Дизельне паливо, бензин А-95, скраплений газ у роздріб через мережу АЗС

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 5878-р/пк-пз від 14.04.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" (код ЄДРПОУ:

43012009) від 03 квітня 2025 № UA-2025-04-01-005328-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 07.04.2025 № 5373-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник в порушення вимог Закону та Особливостей не надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що згідно з умовами пункту 6 Інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічної специфікації до предмета закупівлі, наведених у додатку 3 Документації, Замовником встановлені такі вимоги до талонів:

"- Талони єдиного зразка номіналом 10 л та 20 л (надати копії зразків талонів з 2-х сторін);

- Талони єдиного зразка (бренду) повинні діяти по всій мережі АЗС постачальника та/або партнерських які зазначені в тендерній пропозиції Учасника (лист-гарантія)".

Разом з цим, відповідно до умов пункту 8.2. переліку документів, які повинні бути завантажені учасником у складі тендерної пропозиції, який наведений у додатку 4 до Документації, "[…] Паливний талон повинен містити номінал, НАЗВУ МЕРЕЖІ АЗС АБО БРЕНД АЗС, на яких буде здійснюватися відпуск палива".

Зі змісту зазначених умов вбачається, що Замовник допускає до участі у закупівлі лише тих учасників, які зможуть запропонувати талони, на яких буде зазначено назви усіх мереж або брендів АЗС, залучених для участі у закупівлі. Також вбачається, що тендерні пропозиції учасників, які не зможуть запропонувати талони з зазначенням назв усіх мереж або брендів АЗС, залучених для участі у закупівлі, будуть відхилені Замовником.

Порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України регламентуються Інструкцією про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженою Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України від 20.05.2008 № 281/171/578/155, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 02.09.2008 за № 805/15496 (далі – Інструкція).

Згідно з визначенням, наведеним у пункті 3 Інструкції, талон - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.

Згідно з вимогами пункту 10.3.3.1 Інструкції, форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.

При цьому, зазначена Інструкція не містить вимог до талонів, згідно з якими талон повинен містити назву мережі АЗС або бренд АЗС, на яких буде здійснюватися відпуск палива.

Частиною 3 статті 22 Закону встановлено, що "тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації".

Зазначена вимога Закону дозволяє замовнику включати до тендерної документації не будь-яку інформацію, яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації, а лише ту, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством.

При цьому, законодавство (зокрема, Інструкція) не передбачає обов’язку емітентів талонів позначати на талонах назву мережі АЗС або бренд АЗС, на яких буде здійснюватися відпуск палива. Таким чином, інформація (умови) щодо обов’язкового позначення на талонах назви мережі АЗС або бренду АЗС, на яких буде здійснюватися відпуск палива, не може бути включена до Документації.

Отже, встановлення Замовником зазначених вимог до талонів, не ґрунтується на вимогах чинного законодавства, та є неприпустимим.

Крім того, для участі у Процедурі закупівлі, ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" має намір залучити, зокрема, АЗС, які працюють під торговими марками "UKRNAFTA" та "Shell", та які забезпечують відпуск палива на підставі талонів, емітентом яких є ТОВ "УКРНАФТАПОСТАЧ".

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" є емітентом талонів, зокрема, на бензин А-95, дизельне паливо та скраплений газ, відпуск товару за якими здійснюється відповідно до вимог Інструкції, а також відповідно до Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.1997 № 1442.

На талонах, емітентом яких є ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", зазначено назву бренду основної мережі АЗС, на яких можна отоварити ці талони "URKNAFTA", однак, не зазначено назви брендів інших АЗС, які визнають та отоварюють такі талони на підставі укладених договорів.

При цьому, зразки талонів, емітентом яких є ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", узгоджені зокрема, з засновником та основним партнером ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" ПАТ "УКРНАФТА".

