала банківську гарантію.
Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, відсутні підстави для задоволення Скарги.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, відсутні підстави для задоволення Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Відмовити товариству з обмеженою відповідальністю "ВТОРМА ВЕСТ" (код ЄДРПОУ:37277905) у задоволенні скарги від 28 квітня 2025 № UA-2025-04-08-009914-a.a2.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга про незаконне визначення переможцем ТДВ «НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ» (Лот №2 - 14210000-6 Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Щебінь в асортименті)
Щодо неправомірного визначення переможцем процедури закупівлі ТДВ «НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ» (Лот №2) · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Скасувати рішення про переможця. ТОВ «ВТОРМА ВЕСТ» просить: 1) Прийняти дану скаргу до розгляду; 2) Встановити органом оскарження порушень законодавства з боку Замовника під час здійснення процедури закупівлі: «14210000-6 Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Щебінь в асортименті) (Лот №2 - 14210000-6 Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Щебінь в асортименті))», ідентифікатор процедури закупівлі: UA-2025-04-08-009914-a. 3) Зобов’язати Замовника – Акціонерне товариство «Укргазвидобування» – скасувати Протокол №206 від 23.04.2025 р. про визначення переможцем процедури закупівлі ТДВ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ".
Протоколом №206 від 23.04.2025 р. було прийнято рішення про визначення переможцем відкритих торгів учасника Товариство з додатковою відповідальністю «НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ» (код ЄДРПОУ 00292575).
В зазначеному протокольному рішенні Уповноважена особа зазначає: «За результатами розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВАРИСТВО З ДОДАТКОВОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" (код ЄДРПОУ 00292575) встановлено відповідність вимогам тендерної документації цієї процедури закупівлі.»
Вважаємо, що такими прийнятими рішеннями та діями Замовника були порушені права та законні інтереси суб’єкта оскарження, що призвело до порушення норм законодавства, зокрема вимог ст. 5 Закону:
«Закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням».
Щодо неправомірного визначення переможцем процедури закупівлі
ТДВ «НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ»
Протоколом №206 від 23.04.2025 р. Замовником було встановлено, що:
«Найбільш економічно вигідною визначена тендерна пропозиція учасника ТОВАРИСТВО З ДОДАТКОВОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" (код ЄДРПОУ 00292575) з ціною тендерної пропозиції 1 008 925,20 грн з ПДВ. За результатами розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВАРИСТВО З ДОДАТКОВОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" (код ЄДРПОУ 00292575) встановлено відповідність вимогам тендерної документації цієї процедури закупівлі.
ВИРІШИЛА:
1. Визначити учасника ТОВАРИСТВО З ДОДАТКОВОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" (код ЄДРПОУ 00292575) з ціною тендерної пропозиції 1 008 925,20 грн з ПДВ переможцем по Лоту №2 процедури відкритих торгів проведених у порядку, визначеному Особливостями щодо закупівлі 14210000-6 Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Щебінь в асортименті) (Лот №1 - 14210000-6 Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Щебінь в асортименті); Лот №2 - 14210000-6 Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Щебінь в асортименті); Лот №3 - 14210000-6 Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Щебінь фракції 40 - 70 мм)), №25Т-209, ідентифікатор закупівлі UA-2025-04-08-009914-a.»
Таким чином, виходячи із змісту даного обґрунтування підставами визначення переможцем ТДВ «НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ» є те, що пропозиція учасника відповідає вимогам тендерної документації.
Скаржник повністю не погоджується із твердженням Замовника, адже тендерна пропозиція ТДВ «НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ» не відповідає вимогам тендерної документації, а тому повинна була бути відхилена Замовником.
Такі дії Замовника є незаконними та дискримінаційними з підстав того, що відбулось порушення принципу об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій. Відповідно до частини 1 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі»:
«Під час здійснення закупівель Замовник зобов’язаний дотримуватися принципів добросовісної конкуренції серед учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівлі, недискримінації учасників, об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій...». Рішення Замовника є дискримінаційним, необ’єктивним та таким, що порушує принципи, передбачені Законом України «Про публічні закупівлі» та Особливості.
Невідповідність тендерної пропозиції ТДВ «НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ» вимогам тендерної документації.
