Нафта і дистиляти (Бензин А 95, дизельне паливо)за ДК 021:2015 09130000-9 – Нафта і дистиляти

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 4106-р/пк-пз від 17.03.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Інтерференц Систем" (код ЄДРПОУ: 45067285) від 07 березня 2025 № UA-2025-03-03-004591-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 10.03.2025 № 3597-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що в додатку 2 Документації та додатку 3 Документації:

Замовником встановлено вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть запропонувати декілька АЗС, що розташовані в. м. Хуст та Хустському району на яких буде здійснюватися заправка пальним автомобільного транспорту замовника по талонам, із зазначенням адреси таких станцій:

"В п. 4.3. Розділу І тендерної документації: "13. Автотранспортні засоби Замовника, заправляються на автозаправочних станціях Постачальника на території м. Хуста та Хустського району".

В додатку 1 Документації: "3. Учасник має надати довідку в довільній формі про наявність не менше 1-єї АЗС, розташованих в. м. Хуст та Хустському району , на яких буде здійснюватися заправка пальним автомобільного транспорту замовника по талонам, із зазначенням адреси таких станцій, інформації про види пального, відпуск яких здійснюється на них, а також контактної інформації. Вартість послуг, пов’язаних з відвантаженням товару на АЗС включається до ціни тендерної пропозиції (Учасник торгів надає у складі конкурсної пропозиції довідку в якій буде зазначено найменування автозаправочної станції, адреса розташування та відстань від Замовника до автозаправочної станції, підстави для реалізації (відпуску) на АЗС (власна АЗС, оренда, користування, партнерський договір( номер, дата договору, назва субєкта господарювання) та/або інші підстави для реалізації)".

В додатку 3 Документації: "За формою, встановленою в Додатку 3.1, учасник подає інформацію про у нього АЗС у кількості не менше, 1-єї автозаправочної станції в. м. Хуст та Хустському району від Замовника, якою він користується на підставі права власності, оренди чи партнерських взаємовідносин".

Скаржник зазначає, що Замовник встановлює дискримінаційні та суперечливі умови тендерної документації, зокрема, Замовник ніби і визначає можливість Скаржника запропонувати не менше 1-єї АЗС, але при цьому, встановлює обмежувальну вимогу в частині наявності АЗС, розташованих в. м. Хуст та Хустському району, на яких буде здійснюватися заправка пальним автомобільного транспорту замовника, із зазначенням адреси таких станцій, що є обмежувальною та дискримінаційною для Скаржника.

Замовник визначає вимогу наявності АЗС, розташованих в. м. Хуст та Хустському району, на яких буде здійснюватися заправка пальним автомобільного транспорту замовника, із зазначенням адреси таких станцій, тобто в сукупності Замовник уживаючи частини мови у множині, застосовує вимогу в частині наявності двох та більше АЗС (з урахуванням застосування при формулюванні вимог щодо наявності та кількості АЗС "розташованих", "на яких буде здійснюватися заправка пальним", "із зазначенням адреси таких станцій" - частин мови, ужитих у множині).

Тобто, Замовник встановлює вимогу щодо наявності не менше 2-х АЗС, розташованих в. м. Хуст ТА Хустському районі.

Виконати такі умови Документації зможуть виконати виключно власники/орендарі АЗС або партнери учасника, що знаходяться саме в. м. Хуст та Хустському районі, що свідчить про дискримінаційні умови Документації, які суперечать статті 5 Закону та пункту 29 Особливостей, зокрема, в частині встановлення вимог наявності матеріально-технічної бази учасника.

Також, Замовником встановлена вимога в частині наявності матеріально-технічної бази учасника, про що учасник повинен надати довідку в довільній формі про наявність не менше 1-єї АЗС, розташованих в. м. Хуст та Хустському району на яких буде здійснюватися заправка пальним автомобільного транспорту замовника по талонам, із зазначенням адреси таких станцій, що суперечить пункту 29 Особливостей в частині встановлення кваліфікаційного критерію, що не передбачено до даного виду Товару (Дизельного палива та Бензину А95).

На виконання вимог щодо місцезнаходження АЗС Скаржник планує запропонувати 1 (одну) АЗС мережі БРСМ-нафта за адресою:

БРСМ-нафта: Закарпатська обл., м. Хуст, вул. Львівська, буд. 218 А.

Та АЗС відповідної мережі розташовані по всій території України.

А отже, Скаржник не зможе виконати умову в частині наявності декількох АЗС, що розташовані в. м. Хуст та Хустському району, що свідчить про наявність дискримінаційної вимоги в частині встановлення вимоги щодо кількості АЗС.

Замовник зазначає, що в Документації чітко і однозначно визначив кількість автозаправних станцій, розташованих в м. Хуст та Хустському району, на яких буде здійснюватися заправка пальним автомобільного транспорту замовника. Така кількість дорівнює 1 (одиниці). Замовник не володіє академічними знаннями з української мови і математики, але зрозумілою мовою викладає свої вимоги щодо кількості автозаправних станцій на яких буде здійснюватися заправка пальним автомобільного транспорту замовника. В тексті Документації в жодному розділі чи додатку немає вимоги про наявність у потенційного учасника, який має намір брати участь в закупівлі, декількох автозаправних станцій (2-х і більше, не менше 2-х тощо).

Навіть якщо стверджувати про неправильне вживання частин мови при складанні тендерної документації, то таке неправильне вживання частин мови (закінчень частин мови) при формулюванні речень тексту Документації можна віднести до формальних помилок. Таким чином, вимога Замовника що наявності кількості автозаправних станцій на яких буде здійснюватися заправка пальним автомобільного транспорту замовника в кількості 1 (однієї) автозаправної станції є недвозначною, чіткою, зрозумілою, та не є дискримінаційною.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.3 розділу І Документації 13. Автотранспортні засоби Замовника, заправляються на автозаправочних станціях Постачальника на території м.

Хуста та Хустського району.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію, що пропонується учасником.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям учасник у складі своєї тендерної пропозиції надає документи, зазначені у Додатку 3 до цієї тендерної документації.

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі згідно з Додатком 1 до цієї тендерної документації.

Додаток 1 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі.

3. Учасник має надати довідку в довільній формі про наявність не менше 1-єї АЗС, розташованих в. м. Хуст та Хустському району, на яких буде здійснюватися заправка пальним автомобільного транспорту замовника по талонам, із зазначенням адреси таких станцій, інформації про види пального, відпуск яких здійснюється на них, а також контактної інформації. Вартість послуг, пов’язаних з відвантаженням товару на АЗС включається до ціни тендерної пропозиції (Учасник торгів надає у складі конкурсної пропозиції довідку в якій буде зазначено найменування автозаправочної станції, адреса розташування та відстань від Замовника до автозаправочної станції, підстави для реалізації (відпуску) на АЗС (власна АЗС, оренда, користування, партнерський договір (номер, дата договору, назва субєкта господарювання) та/або інші підстави для реалізації).

Додаток 3 Документації містить перелік документів, які обов’язково подаються учасниками у складі тендерної пропозиції та переможцем закупівлі.

За формою, встановленою в Додатку 3.1, учасник подає інформацію про у нього АЗС у кількості не менше, 1-єї автозаправочної станції в. м. Хуст та Хустському району від Замовника, якою він користується на підставі права власності, оренди чи партнерських взаємовідносин.

Відповідно до умов пункту 4.3 розділу І Документації передбачено, що автотранспортні засоби Замовника заправляються на автозаправних станціях Постачальника на території м. Хуста та Хустського району.

Також відповідно до додатку 1 Документації передбачено, що учасник має надати довідку в довільній формі про наявність не менше 1-єї АЗС, розташованих в. м. Хуст та Хустському району, на яких буде здійснюватися заправка пальним автомобільного транспорту замовника по талонам, із зазначенням адреси таких станцій, інформації про види пального, відпуск яких здійснюється на них.

За таких умов, відповідно до вказаних вимог Документації передбачено наявність не менше 1-єї АЗС в. м. Хуст та не менше 1-єї АЗС саме в Хустському районі.

Враховуючи викладене, а також надані Скаржником документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які нададуть інформацію про наявність АЗС у кількості не менше, 1-єї автозаправочної станції в. м. Хуст та саме Хустському районі, якою вони користуються на підставі права власності, оренди чи партнерських взаємовідносин та нададуть довідку в довільній формі про наявність АЗС розташованих в м. Хуст та саме Хустському районі, на яких буде здійснюватися заправка пальним автомобільного транспорту замовника за талонами із зазначенням адреси таких станцій, інформації про види пального, відпуск яких здійснюється на них, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що в додатку 3 Документації Замовником встановлено вимогу, що суперечить пункту 29 Особливостей, зокрема, в частині наявності в учасника обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для постачання товару, що є предметом закупівлі, в якій обов’язково зазначається перелік власного або залученого на договірних умовах обладнання, приміщень та транспорту (або користування транспортними послугами на підставі укладеного договору):

"5. Учасник надає довідку в довільній формі про наявність у нього обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для постачання товару, що є предметом закупівлі, в якій обов’язково зазначається перелік власного або залученого на договірних умовах обладнання, приміщень та транспорту (або користування транспортними послугами на підставі укладеного договору) для постачання товару, що є предметом закупівлі.

У разі користування обладнанням та матеріально-технічною базою на договірних умовах – додатково вказати найменування та ідентифікаційний код/реєстраційний номер облікової картки платника податків юридичної особи/фізичної особи/фізичної особипідприємця, яка/який надає Учаснику обладнання та матеріально-технічну базу в користування, а також номер та дату укладання відповідного договору на користування".

В абзаці 1 пункту 29 Особливостей визначено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі). Згідно з частиною 2 статті 16 Закону Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:

1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.

Тобто, Замовником встановлена вимога щодо наявності в учасника матеріальнотехнічної бази, що суперечить пункту 29 Особливостей.

Замовник зазначає, що встановлення такої вимоги обумовлено виключно досвідом проведення попередніх публічних торгів, коли на автозаправних станціях постачальника палива Замовник стикався з відмовою в заправленні автомобілів Замовника паливом, через що автомобілі замовника змушені були виїжджати для заправки автомобілів за межі Хустського району на значну віддалену відстань близько 70 км. В коментарях до закупівельного законодавства факт наявності власної чи орендованої техніки не вважається дискримінаційним критерієм по відношенню до інших учасників.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить перелік документів, які обов’язково подаються учасниками у складі тендерної пропозиції та переможцем закупівлі.

5. Учасник надає довідку в довільній формі про наявність у нього обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для постачання товару, що є предметом закупівлі, в якій обов’язково зазначається перелік власного або залученого на договірних умовах обладнання, приміщень та транспорту (або користування транспортними послугами на підставі укладеного договору) для постачання товару, що є предметом закупівлі.

У разі користування обладнанням та матеріально-технічною базою на договірних умовах – додатково вказати найменування та ідентифікаційний код/реєстраційний номер облікової картки платника податків юридичної особи/фізичної особи/фізичної особипідприємця, яка/який надає Учаснику обладнання та матеріально-технічну базу в користування, а також номер та дату укладання відповідного договору на користування.

Відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема:

1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Встановивши наведені вище умови в Документації в частині надання довідки в довільній формі про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для постачання товару, що є предметом закупівлі, в якій обов’язково зазначається перелік власного або залученого на договірних умовах обладнання, приміщень та транспорту (або користування транспортними послугами на підставі укладеного договору) для постачання товару, що є предметом закупівлі та в частині зазначення найменування та ідентифікаційного коду/реєстраційного номера облікової картки платника податків юридичної особи/фізичної особи/фізичної особи-підприємця, яка/який надає учаснику обладнання та матеріально-технічну базу в користування, а також номер та дату укладання відповідного договору на користування, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ХУСТСЬКИЙ ЦЕНТР ПЕРВИННОЇ МЕДИКО-САНІТАРНОЇ ДОПОМОГИ" ХУСТСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ ЗАКАРПАТСЬКОЇ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ: 39048956) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Нафта і дистиляти (Бензин А 95, дизельне паливо)за ДК 021:2015 09130000-9 – Нафта і дистиляти", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-03-03-004591-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

скарга на дискримінаційні умови у тендерній документації