Також додатком № 2 до Договору про партнерство та поставку від 01.04.2024 № 24/02/1576-МТР, укладеним між ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" та ПАТ "УКРНАФТА" не передбачено талонів, на яких зазначено назву мережі АЗС або бренду АЗС "Shell". Навіть у разі здійснення ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" емісії паливних талонів з зазначенням на них назви мережі АЗС або бренду АЗС "Shell", або назв (брендів) інших партнерських АЗС, не передбачених Договором, їх обслуговування на АЗС "UKRNAFTA" здійснюватися не буде, оскільки такі талони не передбачені Договором та не будуть позитивно ідентифіковані (дозволені для обслуговування) в програмному апаратному комплексі, за допомогою якого здійснюється обслуговування талонів.

Відсутність на талонах назв партнерських мереж або брендів АЗС – не є підставою для відмови у відпуску палива за такими талонами, адже відносини з партнерськими мережами регулюються відповідними партнерськими договорами.

За таких умов, взяти участь у закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які зможуть запропонувати талони, на яких зазначені усі мережі або бренди АЗС, залучені для участі у закупівлі, що є дискримінаційним по відношенню до ТОВ "УКРНАФТАПОСТАЧ".

Невідповідність талонів, які емітує ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", протиправним вимогам Замовника щодо зазначення на талонах усіх назв мереж АЗС або брендів АЗС, на яких буде здійснюватися відпуск палива, призведе до відхилення тендерної пропозиції, яку буде подано ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі: "Дизельне паливо, бензин А-95, бензин А-95 ЄВРО-5, газ нафтовий скраплений у роздріб через мережу АЗС за кодом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти".

Найменування 1. Бензин А-95 2. Дизельне паливо 3. Газ нафтовий скраплений 5. Паливні талони єдиного уніфікованого зразка мають прийматися на усіх АЗС, що надані в пропозиції учасника.

6. Вимоги до талонів:

- Талони єдиного зразка номіналом 10 л та 20 л (надати копії зразків талонів з 2-х сторін);

- Талони єдиного зразка (бренду) повинні діяти по всій мережі АЗС постачальника та/або партнерських які зазначені в тендерній пропозиції Учасника (лист-гарантія);

Додаток 4 Документації містить перелік документів, які повинні бути завантажені учасником у складі тендерної пропозиції.

8. Документи на підтвердження учасника встановленим вимогам (на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів доступ до Єдиного державного реєстру суб’єктів господарювання, які отримали ліцензії на право виробництва, зберігання, оптової та роздрібної торгівлі пальним, та місць виробництва, зберігання, оптової та роздрібної торгівлі пальним є обмеженим), зокрема:

8.2. Копії талонів, за якими здійснюватиметься відпуск палива. Паливний талон повинен містити номінал, назву мережі АЗС або бренд АЗС, на яких буде здійснюватися відпуск палива.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, зразки талонів.

Відповідно до Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 № 281/171/578/155:

- Талон - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.

Документацією передбачено, що паливні талони мають бути саме єдиного уніфікованого зразка та прийматися саме на усіх АЗС, що надані в Пропозиції учасника.

Також Документацією передбачено, що паливний талон повинен містити, зокрема, назву мережі АЗС або бренд АЗС, на яких буде здійснюватися відпуск палива.

Документація не містить заборони запропонувати АЗС, які працюють під різними брендами.

Разом з тим, наведені вище вимоги Документації не узгоджуються між собою в частині зазначення на паливному талоні назви мережі АЗС або бренду АЗС, на яких буде здійснюватися відпуск палива та надання паливного талону саме єдиного уніфікованого зразка, який буде прийматися саме на усіх АЗС, що надані в Пропозиції учасника.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати РИТУАЛЬНУ СЛУЖБУ СПЕЦІАЛІЗОВАНЕ КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "СПЕЦІАЛІЗОВАНИЙ КОМБІНАТ ПІДПРИЄМСТВ КОМУНАЛЬНОПОБУТОВОГО ОБСЛУГОВУВАННЯ" ВИКОНАВЧОГО ОРГАНУ КИЇВРАДИ (КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ ДЕРЖАВНОЇ АДМІНІСТРАЦІЇ) (код ЄДРПОУ: 03358475) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Дизельне паливо, бензин А-95, скраплений газ у роздріб через мережу АЗС", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-04-01-005328-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на неправомірні умови тендерної документації