I. Відповідно до вимоги Додатку №3 до тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі», а саме «Лот №2 - 14210000-6 Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Щебінь в асортименті)», ІІ ЧАСТИНА «Вимоги щодо подання документів, що підтверджують відповідність запропонованого учасником товару встановленим вимогам Замовника» містить вимогу п. 1.1 :
«На підтвердження відповідності запропонованого товару технічним вимогам замовника до предмета закупівлі Учасник надає у складі тендерної пропозиції
1.1 Скан-копію сертифікату відповідності з протоколом випробувань на підставі якого виданий сертифікат відповідності
та/або сертифікат якості та/або паспорт якості, який підтверджує усі технічні характеристики, згідно кожного з показників, вказаних у стовпчику «Параметр/Назва вимоги» Додатку №3 до тендерної документації.
Зазначені документи повинні бути видані на товар виробника уповноваженим органом (сертифікат відповідності), або виробником (сертифікат якості та/або паспорт якості).»
ТОВАРИСТВО З ДОДАТКОВОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" у складі своєї тендерної пропозиції надає «СЕРТИФІКАТ ВІДПОВІДНОСТІ № UA.IF.PS. 1441-24».
Виходячи із його змісту Сертифікат відповідності № UA.IF.PS. 1441-24 виданий на підставі «протоколів випробувань №№ 4332-4337 від 11.11.2024р. виданого ВЦ ДП «Івано-Франківськстандартметрологія».
Також, на підтвердження Сертифікату відповідності ТДВ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" у складі тендерної пропозиції надає файл «10.Протоколи випробувань», де мітиться:
1. Протокол випробувань №4336.
2. Протокол випробувань №4337.
3. Протокол випробувань №4240.
Отже з усіх протоколів випробувань №№ 4332-4337 від 11.11.2024р. на підставі яких видано Сертифікат відповідності № UA.IF.PS. 1441-24, Переможець - ТДВ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" надав тільки Протокол випробувань №4336 та Протокол випробувань №4337.
Таким чином, ТДВ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" у складі своєї тендерної пропозиції не надав:
- Протокол випробувань №4332;
- Протокол випробувань №4333;
- Протокол випробувань №4334;
- Протокол випробувань №4335.
Також, звертаємо увагу, що наданий Переможцем протокол випробувань №4240 не вказано в Сертифікаті відповідності № UA.IF.PS. 1441-24, а тому даний протокол випробувань є зайвим у складі тендерної пропозиції Переможця.
Замовник вимагає надати: «Скан-копію сертифікату відповідності з протоколом випробувань на підставі якого виданий сертифікат відповідності», а переможець надав тільки Протокол випробувань №4336 та Протокол випробувань №4337, хоча в Сертифікаті відповідності № UA.IF.PS. 1441-24 вказано, що він виданий на підставі «протоколів випробувань №№ 4332-4337 від 11.11.2024р.»
Згідно з ч. 1 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (№ 922-VIII), замовник має право вимагати від учасників надання документів, які підтверджують відповідність товарів, робіт чи послуг установленим вимогам. У твоєму випадку замовник чітко вказав вимогу щодо надання «скан-копії сертифікату відповідності з протоколом випробувань, на підставі якого виданий сертифікат відповідності». Вимога є конкретною, і вказано, що потрібна саме скан-копія сертифікату відповідності разом із протоколами випробувань, які стали підставою для його видачі.
Згідно з п. 1 ч. 2 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі», замовник має право відхилити тендерну пропозицію, якщо учасник не надав усі необхідні документи, що підтверджують відповідність вимогам тендерної документації. У даному випадку учасник надав не всі документи, які є частиною вимог, а саме — сертифікат відповідності з усіма протоколами випробувань.
Отже, ТДВ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" не виконав вимогу п. 1.1 ІІ ЧАСТИНИ Додатку №3 до тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі», а саме «Лот №2 - 14210000-6 Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Щебінь в асортименті)».
Відповідно до пп. 2 п. 44 Особливостей :
«Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція:
не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей.»
