Код ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами

Текст рішення

РІШЕННЯ

№3830-р/пк-пз від 12.03.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "А-ЕНЕРГО" (код ЄДРПОУ: 40277858) від 03 березня 2025 № UA-2025-02-27-009179-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 05.03.2025 № 3358-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 1, розділу "1. Підтвердження технічних та якісних вимог (надати в складі тендерної пропозиції)" пункту 3 Документації Замовник вимагає надання:

Виписку з балансу Учасника, що підтверджує наявність власних:

сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та обладнання для переробки люмінесцентних ламп із наданням документів на зазначене обладнання.

Cкаржник, посилаючись на положення статті 16 Закону, зазначає, що встановлення вимоги саме у редакції "Виписку з балансу Учасника, що підтверджує наявність власних:

сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та обладнання для переробки люмінесцентних ламп із наданням документів на зазначене обладнання" є дискримінаційною по відношенню до Скаржника, адже саме з таким формулюванням Замовник не дає можливості залучення співвиконавця до виконання умов договору, в супереч законодавству, яке дозволяє залучати співвиконавців.

Замовник зазначає, що відповідно до додатку 2 Документації одним із кваліфікаційних критеріїв до учасників є наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій. Для підтвердження відповідності цьому критерію: учасник процедури закупівлі у складі своєї тендерної пропозиції має надати довідку за формою 1. Довідка має містити найменування, кількість та інформацію про право володіння або підстава користування або договір про надання послуг.

Відповідно до пункту 3 Переліку документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі Пропозиції (додаток 6 до Тендерної документації) передбачено, що у разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю Учасник повинен надати довідку у довільній формі щодо повного найменування та місцезнаходження) кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати.

Разом з довідкою про залучення субпідрядників/ співвиконавців учасники повинні підтвердити встановлені вимоги у Додатку 1 до тендерної документації шляхом надання відповідної інформації.

Якщо учасник не планує залучати субпідрядника/ співвиконавця, такий учасник надає у складі тендерної пропозиції лист-пояснення в довільній формі.

Відповідно вищезазначеного, Замовник не заперечує, щодо можливості залучення субпідрядника/ співвиконавця до виконання умов договору як це стверджує Скаржник.

Скарга, що подана потенційним учасником закупівлі ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "А-ЕНЕРГО" щодо встановлення Замовником в Тендерній документації дискримінаційних вимог є безпідставною та неаргументованою.

Таким чином, вважаємо, що Замовник підтвердив дотримання принципів здійснення закупівель під час встановлення вимог у тендерній документації та вважає, що Суб’єкт оскарження не довів та документально не підтвердив факту встановлення дискримінаційної вимоги.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації;

поданням своєї пропозиції учасник підтверджує відповідності технічним, якісним та кількісним характеристики предмета закупівлі відповідно до вимог встановлених Замовником Додаток 1 до Тендерної документації (окремий документ з погодженням/підтвердженням подавати не обов’язково).

Відповідно до пункту 6 розділу "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" Документації інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі викладена у Додатку № 1.

Додаток 1 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі 1. Підтвердження технічних та якісних вимог (надати в складі тендерної пропозиції):

3.

Виписку з балансу Учасника, що підтверджує наявність власних:

сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та обладнання для переробки люмінесцентних ламп із наданням документів на зазначене обладнання.

Додаток 6 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 1. Підтвердження технічних та якісних вимог (надати в складі тендерної пропозиції):

Виписку з балансу Учасника, що підтверджує наявність власних:

сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та обладнання для переробки люмінесцентних ламп із наданням документів на зазначене обладнання Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- договір про надання послуг у сфері управління відходами від 20.12.2024 №379, укладений з ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО";

- Довідка про наявність обладнання власного або орендованого демеркуризатору на переробку люмінесцентних ламп та сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО", відповідно до якої: Установка зі демеркурізації ртутних ламп;

Теплогенератор модульний транспортабельний (утилізатор термічний) ТМ-T-300 "OVKΚΖΟΤ" - K-300+0;

- Оборотно-сальдова відомість по рахунку: 10 Місця зберігання; Необоротні активи за Грудень 2023 ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО", відповідно до якої:

Демеркуризатор для переробки люмінесцентних ламп; Піч (інсинераторний комплекс) для спалювання (інсинерації) небезпечних відходів (Утилізатор термічний ТМT-300 "OVK-KZOT-K-300+0) Завод. №300-547-08 83.

Відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:

1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;

2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;

Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Відповідно до частини другої статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості:

18) вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг.

Слід зазначити, що для виконання вищенаведеної вимоги Документації не передбачено можливості залучити обладнання, яке знаходиться у власності субпідпрядника/співвиконавця тощо.

Враховуючи наведене, а також надані Скаржником на розгляд Комісії документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати виписку з балансу саме учасника, що підтверджує наявність на балансі власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та наявність демеркуризатора на переробку люмінесцентних ламп, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 1 пункту розділу "1. Підтвердження технічних та якісних вимог (надати в складі тендерної пропозиції)" пункту 6, Замовник вимагає Свідоцтво про допущення транспортного засобу до перевезення небезпечних вантажів.

Скаржник не погоджується з встановленням даної вимоги виходячи з наступного.

Відповідно до наказу Міністерства внутрішніх справ України від 04.08.2018 №656 "Про затвердження деяких нормативно-правових актів з питань дорожнього перевезення небезпечних вантажів", який набрав чинності з 05.10.2018р. та ПОРЯДКУ видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів - свідоцтва видаються на всі транспортні засоби типу EX/II, EX/III, FL, AT, та MEMU категорій N та О.

Скаржник, посилаючись на положення "Порядку видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів" затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України 04 серпня 2018 № 656 зі змінами, зазначає, що небезпечні відходи, які є предметом закупівлі, НЕ ВІДНОСЯТЬСЯ до вибухонебезпечних або легкозаймистих вантажів, а отже, не потребують спеціального транспорту типів EX/II, EX/III, FL, AT, та MEMU. Небезпечні відходи, які є предметом закупівлі, можуть перевозитись вантажними автомобілями, з дотриманням вимог законодавства щодо упаковки цих відходів, навчання працівників які здійснюють завантаження та розвантаження небезпечних відходів та на основі отриманої ліцензії УКРТРАНСБЕЗПЕКИ з дозволеним видом робіт "внутрішні перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями".

Додатково Скаржник звернувся з зверненням до Головного Сервісного центру Міністерства Внутрішніх справ України (далі-ГСЦ МВС України) для надання роз’яснень щодо необхідності отримання свідоцтва про допущення на транспорті засоби якими користується Скаржник виходячи з переліку небезпечних відходів на які Скаржнику видано ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

У відповіді на звернення ГСЦ МВС України зазначає наступне: "… Враховуючи вищезазначене, отримання свідоцтв про допущення транспортних засобі до перевезення визначених небезпечних вантажів на транспортні засоби для перевезення небезпечних вантажів, крім транспортних засобів EX/II, EX/III, FL, AT, та MEMU не вимагається".

Враховуючи вищенаведене, Замовник встановлюючи дану вимогу в умовах Документації обмежує участь Скаржника у публічній закупівлі. Дана вимога є дискримінаційною по відношенню до Скаржника та до інших учасників закупівлі, що грубо порушує принципи здійснення публічних закупівель.

Замовник зазначає, що правові, організаційні, соціальні та економічні засади діяльності, пов'язаної з перевезенням небезпечних вантажів залізничним, морським, внутрішнім водним, автомобільним та авіаційним транспортом визначає Закон України "Про перевезення небезпечних вантажів" від 6 квітня 2000 № 1644-III.

Замовник, посилаючись на положення Закону України "Про перевезення небезпечних вантажів" від 6 квітня 2000 № 1644-III, порядок класифікації відходів затверджений Постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 №1102 "Про затвердження Порядку класифікації відходів та Національного переліку відходів", "Порядку видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів" затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України 04 серпня 2018 № 656 зі змінами та Державних санітарнопротиепідемічних правил і норм затверджених Наказом Міністерства охорони здоров’я України 08 червня 2015 № 325, зазначає, що вимога щодо надання Учасником у складі Пропозиції свідоцтва про допущення транспортного засобу до перевезення небезпечних вантажів відповідає чинному законодавству та предмету закупівлі.

Таким чином, на думку Замовника, Скаржником не доведено, та документально не підтверджено наявність дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію та участь Скаржника в Процедурі закупівлі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі 6.

Свідоцтво про допущення транспортного засобу до перевезення небезпечних вантажів.

Додаток 6 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 6.

Свідоцтво про допущення транспортного засобу до перевезення небезпечних вантажів.

Відповідно до Порядку видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів від 04.08.2018 № 656 зазначено, зокрема:

"2. Свідоцтво видається (продовжується) на всі транспортні засоби EX/II, EX/III, FL, АТ, МЕМИ категорій № та О, які успішно пройшли обов'язковий технічний контроль, придатні до перевезення небезпечних вантажів та відповідають вимогам частини 9 ДОПНВ, які застосовуються до відповідного типу транспортних засобів з урахуванням перехідних положень, визначених у главі 1.6 та підрозділі 9.2.1.1 ДОПΗΒ.

3. Свідоцтво видається або продовжується регіональним сервісним центром Головного сервісного центру МВС або територіальним сервісним центром регіональногосервісного центру Головного сервісного центру МВС (далі - СЦ) за результатами перевірки відповідності конструкції, маркування та спеціального обладнання транспортного засобу вимогам ДОПНВ та цього Порядку.

4. У цьому Порядку терміни вживаються в таких значеннях:

транспортний засіб АТ транспортний засіб, крім транспортних засобів ЕХ/III, FL або MEMU, призначений для перевезення небезпечних вантажів у контейнерах-цистернах чи переносних цистернах або багатоелементних газових контейнерах індивідуальною місткістю понад 3 м3, а також у вбудованих цистернах чи знімних цистернах місткістю понад 1 м3, та транспортний засіб-батарея місткістю понад 1 м3, крім транспортних засобівбатарей типу FL;

транспортний засіб ЕХ/ІІ або ЕХ/ІІІ транспортний засіб, призначений для перевезення вибухових речовин та виробів (клас 1);

транспортний засіб FL транспортний засіб, призначений для перевезення рідин з температурою спалаху не вище 60 °С (за винятком дизельного палива, газойлю та палива пічного легкого № ООН 1202, що відповідає вимогам ДСТУ 7688:2015 "Паливо дизельне Євро. Технічні умови" або ДСТУ EN 590:2022 (EN 590:2022, IDT) "Автомобільні палива.

Дизель. Вимоги та методи випробувань" та має температуру спалаху, зазначену в цих стандартах" у контейнерах-цистернах чи переносних цистернах або багатоелементних газових контейнерах індивідуальною місткістю понад 3 м3, у вбудованих чи знімних цистернах місткістю понад 1 м3.

Відповідно до частини 9 ДОПНВ зазначено, зокрема: "9.1.2 Допущення до перевезення транспортних засобів ЕХ/II, EX/III, FL i AT i МЕМИ ПРИМІТКА: Для транспортних засобів, за винятком транспортних засобів ЕХ/ІІ, EX/III, FL i AT і MEMU, не потрібно спеціальних свідоцтв про допущення, крім свідоцтв, які потрібні згідно із загальними правилами безпеки, зазвичай застосовуваними до транспортних засобів у країні походження".

Слід зазначити, що в Документації відсутня інформація про небезпечні вантажі, перевезення яких здійснюється транспортними засобами типів ЕХ/ІІ, ЕX/III, FL i AT i MEMU.

Враховуючи викладене, вищезазначена вимога Документації в частині свідоцтва про допущення транспортного засобу до перевезення небезпечних вантажів не узгоджується з вимогами технічної специфікації.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати свідоцтво про допущення транспортного засобу до перевезення небезпечних вантажів, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Комунальне підприємство "Полтавський обласний клінічний онкологічний диспансер Полтавської обласної ради" (код ЄДРПОУ: 02008951) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Код ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-27-009179-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА

Скарга

Скарга на умови тендерної документації