Дослідницькі послуги

Текст рішення

РІШЕННЯ

№4760-р/пк-пз від 26.03.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОСЕРТ" (код ЄДРПОУ: 40992450) від 17 березня 2025 № UA-2025-03-13-012621-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 19.03.2025 № 4251-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на вебпорталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що проаналізувавши документацію, було встановлено наявність дискримінаційних положень, які суперечать основним принципам здійснення публічних закупівель, та порушують наше право брати участь у даних торгах.

Замовником було об’єднано у одній закупівлі зокрема послуги з визначення посівних якостей насіння і послуги з визначення посівних якостей насіння та сертифікація за правилами ISTA (у кількості дві послуги).

Відповідно до п.7 ПОРЯДКУ проведення сертифікації насіння, видачі та скасування сертифікатів на насіння, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 17 листопада 2023 р. №1210: суб’єктами видачі сертифікатів, що засвідчують посівні якості насіння, є Мінагрополітики або органи з оцінки відповідності будь-якої форми власності.

Законодавцем надано право приватним компаніям, які мають відповідні уповноваження, надавати послуги із визначення посівних якостей насіння.

На сьогоднішній день послуги із визначення посівних якостей насіння в Україні надають:

- Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРОСЕРТ" (Ідентифікаційний код юридичної особи 40992450);

- Товариство з обмеженою відповідальністю "Новасерт" (Ідентифікаційний код юридичної особи 42625526);

- Товариство з обмеженою відповідальністю "Велес-сідс" (Ідентифікаційний код юридичної особи 43340230);

- Товариство з обмеженою відповідальністю "Агролабтест" (Ідентифікаційний код юридичної особи 41015940);

- Державне підприємство "Державний центр сертифікації і експертизи сільськогосподарської продукції" (Ідентифікаційний код юридичної особи 39394238) Усі результати діяльності із визначення посівних якостей насіння та товарних якостей садивного матеріалу відображені у офіційному Реєстрі Мінагрополітики за посиланням: https://minagro.gov.ua/file-storage/reyestr-sertifikativ-na-nasinnyataabo-sadivnijmaterial?page=2.

Таким чином, ринок із надання послуг по визначенню посівних якостей насіння є відкритим та конкурентним.

В той же час послуги з визначення посівних якостей за правилами ISTA в Україні, відповідно до інформації на офіційній веб-сторінці асоціації ISTA https:// www.seedtest.org/en/membership/member-search.html?memberType=Accredited +Laboratory+Member&country=Ukraine&testType=&testMethod= надає лише одне підприємство – Державне підприємство "Державний центр сертифікації і експертизи сільськогосподарської продукції".

Таким чином, внесення Замовником до Документації запиту на надання послуг з сертифікації насіння за правилами ISTA (яка не є обов'язковою в Україні) у кількості 2 (двох) послуг разом з іншими послугами порушує фундаментальні принципи проведення закупівель – добросовісна конкуренція, економія і недискримінація. Документації подібного характеру із зазначеними послугами має ознаки узгоджених дій суб’єктів господарювання, або вчинення тиску.

Об’єднання Замовником в одній закупівлі послуг, що пов’язані між собою опосередковано, де в одному випадку існує конкурентний ринок, а в іншому – монополія державного підприємства, є порушенням принципу добросовісної конкуренції, оскільки обмежує інших учасників ринку у праві на участь у таких торгах.

Крім того, таке об’єднання не призведе до максимальної економії та ефективності використання бюджетних коштів, так як учасники ринку з визначення посівних якостей насіння можуть і готові запропонувати нижчі ціни, а очікувана вартість окремо двох послуг із сертифікації за правилами ISTA, очевидно, становить неспівмірно малий відсоток від загальної вартості закупівлі і така закупівля ефективніше і простіше може бути проведена за переговорною процедурою..

На звернення Скаржника з вимогою щодо розділення закупівлі UA-2025-03-13012621-a на окремі лоти Замовник надав відповідь (відмову), яка за текстом майже повністю ідентична відповідям на звернення у аналогічних закупівлях, що також може свідчити про узгоджені і дискримінаційні дії.

Скаржник просить зобов'язати Замовника внести зміни до Документації, а саме розділити закупівлю UA-2025-03-13-012621-a на два окремі лоти:

а) Послуги з визначення посівних якостей насіння сільськогосподарських культур з метою його сертифікації, визначення посівних якостей насіння (лабораторний аналіз) для власних потреб;

б) Сертифікація насіння за правилами ISTA.

Замовник, посилаючись на Порядок визначення предмета закупівлі, затверджений наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 15 квітня 2020 року № 708, зазначає, що підстави для внесення змін до предмета закупівлі щодо розділення предмета закупівлі на окремі лоти відсутні, оскільки поділ на лоти є правом, а не обов’язком Замовника. Аналогічна позиція міститься у Рекомендаціях Антимонопольного комітету України від 30 березня 2018 року № 4-рк, в яких зазначається, що Порядком визначення предмета закупівлі не передбачено переліку випадків, коли саме замовник може та має визначати окремі частини предмета закупівлі (лоти) у процедурі закупівлі та критерії такого поділу.

Замовник зазначає, що має міжнародну співпрацю за ліцензійними договорами з виробниками насіння різних сільськогосподарських культур, оригінатором яких є Інститут.

За заявкою 2024 року було отримано сертифікат ISTA (№ 03536398) на Люпин білий сорту Барвінок категорії РР2, який готується для реалізації під ліцензійну угоду підприємству "Soya UK Ltd" (Велика Британія). Підтвердження https://www.soya-uk.com/.

Також Інститут має укладені міжнародні Договори щодо створення сортів сільськогосподарських культур. Наприклад, на етапі завершення знаходиться договір щодо проведення науково-технічних робіт із створення не генетично модифікованих сортів ріпаку озимого та ярого із високим вмістом ерукової кислоти в насінні.

Відповідно до умов Договору Виконавець має здійснити створення і розмноження сортів, та передати насіння з відповідною документацією.

Підтвердження https://zemlerobstvo.com/news/14-lipnya-v-nnts-institut-zemlerobstvanaan-vidbulas-tristoronnya-zustrich-pro-spivpratsyu/.

Тому отримання сертифікатів ISTA є необхідним і важливим для виконання міжнародних договорів.

Щодо, наприклад, лабораторних випробувань схожості насіння, які мають важливе критичне значення в період початку весняно-польових робіт, Замовник, оголосивши тендер, не має змоги своєчасно отримати послуги випробувальної лабораторії внаслідок блокування закупівлі ТОВ "Агросерт".

Законодавством України не передбачено спеціальне уповноваження органами влади підприємств на акредитацію чи видачу сертифікатів ISTA, так само як і відсутня заборона акредитації суб’єктів господарювання приватної форми власності на видачу сертифікатів ISTA. Доступ до акредитації мають всі зацікавлені підприємства, що відповідатимуть вимогам для сертифікації насіння за стандартами ISTA. Отже, ринок для надання таких послуг є відкритим, і потенційні постачальники мають можливість акредитуватися, що дозволяє їм брати участь у таких закупівлях.

Для виконання завдань, які входять до компетенції Замовника, Замовник вважає за необхідне включити до Документації наявність в учасника сертифікатів ISTA, які отримуються у вільному доступі.

Відповідно до вищенаведеного, у вимогах Замовника щодо наявності сертифікатів ISTA в учасників, відсутні дискримінаційні вимоги до учасників.

Кожен учасник процедури, який відповідає кваліфікаційним вимогам для сертифікації за стандартами ISTA може отримати даний сертифікат.

ТОВ "Агросерт", не бажаючи нести витрати на акредитацію за правилами ISTA, або не маючи відповідної бази, знань та досвіду для отримання сертифікатів ISTA, звинувачує Замовника у змові і вимагає виділити окремим лотом сертифікацію ISTA, знову блокуючи закупівлю, що призведе до закупівлі неякісних послуг.

На думку Замовника, структура закупівлі дозволяє максимізувати ефективність використання бюджетних коштів і забезпечити кращі умови для надання обох послуг в єдиному контексті. Розподіл закупівлі на лоти не дасть суттєвих переваг щодо економії бюджетних коштів, адже послуги не є взаємозамінними, і окремі лоти не забезпечать суттєвої економії або підвищення ефективності використання коштів.

Щодо зазначених прикладів аналогічних закупівель, посилання на аналогічні закупівлі, згадані у Скарзі, не можуть бути підставою для визнання даної закупівлі неправомірною. Кожна закупівля є окремою процедурою, яка організовується відповідно до конкретних вимог та обставин. Усі закупівлі проходять ретельну перевірку на відповідність чинному законодавству, тому не можна вважати відповіді на аналогічні запити доказом узгоджених або дискримінаційних дій.

Замовник вважає Скаргу необгрунтованою та такою, що є причиною блокування господарської діяльності Інституту через неможливість продовження закупівлі та отримання запланованих послуг, з метою подальшого виконання зобов’язань перед контрагентами Інституту.

Це може призвести до нанесення збитків Інституту і в подальшому їх відшкодування в судовому порядку. Тому, у разі недоотримання коштів (збитків) внаслідок штучного блокування процедури закупівлі з боку ТОВ "Агросерт", Інститут буде звертатися до суду з метою їх відшкодування.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

1. Щодо поділу на лоти.

Відповідно до пункту 4.1 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі послуги з визначення посівних якостей насіння сільськогосподарських культур з метою його сертифікації, визначення посівних якостей насіння (лабораторний аналіз) для власних потреб, сертифікація насіння за правилами ISTA.

Код ДК 021:2015: 73110000-6 Дослідницькі послуги.

Відповідно до пункту 4.2 розділу 1 Документації Закупівля здійснюється щодо предмета закупівлі в цілому.

Відповідно до розділу I "Загальні положення" Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 708 "Про затвердження Порядку визначення предмета закупівлі" та Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.

Замовник може визначити окремі частини предмета закупівлі (лоти) за показниками четвертої-восьмої цифр Єдиного закупівельного словника, обсягом, номенклатурою, місцем поставки товарів, виконання робіт або надання послуг.