Отже, Замовник повинен був застосувати пп. 2 п. 44 Особливостей та відхилити тендерну пропозицію ТДВ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" через невідповідність вимогам технічної специфікації тендерної документації, адже не надані протоколи випробувань містять показники технічних і якісних характеристик предмета закупівлі.
Саме з метою усунути виявлені порушення та відновити порушені права – ТОВ «ВТОРМА ВЕСТ» звертається до Органу оскарження з цією Скаргою і просить зобов’язати Замовника скасувати незаконне рішення про визначення переможцем ТДВ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" із зазначених вище підстав.
2. Переможець ТДВ «Надвірнянський кар’єр-Карпати» якого оголошено переможцем закупівлі Протокольним рішенням уповноваженої особи №206 від 23.04.2025 р., виявлено суттєву невідповідність вимогам тендерної документації, а саме — у частині виконання вимог про надання забезпечення виконання договору у формі банківської гарантії.
Відповідно до п. 6 «Розмір забезпечення тендерної пропозиції. Умови надання забезпечення тендерних пропозицій (вид забезпечення тендерної пропозиції), повернення та неповернення забезпечення тендерної пропозиції» Розділу І. «Загальні положення» тендерної документації:
«Оформлення забезпечення тендерних пропозицій відбувається на підставі вимог Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 р. №2628 «Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції» (для надання гарантій виданих банками-резидентами) з урахуванням Особливостей та відповідно до вимог додатку №8 до тендерної документації.
Гарантії видані банками-нерезидентами оформлюються у відповідності до Уніфікованих правил для гарантій за вимогою Міжнародної торговельної палати у редакції 2010 року, публікація №758 та відповідно до вимог додатку №8 до тендерної документації.»
У складі тендерної пропозиції переможця надано банківську гарантію №46857 від 15.04.2025, видану АТ «КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК “ГЛОБУС”». У цій гарантії містяться персональні дані посадової особи банку Директора департаменту документарних операцій АТ «КБ «ГЛОБУС» — Павлюк Ганни Георгіївни. Однак, у складі пропозиції відсутня письмова згода цієї особи на обробку персональних даних, як це передбачено вимогами Закону України «Про захист персональних даних» та вимогами тендерної документації щодо надання забезпечення тендерної пропозиції у вигляді надання вірно оформленої банківської гарантії .
Згідно з Законом України «Про захист персональних даних» (ст. 6), обробка персональних даних повинна здійснюватися тільки за умови наявності чіткої згоди особи на таку обробку або на підставі інших законних підстав, визначених цим Законом. У даному випадку, в складі тендерної пропозиції переможця містяться персональні дані посадової особи - Павлюк Ганни Георгіївни, але відсутня письмова згода цієї особи на обробку її персональних даних, як це передбачено вищезгаданим законодавством.
Згідно з ст. 11 цього Закону, одна з основних вимог щодо обробки персональних даних — це наявність згоди суб'єкта даних, якщо інше не передбачено законом. Оскільки в даному випадку така згода не надана, є порушення норм захисту персональних даних, що є серйозним правовим підґрунтям для відхилення пропозиції.
Згідно з Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 р. №2628 «Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції» (пункт 5), у тендерній документації чітко прописано вимогу щодо належного оформлення забезпечення виконання договору, зокрема у вигляді банківської гарантії, яка має бути бездоганною з правової та технічної точки зору.
Указана банківська гарантія повинна відповідати вимогам, визначеним у тендерній документації, зокрема, не повинна порушувати прав третіх осіб. Виявлене порушення, а саме наявність персональних даних без згоди на їх обробку, робить банківську гарантію неналежно оформленою. Це є суттєвим порушенням умов тендерної документації, що дозволяє замовнику відхилити таку пропозицію.
Відповідно до абз. 3 пп. 1 п. 44 Особливостей: «Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі «не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником».
Виходячи із вищезазначеного, Скаржник вважає рішення Замовника викладене в Протоколі №206 від 23.04.2025р. про визначення переможцем ТДВ "НАДВІРНЯНСЬКИЙ КАР'ЄР-КАРПАТИ" є неправомірним, необґрунтованим та таким, що підлягає скасуванню, адже тендерна пропозиція переможця процедури закупівлі не відповідає вимогам технічної специфікації, а також вимогам щодо оформлення забезпечення виконання договору.