Текст рішення
РІШЕННЯ
№4904-р/пк-пз від 28.03.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "ІНЖЕНЕРНО-ВИРОБНИЧИЙ ЦЕНТР "ВЕКТОР" (код ЄДРПОУ 37131764) від 18 березня 2025 № UA-2025-03-07-009625-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 18.03.2025 №4333.-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду частково та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на вебпорталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1.5 додатку 4 Документації Замовник встановив: "Учасник в складі тендерної пропозиції окремо повинен подати інформаційну довідку про наявність асфальтобетонного заводу із зазначенням типу (стаціонарний, мобільний, найменування, марка, модель, потужність(т/год) (не менше 200 тон/год) з наступним документальним підтвердженням".
Скаржник вважає дискримінаційною наступну вимогу щодо потужності асфальтобетонного заводу, а саме: "потужність(т/год) (не менше 200 тон/год)".
Так, пунктом 4.4 розділу І Документації передбачено, що строк надання послуг за предметом закупівлі – до 31-12-2026.
При цьому технічним завданням передбачено використання 1836 т.
асфальтобетонних сумішей.
Завод потужністю 200 т/год. зможе виготовити необхідний обсяг асфальтобетонної суміші за 9,18 год.
Таким чином, обсяг, який встановлює Замовник щодо асфальтобетонної суміші можна виготовити за 2 робочі дні, на заводі з потужністю 200 т/год. При тому, що договір виконується до 31.12.2026.
Скаржник вважає, що обмеження потужності асфальтобетонного заводу на рівні не менше 200 т/год – є необґрунтованим та дискримінаційним.
Скаржник для виконання робіт за предметом закупівлі планував закуповувати асфальтобетонну суміш, виготовлену на асфальтобетонному заводі потужністю 110 т/год.
Підприємство уклало договір поставки з ТОВ "ЛЕМАН БЕТОН" на постачання асфальтобетонних сумішей, виготовлених на АБЗ "КДМ-20137", який знаходиться за адресою: 08432, Київська область, Бориспільський район, с. Вишеньки, вул. Промислова, 1, який має потужність 110 тон/год.
Таким чином, АБЗ "КДМ-20137" здатний виготовити необхідний обсяг асфальтобетонної суміші для надання послуг за даною процедурою закупівлі, а саме 1836 тон - при потужності 110 т/год за 16,7 годин (3 робочі дні), що не перевищуватиме строк дії договору, який діятиме до 31.12.2026.
Навіть при умові, що завод не буде працювати цілодобово, а також враховуючи можливі технічні зупинки (розігрів, заміна деталей, що зношуються чи виходять з ладу, тощо), даний АБЗ без будь-яких складнощів зможе виготовити необхідній обсяг асфальтобетонної суміші до закінчення строку виконання робіт – до 31.12.2026.
Замовник штучно обмежив можливість приймати участь у закупівлі учасникам, які мають в наявності асфальтобетонні заводи меншої потужності, зокрема, АБЗ "КДМ-20137" потужністю 110 т./год, що є дискримінаційним для Скаржника.
З урахуванням викладеного, оскаржувана вимога Документації, яка обмежує потужність АБЗ на рівні не менше 200 т/год. має бути виключена із умов Документації.
Разом з тим, Скаржник звертає увагу на те, що:
По-перше, встановлення мінімальної потужності заводу на рівні 200 тонн/год звужує коло потенційних учасників, які могли б взяти участь у закупівлі.
Скаржник має доступ до заводу меншої потужності, а саме 110 тон/год, проте, технічно спроможний забезпечити виконання робіт у визначені строки.
На ринку України існує обмежена кількість асфальтобетонних заводів з потужністю не менше 200 тонн/год. Така вимога створює перевагу для конкретних компаній, які мають заводи відповідної потужності, а отже, порушує принцип добросовісної конкуренції серед учасників.
З огляду на викладене, Скаржник просить зобов'язати Замовника видалити вимогу щодо потужності АБЗ з пункту 1.5 додатку 4 Документації та викласти вимогу, щодо потужності асфальтобетонного заводу в наступній редакції: "Учасник в складі тендерної пропозиції окремо повинен подати інформаційну довідку про наявність асфальтобетонного заводу із зазначенням типу (стаціонарний, мобільний, найменування, марка, модель".
Замовник зазначає, що ним внесено зміни до Документації.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 4 Документації містить кваліфікаційні критерії, вимоги та документи, які вимагаються для підтвердження відповідності Пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам Замовника та передбачає, зокрема:
1.5. Учасник в складі тендерної пропозиції окремо повинен подати інформаційну довідку про наявність асфальтобетонного заводу із зазначенням типу (стаціонарний, мобільний, найменування, марка, модель, потужність(т/год) (не менше 200 тон/год) з наступним документальним підтвердженням.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 19.03.2025 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції, зокрема:
Додаток 4 Документації містить кваліфікаційні критерії, вимоги та документи, які вимагаються для підтвердження відповідності Пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам Замовника та передбачає, зокрема:
1.5. Учасник в складі тендерної пропозиції окремо повинен подати інформаційну довідку про наявність асфальтобетонного заводу із зазначенням типу (стаціонарний, мобільний, найменування, марка, модель, потужність(т/год) з наступним документальним підтвердженням.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для припинення розгляду Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Припинити розгляд скарги приватного підприємства "ІНЖЕНЕРНО-ВИРОБНИЧИЙ ЦЕНТР "ВЕКТОР" (код ЄДРПОУ 37131764) від 18 березня 2025 № UA-2025-03-07-009625a.b1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації
Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати Замовника видалити вимогу щодо потужності АБЗ з пункту 1.5 Додатку 4 до тендерної документації та викласти вимогу, щодо потужності асфальтобетонного заводу в наступній редакції: «Учасник в складі тендерної пропозиції окремо повинен подати інформаційну довідку про наявність асфальтобетонного заводу із зазначенням типу (стаціонарний, мобільний, найменування, марка, модель».
Згідно пункту 28 Особливостей, тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону, Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону, Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Уважно вивчивши Тендерну документацію, скаржник вважає, що вона містить вимоги та положення, які є дискримінаційними та/або суперечать нормам чинного законодавства у зв'язку з наступним.
1. Відповідно до пункту 1.5. Додатку №4 Тендерної документації Замовник встановив: «Учасник в складі тендерної пропозиції окремо повинен подати інформаційну довідку про наявність асфальтобетонного заводу із зазначенням типу (стаціонарний, мобільний, найменування, марка, модель, потужність(т/год) (не менше 200 тон/год) з наступним документальним підтвердженням».
Скаржник вважає дискримінаційною наступну вимогу щодо потужності асфальтобетонного заводу, а саме: «потужність(т/год) (не менше 200 тон/год)».
Вважаємо, що технічного обґрунтування для подібного обмеження немає.
Так, пунктом 4.4. Розділу І Документації передбачено, що строк надання послуг за предметом закупівлі – по 31-12-2026р.
При цьому технічним завданням передбачено використання 1836 тон. асфальтобетонних сумішей.
Завод потужністю 200 т/год. зможе виготовити необхідний обсяг асфальтобетонної суміші за 9,18 год. Таким чином, обсяг, який встановлює Замовник щодо асфальтобетонної суміші можна виготовити за 2 робочі дні, на заводі з потужністю 200 т/год.
При тому, що договір виконується до 31.12.2026 року.
Вважаємо, що обмеження потужності асфальтобетонного заводу на рівні не менше 200 т/год – є необґрунтованим та дискримінаційним.
Повідомляємо, що Скаржник для виконання робіт за предметом закупівлі планував закуповувати асфальтобетонну суміш, виготовлену на асфальтобетонному заводі потужністю 110 т/год.
Наше підприємство уклало договір поставки з ТОВ «ЛЕМАН БЕТОН» на постачання асфальтобетонних сумішей, виготовлених на АБЗ «КДМ-20137», який знаходиться за адресою: 08432, Київська область, Бориспільський район, с. Вишеньки, вул. Промислова, 1, який має потужність 110 тон/год.
Таким чином, АБЗ «КДМ-20137» здатний виготовити необхідний обсяг асфальтобетонної суміші для надання послуг за даною процедурою закупівлі, а саме 1836 тон - при потужності 110 т/год за 16,7 годин (3 робочі дні), що не перевищуватиме строк дії договору, який діятиме до 31.12.2026 року.
Навіть при умові, що завод не буде працювати цілодобово, а також враховуючи можливі технічні зупинки (розігрів, заміна деталей, що зношуються чи виходять з ладу, тощо), даний АБЗ без будь-яких складнощів зможе виготовити необхідній обсяг асфальтобетонної суміші до закінчення строку виконання робіт – до 31.12.2026 р.
Вважаємо, що Оскаржуваною вимогою, Замовник штучно обмежив можливість приймати участь у закупівлі учасникам, які мають в наявності асфальтобетонні заводи меншої потужності, зокрема АБЗ «КДМ-20137» потужністю 110 т./год, що є дискримінаційним для Скаржника.
З урахуванням викладеного, Оскаржувана вимога документації, яка обмежує потужність АБЗ на рівні не менше 200 т/год. має бути виключена із умов Документації.
Дана вимога є дискримінаційною та обмежує коло учасників які зможуть взяти участь в закупівлі, з огляду на наступне:
Разом з тим, звертаємо увагу органу оскарження на те, що:
По-перше, встановлення мінімальної потужності заводу на рівні 200 тонн/год звужує коло потенційних учасників, які могли б взяти участь у закупівлі.
Ми, ПП «ІНЖЕНЕРНО-ВИРОБНИЧИЙ ЦЕНТР «ВЕКТОР», маємо доступ до заводу меншої потужності, а саме 110 тон/год, проте, технічно спроможні забезпечити виконання робіт у визначені строки.
Вимога щодо потужності асфальтобетонного заводу суперечить основним принципам публічних закупівель, зокрема принципу недискримінації учасників (ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі»). Вона створює штучні бар’єри для участі малих і середніх підрядників, у яких є заводи меншої потужності, або які можуть забезпечити постачання асфальтобетонної суміші іншим чином.
Доводимо до відома органу оскарження, що на ринку України існує обмежена кількість асфальтобетонних заводів з потужністю не менше 200 тонн/год. Така вимога створює перевагу для конкретних компаній, які мають заводи відповідної потужності, а отже, порушує принцип добросовісної конкуренції серед учасників.
Узагальнюємо, що Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти
господарювання, які мають асфальтобетонні заводи з потужністю не менше 200 тон/год, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються,
зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.