Відповідно до Національного класифікатора "Єдиний закупівельний словник" міститься наступна інформація, зокрема:

73110000-6 Дослідницькі послуги.

Таким чином, Замовник, визначивши предмет закупівлі в наведений вище спосіб, не порушив вимоги Закону в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2. Щодо послуг з сертифікації насіння за правилами ISTA.

Відповідно до пункту 4.1 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі послуги з визначення посівних якостей насіння сільськогосподарських культур з метою його сертифікації, визначення посівних якостей насіння (лабораторний аналіз) для власних потреб, сертифікація насіння за правилами ISTA.

Додаток 2 Документації містить технічну специфікацію:

Предмет закупівлі: Послуги з визначення посівних якостей насіння сільськогосподарських культур з метою його сертифікації, визначення посівних якостей насіння (лабораторний аналіз) для власних потреб, сертифікація насіння за правилами ISTA.

№ п/п 1.

2.

3.

4.

5.

6.

7.

Призначення Одиниця виміру, послуга Кількість Для реалізації послуга послуга послуга Для реалізації послуга Визначення посівних якостей насіння та сертифікація (вторинна) льону Для реалізації послуга Визначення посівних якостей насіння та сертифікація (вторинна) сої Визначення посівних якостей насіння гірчиці, люпину, люцерни, гречки, проса, пшениці, жита, тритикале Для реалізації Для власних потреб послуга послуга Найменування послуг Визначення посівних якостей насіння та сертифікація (первинна) гірчиці, люпину, люцерни, гречки, проса, пшениці, жита, тритикале Визначення посівних якостей насіння та сертифікація (первинна) льону Визначення посівних якостей насіння та сертифікація (первинна) сої Визначення посівних якостей насіння та сертифікація (вторинна) гірчиці, люпину, люцерни, гречки, проса, пшениці, жита, тритикале Для реалізації Для реалізації 8.

Визначення посівних якостей насіння льону 9.

Визначення посівних якостей насіння сої 10.

Визначення посівних якостей насіння та сертифікація за правилами ISTA Для власних потреб Для власних потреб Для реалізації послуга послуга послуга ПОРЯДОК проведення сертифікації насіння, видачі та скасування сертифікатів на насіння, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 17 листопада 2023 р. № 1210 передбачає, зокрема:

1. Цей Порядок визначає процедуру проведення комплексу заходів, спрямованих на визначення сортових і посівних якостей насіння, видачі сертифікатів на насіння та їх скасування.

4. Сертифікація насіння здійснюється шляхом визначення сортових і посівних якостей насіння.

6. За результатами проведення сертифікації видаються:

сертифікати, що засвідчують сортові якості насіння;

сертифікати, що засвідчують посівні якості насіння.

7. Суб’єктами видачі сертифікатів, що засвідчують сортові якості насіння, і сертифікатів на насіння Організації економічного співробітництва та розвитку (далі сертифікати ОЕСР), є Мінагрополітики чи орган із сертифікації.

Суб’єктами видачі сертифікатів, що засвідчують посівні якості насіння, є Мінагрополітики або органи з оцінки відповідності будь-якої форми власності.

Суб’єкти видачі сертифікатів зобов’язані забезпечувати документування та збереження записів про дати і результати всіх етапів сертифікації насіння.

Особливості сертифікації насіння, що ввозиться на митну територію України 52. Насіння, що ввозиться для реалізації на території України, повинне відповідати вимогам, установленим законодавством у сфері насінництва та розсадництва.

53. Насіння, що ввозиться на територію України на підставі копій сертифіката ОЕСР і сертифіката ISTA, не потребує додаткової перевірки показників, зазначених у таких сертифікатах.

Для отримання сертифіката, що засвідчує посівні якості такого насіння, суб’єкт господарювання звертається до органу із сертифікації із заявою про видачу сертифіката, що засвідчує посівні якості насіння, до якої додаються копії сертифіката ОЕСР і сертифіката ISTA.

54. У сертифікаті, що засвідчує посівні якості насіння, виданому відповідно до пункту 53 цього Порядку, орган із сертифікації зазначає лише ті значення показників, що наявні в доданих копіях сертифіката ОЕСР і сертифіката ISTA.

Суб’єкт господарювання має право звернутися за визначенням показників, значення щодо посівних якостей яких відсутні у копіях сертифіката ОЕСР і сертифіката ISTA, у порядку, встановленому пунктами 24-33 цього Порядку.

55. Повторному визначенню посівних якостей насіння підлягає насіння, якщо:

насіння було ввезено на територію України разом з копією документа про якість насіння (за винятком сертифіката ІSТА).

Слід зазначити, що чинним законодавством України не передбачена обов'язкова сертифікація насіння саме за правилами ISTA.

Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати послуги з визначення посівних якостей насіння та сертифікації саме за правилами ISTA, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Національний науковий центр "Інститут землеробства Національної академії аграрних наук України" (код ЄДРПОУ: 00496834) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Дослідницькі послуги", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-03-13012621-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації