Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 4821-р/пк-пз від 27.03.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "ІНЖЕНЕРНО-ВИРОБНИЧИЙ ЦЕНТР "ВЕКТОР" (код ЄДРПОУ: 37131764) від 10 березня 2025 № UA-2025-02-27-011796-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 12.03.2025 № 3824-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
Замовник шляхом завантаження на веб-порталі Уповноваженого органу листа надав пояснення по суті Скарги.
Замовник 26.03.2025 розмістив на веб-порталі Уповноваженого органу додаткові пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що відповідно до пп.1.3 п.1 додатку 1 Документації: "Сума виконання аналогічного договору (аналогічних договорів) має складати не менше 75% від очікуваної вартості предмета закупівлі, а саме - не менше, ніж 83 413 251,00 грн".
Скаржник повідомляє, що він має досвід виконання аналогічного за предметом закупівлі договору на виконання робіт за предметом "Облаштування Тимофіївського НГКР. Реконструкція ДПГГК ГС -Тимофіївка з встановленням блочної компресорної установки (за межами населених пунктів на території адміністративного підпорядкування Великобудищанської ОТГ, Миргородського району, Полтавської області)" від 07.09.2023р. № №829/23СП, що укладено з Товариством з обмеженою відповідальністю "Промін буд сервіс". Вказаний договір виконано на 100%, його вартість, відповідно до Додаткової угоди №2 від 30.04.2024 року становить 20 177 854,41 грн з ПДВ, але через незаконну вимогу Замовника про вартість укладеного аналогічного договору Скаржник не може взяти участь у закупівлі.
Скаржник наголошує, що ні Закон, ні Особливості не містять жодних обмежень чи додаткових вимог до критерію наявності аналогічного досвіду учасників, крім власне "аналогічності" предмету закупівлі. Предметом закупівлі "Реконструкція системи газопостачання с. Посад-Покровське Чорнобаївської сільської ради Херсонського району Херсонської області. (Комунікації)". Вартісні ж показники договору, як і об’ємні (обсяг якогось виду робіт) не визначають його "аналогічність", адже ті самі роботи в різні роки і по різним домовленостям можуть мати різну вартість. Це стосується і поставленого обладнання та устаткування за договорами підряду. Крім того, в деяких договорах устаткування надається замовниками робіт і їх вартість не враховується в ціні договору.
Всі ці фактори доводять, що ціна аналогічного договору не є тим критерієм за яким слід робити відбір підрядників.
Згідно з технічним завданням до закупівлі, відомість обсягів робіт встановлена у файлі "u_54_КД_ВОБ", відомість ресурсів до зведеного кошторисного розрахунку вартості об'єкта будівництва встановлена у файлі "u_54_КД_ВРЗКР".
Скаржник зазначає, що він має досвід виконання таких аналогічних робіт за договором від 07.09.2023 № 829/23СП, відповідно до якого: "1.4. Найменування робіт:
"Облаштування Тимофіївського НГКР. Реконструкція ДПГГК ГС - Тимофіївка з встановленням блочної компресорної установки (за межами населених пунктів на території адміністративного підпорядкування Великобудищанської ОТГ, Миргородського району, Полтавської області)".
2. Клас наслідків – СС3".
Скаржник повідомляє, що договір укладений 07.09.2023, тобто протягом останніх 5 років від дати, що передує даті оприлюднення оголошення закупівлі.
Тобто, договір є аналогічним до предмета закупівлі за виключенням дискримінаційної вимоги, щодо його вартості.
На думку Скаржника, вартість окремих договорів не може бути визначальною характеристикою наявності необхідного досвіду виконання робіт аналогічних предмету закупівлі, оскільки зазначені показники в будь-якому разі не свідчить про якість виконання такого договору, дотримання технології тощо. Визначальним в даному випадку має бути саме предмет таких договорів, який є аналогічним до предмету цієї закупівлі.
Таким чином, Скаржник вважає, що зазначеного вище договору цілком достатньо для підтвердження відповідності Скаржника такому кваліфікаційному критерію, як наявність досвіду виконання аналогічних договорів для даної закупівлі.
Скаржник зазначає, що встановлення Замовником вимоги "Сума виконання аналогічного договору (аналогічних договорів) має складати не менше 75% від очікуваної вартості предмета закупівлі, а саме - не менше, ніж 83 413 251,00 грн" є необґрунтованим рішенням, нічим не вмотивованим та не передбаченим діючим законодавством, яке суттєво звужує конкуренцію та порушує принципи проведення публічної закупівлі.
Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.
Замовник зазначає, що відповідно до Закону та Особливостей ним визначено кваліфікаційні критерії, що має підтвердити учасник, які наведені в частині 1 "Документи, які надаються у складі тендерної пропозиції та підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям" додатку 1 Документації.
Для підтвердження кваліфікаційного критерію "Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)" застосовується вимога до загальної суми виконання аналогічних договорів в обсягах, що відповідають певному відсотку від очікуваної вартості (111 217 668,00 грн.) предмета закупівлі "Реконструкція системи газопостачання с. ПосадПокровське Чорнобаївської сільської ради Херсонського району Херсонської області.
(Комунікації) (45231000-5 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач)".
Замовник наголошує, що учасник може надати документальне підтвердження досвіду виконання робіт одним договором або сумарно різними договорами.
Замовник повідомляє, що Документація разом з додатками до неї складена відповідно до "Методичних рекомендацій щодо особливостей здійснення публічних закупівель робіт з будівництва на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" затверджених Наказом Мінекономіки від 22.11.2024 № 26335, що розроблені з метою встановлення єдиного підходу до підготовки та здійснення процедур закупівель.
Замовник зазначає, що пункт 5 підрозділу XI "Рекомендації щодо визначення кваліфікаційних критеріїв процедури закупівлі" Методичних рекомендацій встановлює вимогу до обсягу виконання аналогічних договорів залежно від очікуваної вартості предмета закупівлі, що наведена в таблиці нижче:
Таблиця "Обсяг виконання аналогічних договорів залежно від очікуваної вартості предмета закупівлі, що може бути визначений замовником у тендерній документації":
Очікувана вартість предмета закупівлі:
2) від 100 до 300 мільйонів гривень.
Загальний обсяг виконання аналогічних договорів: не менше ніж 60% очікуваної вартості, але в будь-якому разі не менше ніж 80 мільйонів гривень.
На думку Замовника, встановлення ним вимоги - "Сума виконання аналогічного договору (аналогічних договорів) має складати не менше 75% від очікуваної вартості предмета закупівлі, а саме - не менше, ніж 83 413 251,00 грн" є рішенням обґрунтованим, вмотивованим з дотриманням рекомендацій Мінекономіки, що затверджені наказом від 22.11.2024 № 26335.
Таким чином, Замовник вважає, що зазначена вимога Документації не є дискримінаційною.
Замовник 26.03.2025 розмістив на веб-порталі Уповноваженого органу додаткові пояснення по суті Скарги.
Замовник зазначає, що він встановлюючи розмір суми виконання аналогічного договору в залежності від очікуваної вартості предмета закупівлі, виходив з міркувань підтвердження підрядною організацією можливості виконати весь комплекс робіт в обсязі передбаченому Технічною специфікацією.
Таким чином, на думку Замовника, вимога до аналогічного договору "Сума виконання аналогічного договору (аналогічних договорів) має складати не менше 75% від очікуваної вартості предмета закупівлі, а саме - не менше, ніж 83 413 251,00 грн." не може бути витлумачена як дискримінаційна, оскільки не перевищує межу очікуваної вартості предмета закупівлі у розмірі 100% і стосується всіх учасників торгів без виключень.
Встановлюючи таку вимогу (критерій), Замовник виходив з того, що саме відсутність відповідного досвіду з виконання аналогічних по предмету та вартості договорів, створює ризик невиконання робіт відповідної якості у визначений строк, що в свою чергу ставить під загрозу реалізацію експериментального проєкту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії російської федерації, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №382 від 25.04.2023р.
Також Замовник вважає, що вимоги щодо підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям не є дискримінаційними та жодним чином не обмежують стабільно працюючих учасників, які мають необхідний досвід та спроможні здійснити усі необхідні технічні та організаційні заходи для успішного досягнення результату, і які дають захист від недобросовісних учасників та створюють необхідні умови для якісного та професійного виконання робіт.
На думку Замовника, підсумовуючи усі можливості тендерної документації Замовника для підтвердження такого критерію як "Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)", Скаржник, маючи великий та стабільний досвід виконання аналогічних робіт, може без перешкод підтвердити визначений Законом кваліфікаційний критерій.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до підпункту 1.4.1 пункту 1.4 розділу І Документації назва предмета закупівлі - "Реконструкція системи газопостачання с. Посад-Покровське Чорнобаївської сільської ради Херсонського району Херсонської області. (Комунікації) (45231000-5 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач)" (далі-роботи).
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі.
1. Документи, які надаються у складі тендерної пропозиції та підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям:
1.3. Кваліфікаційний критерій "Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)":
Учасник надає довідку за формою згідно Таблиці 4, яка містить інформацію про наявність досвіду виконання аналогічного* (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
Примітка:
*Аналогічним вважається договір, укладений протягом останніх 5 років від дати, що передує даті оприлюднення оголошення закупівлі, предметом якого є виконання робіт з нового будівництва або реконструкції споруд, при цьому клас наслідків об’єкта за аналогічним договором повинен бути не нижче класу наслідків обʼєкта реконструкції за предметом закупівлі, а саме - СС3.
Сума виконання аналогічного договору (аналогічних договорів) має складати не менше 75% від очікуваної вартості предмета закупівлі, а саме - не менше, ніж 83 413 251,00 грн.
Учасник може надати документальне підтвердження досвіду виконання робіт одним договором або сумарно різними договорами.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, очікувана вартість - 111 217 668,00 UAH з ПДВ.
Відповідно до пункту 5 підрозділу XI "Рекомендації щодо визначення кваліфікаційних критеріїв процедури закупівлі" Методичних рекомендацій щодо особливостей здійснення публічних закупівель робіт з будівництва на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених наказом Міністерства економіки України від 22.11.2024 № 26335 "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо особливостей здійснення публічних закупівель робіт з будівництва на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування":
"Учасник процедури закупівлі може надати документальне підтвердження досвіду виконання робіт з будівництва одним договором або сумарно різними договорами.
При цьому замовникам рекомендується встановлювати вимогу до загальної суми виконання аналогічних договорів в обсягах, що відповідають певному відсотку очікуваної вартості предмета закупівлі, наприклад згідно з таблицею:
Таблиця Обсяг виконання аналогічних договорів залежно від очікуваної вартості предмета закупівлі, що може бути визначений замовником у тендерній документації:
Очікувана вартість предмета закупівлі:
2) Від 100 до 300 мільйонів гривень.
Загальний обсяг виконання аналогічних договорів:
не менше ніж 60 % очікуваної вартості, але в будь-якому разі не менше ніж 80 мільйонів гривень".
Комісія листом від 20.03.2025 № 20-29.1/12-62ПЗе надіслала запит Міністерству економіки України "про необхідність надання інформації (з відповідним документальним підтвердженням, посиланнями на нормативно-правові акти) щодо того:
1. Чи зареєстровано в Міністерстві юстиції України наказ Міністерства економіки України від 22.11.2024 № 26335 "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо особливостей здійснення публічних закупівель робіт з будівництва на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування";
2. Чи є Методичні рекомендації щодо особливостей здійснення публічних закупівель робіт з будівництва на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені наказом Міністерства економіки України від 22.11.2024 № 26335 "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо особливостей здійснення публічних закупівель робіт з будівництва на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", обов'язковими для застосування під час здійснення публічних закупівель робіт, зокрема, з будівництва та реконструкції".
Відповідно до листа Міністерства економіки України від 24.03.2025 № 3322-07/25112-03: "Мінекономіки як Уповноважений орган здійснює регулювання та реалізує державну політику у сфері публічних закупівель у межах повноважень, визначених статтею 9 Закону.
Так, відповідно до частини першої статті 9 однією з основних функцій Уповноваженого органу є розроблення спільно з іншими органами методологій щодо особливостей здійснення закупівель у різних сферах та їх оприлюднення на інформаційному ресурсі Уповноваженого органу.
У свою чергу, наказом Мінекономіки від 08.05.2023 № 3172 "Про утворення робочої групи щодо опрацювання актуальних проблемних питань під час здійснення публічних закупівель у сфері будівництва" було створено робочу групу щодо опрацювання актуальних проблемних питань під час здійснення публічних закупівель у сфері будівництва.
За результатами роботи вищевказаної робочої групи з метою встановлення єдиного підходу до підготовки та здійснення публічних закупівель робіт з будівництва нових, реконструкції, капітального ремонту та реставрації існуючих будівель без розроблення проєктної документації переможцем закупівлі, наказом Мінекономіки від 22.11.2024 року № 26335 "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо особливостей здійснення публічних закупівель робіт з будівництва на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (далі - Методичні рекомендації, Наказ) було затверджено Методичні рекомендації щодо особливостей здійснення публічних закупівель робіт, які розміщені за посиланням: https://surl.li/yjemcp згідно вимог Закону.
З огляду на викладене, Наказ, який було розроблено відповідно до вимог Закону, має рекомендаційний характер та може використовуватись замовниками під час закупівель вищезазначених робіт".
Враховуючи викладене, у тому числі, інформацію, наведену в листі Міністерства економіки України від 24.03.2025 № 3322-07/25112-03, Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, сума виконання аналогічного договору (аналогічних договорів) яких складає саме не менше 75% від очікуваної вартості предмета закупівлі, а саме - не менше, ніж 83 413 251,00 грн, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Службу відновлення та розвитку інфраструктури у Херсонській області (код ЄДРПОУ: 25899361) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Реконструкція системи газопостачання с. Посад-Покровське Чорнобаївської сільської ради Херсонського району Херсонської області. (Комунікації)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-0227-011796-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Наталя ЛЕНЬ Сергій
БУРЗАК
Інна РОМАНЕНКО
С. БУРЗАК
Г.
ГОРНОСТАЛЬ
І. РОМАНЕНКО Г.
ГОРНОСТАЛЬ
І. РОМАНЕНКО Є.
БЄГАЛОВ
С. БУРЗАК
ГОРНОСТАЛЬ
Г.
Скарга
Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації
Скарга на дискримінаційні вимоги тендерної документації · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, зокрема до пп.1.3 п.1 Додатку 1 до тендерної документації, шляхом виключення наступної вимоги: - «Сума виконання аналогічного договору (аналогічних договорів) має складати не менше 75% від очікуваної вартості предмета закупівлі, а саме - не менше, ніж 83 413 251,00 грн»
Рішенням уповноваженої особи Замовника № 1 від 27.02.2025 було затверджено тендерну документацію та додатки до неї, на закупівлю робіт Реконструкція системи газопостачання с. Посад-Покровське Чорнобаївської сільської ради Херсонського району Херсонської області. (Комунікації), у складі яких є дискримінаційні вимоги, що суттєво звужують конкуренцію а саме:
1. Відповідно п. 3.5 Розділу ІІІ тендерної документації, Замовник установлює до Учасників один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв з урахуванням положень Особливостей:
1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;
2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;
3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);
4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.
Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям згідно переліку документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі, викладеного у Додатку 1 цієї тендерної документації
Відповідно до пп.1.3 п.1 Додатку 1 до тендерної документації Учасник надає довідку за формою згідно Таблиці 4, яка містить інформацію про наявність досвіду виконання аналогічного* (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів )
*Аналогічним вважається договір, укладений протягом останніх 5 років від дати, що передує даті оприлюднення оголошення закупівлі, предметом якого є виконання робіт з нового будівництва або реконструкції споруд, при цьому клас наслідків об’єкта за аналогічним договором повинен бути не нижче класу наслідків обʼєкта реконструкції за предметом закупівлі, а саме - СС3
Сума виконання аналогічного договору (аналогічних договорів) має складати не менше 75% від очікуваної вартості предмета закупівлі, а саме - не менше, ніж 83 413 251,00 грн.
Учасник може надати документальне підтвердження досвіду виконання робіт одним договором або сумарно різними договорами.
В підтвердження інформації, зазначеної в довідці (Таблиця 4), Учасник надає:
- аналогічний(і) договір(ори) з усіма додатками та змінами до договору(ів);
- довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3) або інші документи, що підтверджують приймання виконаних робіт, на суму вартості виконання аналогічного договору;
- документи, які підтверджують клас наслідків об’єкта за аналогічним договором (проєктна документація, дозвільний документ з ДАБІ/ДІАМ, сертифікат готовності об’єкту до експлуатації тощо).
Скаржник має досвід виконання аналогічного за предметом закупівлі договору на виконання робіт за предметом «Облаштування Тимофіївського НГКР. Реконструкція ДПГГК ГС -Тимофіївка з встановленням блочної компресорної установки (за межами населених пунктів на території адміністративного підпорядкування Великобудищанської ОТГ, Миргородського району, Полтавської області)» від 07.09.2023р. № №829/23СП, що укладено з Товариством з обмеженою відповідальністю «Промін буд сервіс». Вказаний договір виконано на 100%, його вартість, відповідно до Додаткової угоди №2 від 30.04.2024 року становить 20 177 854,41 грн з ПДВ.
Але через незаконну вимогу Замовника про вартість укладеного аналогічного договору , ПП «ІВЦ»ВЕКТОР» не може взяти участь у закупівлі. Наголошуємо, що ні Закон ні Особливості не містять жодних обмежень чи додаткових вимог до критерію наявності аналогічного досвіду учасників, крім власне «аналогічності» предмету закупівлі. Предметом закупівлі «Реконструкція системи газопостачання с. Посад-Покровське Чорнобаївської сільської ради Херсонського району Херсонської області. (Комунікації)». Вартісні ж показники договору, як і об’ємні (обсяг якогось виду робіт) не визначають його «аналогічність», адже ті самі роботи в різні роки і по різним домовленостям можуть мати різну вартість. Це стосується і поставленого обладнання та устаткування за договорами підряду. Крім того, в деяких договорах устаткування надається замовниками робіт і їх вартість не враховується в ціні договору. Всі ці фактори доводять, що ціна аналогічного договору не є тим критерієм за яким слід робити відбір підрядників.
Згідно з технічним завданням до закупівлі, відомість обсягів робіт встановлена у файлі «u_54_КД_ВОБ», відомість ресурсів до зведеного кошторисного розрахунку вартості об'єкта будівництва встановлена у файлі «u_54_КД_ВРЗКР»
ПП «ІВЦ «ВЕКТОР» має досвід виконання таких аналогічних робіт за договором від 07.09.2023р. № №829/23СП відповідно до якого:
1. Предмет договору
1.1. Цей Договір укладено на виконання Договору підряду №829/23 від 06.09.2023 року щодо виконання робіт: Облаштування Тимофіївського НГКР. Реконструкція ДПГГК ГС -Тимофіївка з встановленням блочної компресорної установки (за межами населених пунктів на території адміністративного підпорядкування Великобудищанської ОТГ, Миргородського району, Полтавської області), укладеного між Акціонерним товариством «Укргазвидобування» (надалі -Замовник) та ТОВ "ПРОМІН БУД СЕРВІС" (Генпідрядник)
1.2. В порядку та на умовах визначених цим Договором, Субідрядник зобов'язується на свій ризик, своїми силами, засобами, а також необхідними матеріалами, устаткуванням виконати роботи з «Облаштування Тимофіївського НГКР. Реконструкція ДПГГК ГС -Тимофіївка з встановленням блочної компресорної установки (за межами населених пунктів на території адміністративного підпорядкування Великобудищанської ОТГ, Миргородського району, Полтавської області)» (далі -об'єкт), побудувати та укомплектувати необхідним устаткуванням за завданням Генпідрядника відповідно до проектно-кошторисної документації (далі -ПКД), умов Договору, провести пусконалагоджувальні роботи та здати у встановлений строк об'єкта Генпідрядник зобов'язується прийняти й оплатити закінчений будівництвом та обладнаний об'єкт.
1.3. Вид робіт - будівельно-монтажні роботи з укомплектуванням необхідним устаткуванням (далі-роботи)
1.4. Найменування робіт: «Облаштування Тимофіївського НГКР. Реконструкція ДПГГК ГС - Тимофіївка з встановленням блочної компресорної установки (за межами населених пунктів на території адміністративного підпорядкування Великобудищанської ОТГ, Миргородського району, Полтавської області)»
2. Клас наслідків – СС3
3. Договір укладений 07.09.2023 року, тобто протягом останніх 5 років від дати, що передує даті оприлюднення оголошення закупівлі
Тобто, договір є аналогічним до предмета закупівлі за виключенням дискримінаційної вимоги, щодо його вартості.
Вартість окремих договорів не може бути визначальною характеристикою наявності необхідного досвіду виконання робіт аналогічних предмету закупівлі, оскільки зазначені показники в будь-якому разі не свідчить про якість виконання такого договору, дотримання технології тощо. Визначальним в даному випадку має бути саме предмет таких договорів, який є аналогічним до предмету цієї закупівлі. Таким чином, зазначеного вище договору цілком достатньо для підтвердження відповідності Скаржника такому кваліфікаційному критерію як наявність досвіду виконання аналогічних договорів для даної закупівлі
Встановлення Замовником вимоги, «Сума виконання аналогічного договору (аналогічних договорів) має складати не менше 75% від очікуваної вартості предмета закупівлі, а саме - не менше, ніж 83 413 251,00 грн.» є необґрунтованим рішенням, нічим не вмотивованим та не передбаченим діючим законодавством, яке суттєво звужує конкуренцію та порушує принципи проведення публічної закупівлі, а саме:
- недискримінація учасників та рівне ставлення до них
- максимальна економія, ефективність та пропорційність
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати аналогічні договори не менше 75% від очікуваної вартості предмета закупівлі при цьому клас наслідків об’єкта за аналогічним договором повинен бути не нижче класу наслідків об’єкта реконструкції за предметом закупівлі, а саме - СС3, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Аналогічна позиція була висвітлена у рішеннях Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель, а саме:
- Рішення №5242-р/пк-пз від 22.03.2024 року
- Рішення №11223-р/пк-пз від 27.06.2024 року
- Рішення №17465-р/пк-пз від 28.10.2024 року