Послуги зі збирання, оброблення (видалення), зберігання, перевезення небезпечних відходів

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 4731-р/пк-пз від 26.03.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Еко Захист-Україна" (код ЄДРПОУ: 38074325) від 14 березня 2025 № UA-2025-03-10-008308-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 18.03.2025 № 4163-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 3 Документації на підтвердження технічних вимог Учасником надається:

"3) П.3 Копію атестату виробництва, який засвідчує, що стан виробництва з утилізації неякісних та небезпечних відходів шляхом спалювання забезпечує стабільність показників безпеки утилізації вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції".

Вимоги Закону України "Про управління відходами", а також стаття 55 Закону України "Про охорону навколишнього середовища" (додаються як доказ) не містять вимог щодо наявності у суб’єктів господарювання атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення.

Чинне законодавство взагалі не визначає такого терміну як "стабільність процесу видалення".

За таких обставин, Замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників надати саме копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог Закону України "Про управління з відходами" (Відповідно до статті 55 ЗУ "Про охорону навколишнього середовища").

За таких обставин, участь у процедурі закупівлі зможуть взяти учасники які мають виключно атестат виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку) , забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами" (Відповідно до статті 55 ЗУ "Про охорону навколишнього середовища").

В той час, як предметом закупівлі не передбачається вилучення з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку).

Разом з тим, чинне законодавство, зокрема, Закон України "Про управління відходами", Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності атестату виробництва.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ "Еко Захист-Україна" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності атестату виробництва, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Крім цього, атестація виробництва взагалі не є обов’язковою, оскільки Порядок проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції, затверджений Наказом Держстандарту України 25.09.2000 № 571, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 17 січня 2001 № 33/5224 втратив чинність. Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до Скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник зазначає, що атестат виробництва видається відповідним галузевим органом стандартизації та сертифікації.

Атестат виробництва засвідчує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) забезпечує стабільність з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій на відповідність Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної небезпечної продукції", Закону України "Про охорону навколишнього природного середовища".

Атестат виробництва видається згідно Інструкції 7.5-00-45 "Про затвердження "Порядку проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції".

Відповідно до статті 55 Закону України "Про охорону навколишнього середовища", суб’єкти права власності на відходи повинні вживати ефективних заходів для зменшення обсягів утворення відходів, а також для їх утилізації, знешкодження або розміщення.

Здійснення операцій у сфері поводження з відходами дозволяється лише за наявності дозволу на здійснення операцій у сфері поводження з відходами на визначених місцевими радами територіях із додержанням санітарних та екологічних норм у спосіб, що забезпечує можливість подальшого використання відходів як вторинної сировини і безпеку для навколишнього природного середовища та здоров’я людей.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу 3 Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації:

− інформацією про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі встановлення даної вимоги в Додатку 3 Технічна специфікація), — згідно Додатку 3 до тендерної документації.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.

На підтвердження технічних вимог Учасником надається:

5. Виписка з балансу Учасника, що підтверджує наявність на балансі:

3) Копію атестату виробництва, який засвідчує, що стан виробництва з утилізації неякісних та небезпечних відходів шляхом спалювання забезпечує стабільність показників безпеки утилізації вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, предметом закупівлі є "Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами".

Постановою Кабінету Міністрів України від 05.12.2023 № 1278 затверджено ЛІЦЕНЗІЙНІ УМОВИ провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності.

Скаржник на розгляд Комісії також надав Наказ МІНІСТЕРСТВА ЗАХИСТУ ДОВКІЛЛЯ ТА ПРИРОДНИХ РЕСУРСІВ УКРАЇНИ про видачу ліцензії ТОВ "ЕКО ЗАХИСТ - УКРАЇНА" на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

Крім того, Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 № 1278, не передбачено обов'язкової наявності вищезазначеного документа.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати копію атестату виробництва, який засвідчує, що стан виробництва з утилізації неякісних та небезпечних відходів шляхом спалювання забезпечує стабільність показників безпеки утилізації вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що додатком 3 Документації вимагається:

"копію висновку з оцінки впливу на довкілля, який підтверджує допустимість провадження Учасником планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, та містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі, або копію висновку державної екологічної експертизи, яким підтверджено, що оцінена діяльність відповідає вимогам Закону України "Про управління відходами" (а саме містить:

коди відходів згідно Національного переліку відходів, операції з управління відходами та інше)".

Висновок з оцінки впливу на довкілля видається одноразово , Закон України "Про управління відходами" був прийнятий 10.06.2022 та набрав чинності через 12 місяців з дня його опублікування. Національний перелік відходів прийнятий постановою Кабінетом Міністрів України від 20.10.2023 №1102.

Що стосується вимоги щодо Висновку державної екологічної експертизи, яким підтверджено, що оцінена діяльність відповідає вимогам Закону України "Про управління відходами" (а саме - містить: коди відходів згідно Національного переліку відходів, операції з управління відходами та інше). Скаржник надає Висновок державної екологічної експертизи матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище (довкілля) від 24.11.2017 № 7-03/12-20737/10-17 на ознайомлення. Скаржник зазначає, що коли отримувався Висновок державної екологічної експертизи, Національний перелік відходів та Закон України "Про управління відходами" не діяли, тому коди згідно з нацпереліком не могли бути зазначені в екологічний експертизі, яка була зроблена 2017.

Також відповідно до частини 3 статті 17 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" висновки державної екологічної експертизи, одержані до введення в дію цього Закону, зберігають чинність та мають статус висновку з оцінки впливу на довкілля. Даний Закон вступив в силу 23.05.2017 року. Тобто до введення в дію Закону України "Про оцінку впливу на довкілля". З огляду на норму частини 3 статті 17 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" видана Скаржнику еколого-експертна оцінка є чинною. Таким чином, Замовник повинен був передбачити у вимогах тендерної документації можливість надання замість Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданий Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України також висновків державної екологічної експертизи, одержаних до введення в дію Закону України "Про оцінку впливу на довкілля".

Крім цього, суб’єкти господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не повинні мати Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданого Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, який обов’язково має включати в себе відходи, згідно предмету закупівлі відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами". Такий обов’язок не встановлений також жодними нормами законодавства, зокрема Законом України "Про управління відходами", Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 № 1278 (які надаються в якості доказів). Зокрема, у пункті 1 Ліцензійний умов встановлено, що ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності. Відповідно до пункту 6 Ліцензійних умов до заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи документи дозвільного характеру за формою згідно з додатком 6.

Додаток 6 до Ліцензійних умов передбачено, що Висновок з оцінки впливу на довкілля надається у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля".

Тобто законодавством визначено, що під час проходження процедури ліцензійної перевірки на отримання/розширення ліцензії органу ліцензування Ліцензіат надає Висновок з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля".

Відповідно до пункту 4 Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, затверджених наказом Міністерства охорони здоров’я України від 08.06.2015 № 325 (додаються в якості доказів) провадження господарської діяльності з оброблення, знешкодження, утилізації і видалення небезпечних медичних відходів проводиться закладами або іншими суб’єктами господарювання, які отримали ліцензію, відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з поводження з небезпечними відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13 липня 2016 № 446 (далі - Ліцензія)." Відповідно до частини 3 статті 27 Закону України "Про управління відходами" суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами. Тобто, діючими нормативними документами, які регламентують діяльність у сфері управління медичними відходами не передбачено надання документу з назвою "Висновок з оцінки впливу на довкілля, виданий Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, який обов’язково має включати в себе відходи, згідно предмету закупівлі відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами"". Нормативні документи, на які посилається Замовник в тендерній документації і які регламентують здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, передбачають наявність лише дозволу та ліцензії на управління небезпечними відходами.

Разом з цим у Скаржника наявний Наказ з додатком про видачу ТОВ "ЕКО ЗахистУкраїна" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (додається як доказ). Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що наявність еколого-експертної оцінки аналітичного опрацювання матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище від 13.12.2012 року і відсутність Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданого Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, який обов’язково має включати в себе відходи, згідно предмету закупівлі відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами" повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.

Враховуючи наведене, участь у закупівлі, в супереч вимогам діючого законодавства, зможуть прийняти участь лише ті учасники, які нададуть Висновок з оцінки впливу на довкілля, виданий Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, який обов’язково має включати в себе відходи, згідно предмету закупівлі відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами". копію висновку державної екологічної експертизи, яким підтверджено, що оцінена діяльність відповідає вимогам Закону України "Про управління відходами" (а саме - містить: коди відходів згідно Національного переліку відходів, операції з управління відходами та інше).

Замовник зазначає, що частиною 1 статті 3 Закону України від 23.05.2017 № 2059VIII "Про оцінку впливу на довкілля" (далі – Закон № 2059-VIII) встановлено, що здійснення оцінки впливу на довкілля є обов’язковим у процесі прийняття рішень про провадження планованої діяльності, визначеної частинами другою і третьою цієї статті.

Така планована діяльність підлягає оцінці впливу на довкілля до прийняття рішення про провадження планованої діяльності.

Відповідно до пункту 8 частини 2 статті 3 Закону № 2059-VIII до першої категорії видів планованої діяльності та об’єктів, які можуть мати значний вплив на довкілля і підлягають оцінці впливу на довкілля відноситься управління відходами: об’єкти оброблення небезпечних відходів; об’єкти оброблення відходів, що не є небезпечними, потужністю 100 тонн на добу або більше.

Забороняється розпочинати провадження планованої діяльності, визначеної частинами другою і третьою цієї статті, без оцінки впливу на довкілля та отримання рішення про провадження планованої діяльності (частина 4 статті 3 Закону № 2059-VIII).

Отже, здійснення оцінки впливу на довкілля є обов’язковим для провадження діяльності з управління відходами (для об’єктів оброблення небезпечних відходів; для об’єктів оброблення відходів, що не є небезпечними, потужністю 100 тонн на добу або більше), а провадження такої діяльності без здійснення оцінки – заборонено.

Частиною 1 статті 5 Закону № 2059-VIII визначено, що суб’єкт господарювання інформує уповноважений територіальний орган про намір провадити плановану діяльність та оцінку її впливу на довкілля шляхом заповнення форми повідомлення про плановану діяльність, яка підлягає оцінці впливу на довкілля, засобами Єдиного реєстру з оцінки впливу на довкілля, а також засобами інших інформаційних, електронних комунікаційних, інформаційно-комунікаційних систем, користувачами яких є уповноважений територіальний орган та суб’єкт господарювання, з дотриманням законодавства у сферах електронної ідентифікації та електронних довірчих послуг.

Частиною 1 статті 9 Закону № 2059-VIII передбачено, що уповноважений територіальний орган, а у випадках, визначених частинами третьою і четвертою статті 5 цього Закону, - уповноважений центральний орган видає висновок з оцінки впливу на довкілля, яким виходячи з оцінки впливу на довкілля планованої діяльності, зокрема величини та масштабів такого впливу (площа території та чисельність населення, які можуть зазнати впливу), характеру (у тому числі - транскордонного), інтенсивності і складності, ймовірності, очікуваного початку, тривалості, частоти і невідворотності впливу (включаючи прямий і будь-який опосередкований, побічний, кумулятивний, транскордонний, короткостроковий, середньостроковий та довгостроковий, постійний і тимчасовий, позитивний і негативний впливи), передбачених заходів, спрямованих на запобігання, відвернення, уникнення, зменшення, усунення впливу на довкілля, визначає допустимість чи обґрунтовує недопустимість провадження планованої діяльності та визначає екологічні умови її провадження.

Відповідно до частин 2, 3 статті 9 Закону № 2059-VIII висновок з оцінки впливу на довкілля є обов’язковим для виконання. Екологічні умови провадження планованої діяльності, зазначені у частині п’ятій цієї статті, є обов’язковими. Висновок з оцінки впливу на довкілля враховується при прийнятті рішення про провадження планованої діяльності та може бути підставою для відмови у видачі рішення про провадження планованої діяльності.

При підготовці висновку з оцінки впливу на довкілля уповноважений територіальний орган, а у випадках, визначених частинами третьою і четвертою статті 5 цього Закону, - уповноважений центральний орган розглядає та бере до уваги звіт з оцінки впливу на довкілля, звіт про громадське обговорення, а також зауваження і пропозиції, отримані під час консультацій, передбачених пунктом 6 частини першої статті 2 цього Закону.

Відповідно до частини 9 статті 9 Закону № 2059-VIII висновок з оцінки впливу на довкілля втрачає силу через п’ять років у разі, якщо не було прийнято рішення про провадження планованої діяльності. Якщо до отримання рішення про провадження планованої діяльності внесено зміни до проектної документації чи зміни до законодавства, які вимагають зміни екологічних умов, визначених у висновку з оцінки впливу на довкілля, оцінка впливу на довкілля здійснюється повторно.

Частиною 3 статті 17 Закону № 2059-VIII закріплено, що висновки державної екологічної експертизи, одержані до введення в дію цього Закону, зберігають чинність та мають статус висновку з оцінки впливу на довкілля.

Однак, частиною 2 статті 17 Закону № 2059-VIII передбачено, що дія цього Закону не поширюється на суб’єктів господарювання, які отримали рішення про провадження планованої діяльності до набрання чинності цим Законом, крім випадків, передбачених пунктом 22 частини другої та пунктом 14 частини третьої статті 3 цього Закону.

Як вже зазначалось вище, частиною 1 статті 3 Закону № 2059-VIII передбачено, що здійснення оцінки впливу на довкілля є обов’язковим у процесі прийняття рішень про провадження планованої діяльності, визначеної частинами другою і третьою цієї статті.

Така планована діяльність підлягає оцінці впливу на довкілля до прийняття рішення про провадження планованої діяльності.

Згідно пункту 22 частини 2 статті 3 Закону № 2059-VIII перша категорія видів планованої діяльності та об’єктів, які можуть мати значний вплив на довкілля і підлягають оцінці впливу на довкілля, включає: розширення та зміни, включаючи перегляд або оновлення умов провадження планованої діяльності, встановлених (затверджених) рішенням про провадження планованої діяльності або подовження строків її провадження, реконструкцію, технічне переоснащення, капітальний ремонт, перепрофілювання діяльності та об’єктів, зазначених у пунктах 1-21 цієї частини, крім тих, які не справляють значного впливу на довкілля відповідно до критеріїв, затверджених Кабінетом Міністрів України.

До першої категорії видів планованої діяльності та об’єктів, які можуть мати значний вплив на довкілля і підлягають оцінці впливу на довкілля відноситься управління відходами (пункт 8 частини 2 статті 3 Закону № 2059-VIII).

Відтак, при оновленні умов провадження планованої діяльності з управління відходами (що включає в себе й внесення змін до законодавства, які вимагають зміни екологічних умов) оцінка впливу на довкілля здійснюється повторно. Дана вимога розповсюджується й на суб’єктів господарювання, які отримали висновки державної екологічної експертизи до введення в дію Закону "Про оцінку впливу на довкілля".

Наведені положення Закону № 2059-VIII повністю спростовують аргументи Скаржника щодо одноразової видачі висновку з оцінки впливу на довкілля.

На момент набрання чинності Законом України "Про оцінку впливу на довкілля" діяв Закон України від 05.03.1998 № 187/98-ВР "Про відходи".

Замовник зазначає, що 09.07.2023 норми Закону України "Про відходи" втратили чинність й набув чинності Закон України від 20.06.2022 № 2320-IX "Про управління відходами", 31.10.2023 набрала чинності постанова Кабінету Міністрів України від 20.10.2023 № 1102, якою було затверджено Порядок класифікації відходів та Національний перелік відходів, 12.12.2023 набрали чинності Ліцензійні умови № 1278.

У зв’язку з цим втратили чинність Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з поводження з небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 13.07.2016 № 446.

Законом України "Про управління відходами" було внесено фундаментальні зміни до законодавства України щодо відходів, в тому числі було змінено порядок класифікації відходів та перелік операцій з відходами, передбачено порядок класифікації операцій з видалення та оброблення відходів.

Саме внаслідок таких суттєвих змін пунктом 4 Розділу XI "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про управління відходами" було зобов’язано суб’єктів господарювання у сфері управління небезпечними відходами, що здійснюють збирання та оброблення небезпечних відходів, отримати ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами протягом шести місяців з моменту набрання чинності цим Законом – до 09.01.2024.

Відтак, після 09.01.2024 усі ліцензії на право провадження господарської діяльності з поводження з небезпечними відходами (на операції: збирання, зберігання, знешкодження, оброблення, утилізація, видалення) втратили чинність.

Підпунктом 3 пункту 6 Ліцензійних умов № 1278 було встановлено, що до заяви про отримання ліцензії серед переліку документів здобувач ліцензії мав надати відомості про наявність документів дозвільного характеру, в тому числі й щодо висновку з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля".

З наведеного положення Ліцензійних вимог вбачається, що для отримання ліцензії на право здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами здобувач мав змогу надати або висновок з оцінки впливу на довкілля, або висновок державної екологічної експертизи (який було отримано до введення в дію Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" 18.06.2017 та який має статус висновку з оцінки впливу на довкілля на підставі частини 3 статті 17 вказаного Закону).

З аналізу вище наведених нових нормативно-правових актів, що набрали законної сили, вбачається наступне:

1. Вид господарської діяльності "поводження з небезпечними відходами" вилучений із законодавства, введено термін "управління небезпечними відходами". Господарська діяльність з управління небезпечними відходами - комплекс заходів із збирання, перевезення, оброблення (відновлення, у тому числі сортування, та видалення) відходів, включаючи нагляд за такими операціями та подальший догляд за об’єктами видалення відходів.

2. Операції поводження з відходами - збирання, перевезення, зберігання, сортування, оброблення (перероблення), утилізація, видалення, знешкодження і захоронення відходів, які були передбачені Законом України "Про відходи" - вилучено. Законом України "Про управління відходами" введено в дію операції з управління відходами - збирання, перевезення, відновлення та видалення відходів.

3. Класифікація відходів здійснюється відповідно до Національного переліку відходів та додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням.

4. Код операції з видалення та / або відновлення відходів, визначається відповідно до додатку № 1 та додатку № 2 до Закону України "Про управління відходами".

5. Суб’єктів господарювання у сфері управління небезпечними відходами, що здійснюють збирання та оброблення небезпечних відходів, було зобов’язано отримати ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

Таким чином, в результаті набрання чинності вказаними нормативно-правовими актами та виконання суб’єктами господарювання у сфері управління небезпечними відходами законодавчого припису щодо отримання ліцензій на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами відбулось оновлення умов провадження планованої діяльності з управління відходами.

Згідно з пунктом 22 частини 2 статті 3 Закону № 2059-VIII таке оновлення умов провадження планованої діяльності з управління відходами є підставою для обов’язкового здійснення оцінки впливу на довкілля планової діяльності.

Внаслідок наявності обставини, передбаченої пунктом 22 частини 2 статті 3 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля", даний Закон поширив свою дію на суб’єктів господарювання, які отримали висновки державної екологічної експертизи, на підставі положення частини 2 статті 17.

З урахуванням викладеного, суб’єкти господарювання, які здійснювали діяльність з поводження з небезпечними відходами на підставі висновків державної екологічної експертизи, у зв’язку із набранням чинності Законом України "Про управління відходами" та іншими пов’язаними з ним нормативно-правовими актами, та отриманням ліцензій на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, зобов’язані були повторно здійснити оцінку впливу на довкілля.

Враховуючи, що зміни законодавства у сфері управління відходами включають у себе розширення та зміни, включаючи перегляд або оновлення умов провадження планованої діяльності, встановлених (затверджених) рішенням про провадження планованої діяльності саме у сфері управління відходами – Замовник має право вимагати Висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, та містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.

Крім того, здійснення суб’єктом господарювання на підставі ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами планової діяльності з управління відходами (небезпечними відходами та відходами, що не є небезпечними, у кількості 100 тонн на добу або більше), передбаченої пунктом 8 частини 2 статті 3 Закону № 2059-VIII, можливе лише за наявності висновку з оцінки впливу на довкілля, оскільки розпочинати таку діяльність без оцінки впливу на довкілля та отримання рішення про провадження планованої діяльності заборонено (частина 4 статті 3 Закону № 2059-VIII).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.

На підтвердження технічних вимог Учасником надається:

20. Таким чином, на підтвердження відповідності екологічним характеристикам, Учасник надає у складі пропозиції:

1) копію висновку з оцінки впливу на довкілля, який підтверджує допустимість провадження Учасником планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, та містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі, або копію висновку державної екологічної експертизи, яким підтверджено, що оцінена діяльність відповідає вимогам Закону України "Про управління відходами" (а саме містить:

коди відходів згідно Національного переліку відходів, операції з управління відходами та інше).

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, ВИСНОВОК від 24.11.2017 №7-03/1220737/10-17 державної екологічної експертизи матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище "Встановлення установки термічного знищення відходів УТ-500Д (утилізатора термічного) з системою очистки димових газів на об'єкті ТОВ "Еко Захист-Україна" за адресою: м. Житомир, вул. Слобідська, 35".

Постановою Кабінету Міністрів України від 05.12.2023 № 1278 затверджено ЛІЦЕНЗІЙНІ УМОВИ провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

Документи, що подаються для отримання, переоформлення, анулювання ліцензії, зупинення або відновлення дії ліцензії, про розширення або звуження виду господарської діяльності з управління небезпечними відходами:

6. До заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи такі документи, зокрема:

3) відомості про:

наявність документів дозвільного характеру за формою згідно з додатком 6.

Додатком 6 ЛІЦЕНЗІЙНИХ УМОВ провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами передбачено форму ВІДОМОСТЕЙ про наявність документів дозвільного характеру, зокрема:

Висновок з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля".

Враховуючи наведене, суб'єктом господарювання надаються відомості щодо наявності у нього висновку з оцінки впливу на довкілля для отримання ліцензії з управління небезпечними відходами.

Відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами містяться, зокрема, вимоги щодо:

Документів, що подаються для отримання, переоформлення, анулювання ліцензії, зупинення або відновлення дії ліцензії, про розширення або звуження виду господарської діяльності з управління небезпечними відходами;

Кадрові вимоги до провадження господарської діяльності;

Організаційні вимоги до провадження господарської діяльності;

Технологічні вимоги до провадження господарської діяльності.

Таким чином, вищенаведені кадрові, організаційні, технологічні вимоги Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами не передбачають наявності у ліцензіатів висновку з оцінки впливу на довкілля саме для провадження господарської діяльності.

Враховуючи наведене, суб'єктом господарювання надаються відомості щодо наявності у нього висновку з оцінки впливу на довкілля саме для отримання ліцензії з управління небезпечними відходами.

Враховуючи наявність у Скаржника ліцензії на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які зможуть надати копію висновку з оцінки впливу на довкілля, який підтверджує допустимість провадження Учасником планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, та містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі, або копію висновку державної екологічної експертизи, яким підтверджено, що оцінена діяльність відповідає вимогам Закону України "Про управління відходами" (а саме містить: коди відходів згідно Національного переліку відходів, операції з управління відходами та інше), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "КИЇВСЬКА МІСЬКА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ № 18" ВИКОНАВЧОГО ОРГАНУ КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ ДЕРЖАВНОЇ АДМІНІСТРАЦІЇ) (код ЄДРПОУ: 01993776) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги зі збирання, оброблення (видалення), зберігання, перевезення небезпечних відходів", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-03-10008308-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації