Послуги з обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 5268-р/пк-пз від 03.04.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу

ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "НАЦІОНАЛЬНА АКЦІОНЕРНА

СТРАХОВА КОМПАНІЯ "ОРАНТА" (код ЄДРПОУ: 00034186) від 24 березня 2025 № UA2025-03-20-014022-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 26.03.2025 № 4716-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Скаржник 02.04.2025 на розгляд Комісії надав, зокрема, заперечення щодо пояснень.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що умови, передбачені в додатку 2 та 4 Документації передбачено, зокрема, наступне:

"*Загальний рівень виплат страховою компанією за 9 місяців 2024 року повинен становити не менше 40% (надати гарантійний лист з посиланням).

*Дану вимогу замовник може перевірити за посиланням:

https://forinsurer.com/ratings/nonlife/24/9/10".

Скаржник зазначає, що він має відповідну ліцензію, свідоцтво МТСБУ і має законні підстави надавати послуги обов’язкового страхування цивільної правової відповідальності власників наземних транспортних засобів. Водночас, Скаржник вважає, що умови Документації щодо рівня виплат за 9 міс. 2024 року не менше 40% порушують принцип недискримінації учасників закупівель та суперечить законодавству, оскільки він не має рівня виплат за 9 міс. 2024 року не менше 40% і не зобов’язаний їх мати відповідно до положень чинного законодавства.

З 01.07.2020 Національний банк перейняв на себе функції регулятора ринку небанківських фінансових послуг: страхових, лізингових, факторингових компаній, кредитних спілок, ломбардів та інших фінансових компаній. Національний банк України є єдиним органом, який на основі аналізу фінансової звітності страховика організовує статистичну звітність, оцінку дотримання вимог та якість звітності небанківської фінансової установи.

Відповідно до пункту 81 статті 7 Закону України "Про Національний банк України" Національний банк України здійснює державне регулювання та нагляд на індивідуальній та консолідованій основі на ринках небанківських фінансових послуг за діяльністю небанківських фінансових установ, в межах, визначених Законом України "Про фінансові послуги та фінансові компанії" та іншими законами України. На підставі пункту 47 статті 1, пункту 2 частини 1 статті 22, пункту 1 частини 1 статті 4 та згідно частини 1 статті 16 Закону України "Про фінансові послуги та фінансові компанії" Національний банк встановлює порядок формування та подання йому звітності (показників, звітних даних, інформації щодо діяльності надавача фінансових послуг, його операцій, ліквідності, платоспроможності, прибутковості, а також інформації щодо афілійованих осіб такого надавача фінансових послуг), яка є обов’язковою до виконання всіма суб’єктами господарювання, державне регулювання та нагляд за діяльністю яких він здійснює.

Регулятором визначаються вимоги до розміру регулятивного капіталу, критерії і нормативи достатності капіталу та платоспроможності, ліквідності, прибутковості, якості активів (в тому числі активів на покриття технічних резервів для цілей фінансової звітності) та ризиковості операцій, додержання правил надання страхових послуг, а також правила формування і обліку технічних резервів (п.4 ч.3 ст.114 Закону України "Про страхування").

Відповідно до чинного законодавства, страховик зобов’язаний на будь-яку дату дотримуватись критеріїв ліквідності, прибутковості та якості активів страховика, нормативу платоспроможності та достатності капіталу, нормативу ризиковості операцій.

Скаржником дотримані усі норми законодавства щодо дотримання обов’язкових критеріїв та нормативів, він має перевищення прийнятного регулятивного капіталу над розміром капіталу платоспроможності та над мінімальним капіталом, а також адекватний і достатній страховий резерв, що підтверджується листом НБУ від 16.01.2025.

Ні Закон, ні Закон України "Про страхування", ні Закон України "Про обов’язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів" не висовують вимоги щодо наявності у страховика певних рівнів фінансової стійкості або обов’язкового перевищення певних рівнів виплат як умов здійснення діяльності з обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів або участі у закупівлях.

Зазначивши у Документацiї надмiрнi вимоги до учасникiв, Замовник, на думку Скаржника, порушує принципи добросовiсноi конкуренцii та недискримiнацii учасникiв пiд час проведення процедури закупiвлi, що суперечить Закону.

Скаржник на розгляд Комісії надав документи, зазначені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що він не вважає відповідну вимогу Документації дискримінаційною та такою, що порушує права Скаржника. Закон або будь-який інший нормативний акт не давали чіткого визначення, що вважати дискримінаційними вимогами.

Вимога Замовника відповідати даній умові Документації повністю відповідає усім вимогам закупівлі послуги з обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів передбачених даною закупівлею адже вона встановлена з метою відбору потенційних учасників з великим досвідом надання послуг в даній сфері.

Зважаючи на вищевикладене, на думку Замовника, не можна стверджувати, що вимога, встановлена у Документації є дискримінаційною, адже вона сформовані з врахуванням наших потреб та критеріїв надання якісних послуг, а на ринку надання послуг присутні більше ніж два учасника, які можуть надавати дані послуги які відповідають вимогам Документації. Крім того, визначення якісних та технічних характеристик предмету закупівлі покладено виключно на Замовника, а не за погодженням з усіма чи окремими учасниками процедури закупівлі, які взагалі не мають права впливати на Замовника щодо вибору якісних характеристик предмета закупівлі чи обґрунтування його застосування.

Замовник наголошує, що вимоги додатку 2 та додатку 4 Документації розроблені виходячи із об'єктивних потреб Замовника, а не потреб чи умов потенційних учасників закупівлі.

На думку Замовника, Скаржник не обґрунтував та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації. Рішення та дії Замовника, в тому числі, Документація, розроблені у відповідності до вимог чинного законодавства України, спрямовані на отримання якісної послуги відповідно до потреби Замовника шляхом визначення переможця на конкурентних засадах.

Замовник також зазначає, що із норм Закону вбачається, що Пропозиція учасника подається у відповідності до вимог Документації, а не вимоги Документації адаптуються під потенційного учасника, який не відповідає їм. Усі потенційні учасники мають право та беруть участь у процедурі закупівлі на рівних умовах. Невідповідність Скаржника, як потенційного учасника закупівлі та/або інших потенційних учасників та їх ймовірно поданих в майбутньому Пропозицій, визначеним Замовником технічних та якісним характеристикам предмета закупівлі, що ставить під реальний ризик придбання якісної послуги у відповідності до потреби Замовника, не є підставою для внесення змін до Документації.

Також Замовник посилається на практику Верховного Суду, яким при розгляді аналогічної судової справи зазначено, зокрема, що "незгода суб’єкта господарювання з умовами тендерної документації процедури закупівлі, в якій він має намір взяти участь, як і невідповідність тендерної пропозиції суб’єкта господарювання вказаним вимогам, не є підставою для визнання умов Документації дискримінаційними.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі.

*Загальний рівень виплат страховою компанією за 9 місяців 2024 року повинен становити не менше 40% (надати гарантійний лист з посиланням).

*Дану вимогу замовник може перевірити за посиланням:

https://forinsurer.com/ratings/nonlife/24/9/10 Додаток 4 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції щодо закупівлі.

7. Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі Код ДК 021:2015 - 66510000-8 Страхові послуги (Послуги з обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів).

*Загальний рівень виплат страховою компанією за 9 місяців 2024 року повинен становити не менше 40% (надати гарантійний лист з посиланням).

*Дану вимогу замовник може перевірити за посиланням:

https://forinsurer.com/ratings/nonlife/24/9/10 Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, у яких загальний рівень виплат страховою компанією за 9 місяців 2024 року становить не менше 40%, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ГОЛОВНЕ УПРАВЛІННЯ ДЕРЖПРОДСПОЖИВСЛУЖБИ В ПОЛТАВСЬКІЙ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ: 40358617) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з обов'язкового страхування цивільноправової відповідальності власників наземних транспортних засобів", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-03-20014022-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації