ДБН А.2.2-3:2014 Поточний ремонт антикорозійного покриття напірних трубопроводів

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 3868-р/пк-пз від 12.03.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фірми "Хімзахист" у формі товариства з обмеженою відповідальністю (код ЄДРПОУ: 22483654) від 01 березня 2025 № UA-2025-02-26-002054-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 04.03.2025 № 3301-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник, посилаючись на п. 9 розділу ІІІ Документації, зазначає, що він повністю згодний з тим, що учасник торгів, його кінцевий бенефіціарний власник/засновник у період дії правового режиму воєнного стану в Україні не повинен мати зв’язків зокрема з рф, але Скаржник звертає увагу на те, що Замовник зазначає безпосередньо дату повномасштабного вторгнення, а саме - з 24.02.2022.

Скаржник повідомляє, що відповідно до п. 1 розділу 1 Документації зазначено:

"тендерна документація розроблена відповідно до норм і положень Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон) та постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (далі – Особливості).

Терміни, які використовуються в цій тендерній документації, вживаються у значеннях, наведених у Законі та Особливостях.

Тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням Особливостей".

Скаржник, посилаючись на абзац 8 п. 44 Особливостей, зазначає, що його засновником та кінцевим бенефіціарним власником є громадянин України, Мойсеєнко Сергій Валентинович. Адреса реєстрації: Україна, 68000, Одеська обл., місто Іллічівськ(п), вул. Данченко, будинок 2, квартира 8. Статутний внесок: 2 850 000 (95%). Відповідну інформацію можна перевірити у єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань https://usr.minjust.gov.ua/content/free-search.

Скаржник зазначає, що станом на 24.02.2022 Мойсеєнко Сергій Валентинович був одночасно засновником ТОВ "ХІМЗАХИСТ", основний державний реєстраційний номер (ОДРН) 1107746836746 (надалі – Юридична особа), яка зареєстрована на території рф, проте вже 27.09.2022 припинив свої зобов’язання прав щодо зазначеної юридичної особи, що підтверджується листом запису єдиного державного реєстру юридичних осіб, форма №Р50007 (додається до Скарги).

Виходячи з наведеного, Скаржник зазначає, що він, маючи засновником та кінцевим бенефіціарним власником громадянина України, який був станом на 24.02.2022 одночасно засновником юридичної особи, яка зареєстрована в рф, проте після повномасштабного вторгнення вийшов зі їх складу, чим припинив свої зобов’язання прав щодо зазначеної юридичної особи, може отримати незаконну підставу для дискваліфікації від Замовника, приймаючи участь у закупівлі, навіть не зважаючи на те, що самі Особливості були прийняті та затверджені 12.10.2022 та які, в свою чергу, не містять жодних наведених Замовником обмежень та заборон.

Скаржник вважає, що встановлення такої вимоги не має жодного відношення до чинного законодавства України, зокрема, до Особливостей, згідно з якими Замовник проводить закупівлю, та є дискримінаційним по відношенню до тих учасників, кінцеві бенефіціарні власники/засновники яких є громадянами України та були засновникам юридичних осіб, які зареєстровані на території, зокрема, рф, але припинили свої зобов’язання та відносини до таких юридичних осіб вже після повномасштабного вторгнення 24.02.2022, а не до нього, як по суті вимагає Замовник.

На думку Скаржника, Замовник не має жодного права забороняти брати участь у закупівлі тим учасникам, чиї кінцеві бенефіціарні власники/засновники, громадяни України, які припинили всі відносини, зокрема, складу засновників юридичних осіб, зареєстрованих у рф після 24.02.2022.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що він є оператором об’єктів критичної інфраструктури, що включені до Переліку об’єктів критичної інфраструктури паливно-енергетичного сектору критичної інфраструктури.

Замовник повідомляє, що у зв’язку з військовою агресією рф для забезпечення захисту інтересів держави Україна прийнято низку нормативно-правових актів, які регулюють відносини з особами, пов’язаними з країною-агресором, зокрема:

- постанову Кабінету Міністрів України від 03.03.2022 № 187 "Про забезпечення захисту національних інтересів за майбутніми позовами держави Україна у зв’язку з військовою агресією Російської Федерації", відповідно до якої встановлено мораторій (заборону) на виконання, у тому числі в примусовому порядку, грошових та інших зобов’язань, кредиторами (стягувачами) за якими є Російська Федерація або особи, пов’язані з державою-агресором;

- Особливості;

- постанову Правління Національного банку України від 24.02.2022 № 18 "Про роботу банківської системи в період запровадження воєнного стану", відповідно до якої зупинено здійснення обслуговуючими банками видаткових операцій за рахунками резидентів Російської Федерації/Республіки Білорусь, за рахунками юридичних осіб (крім банків), кінцевими бенефіціарними власниками яких є резиденти Російської Федерації/Республіки Білорусь.

Також спрямованим на захист прав та законних інтересів громадян, суспільства і держави, забезпечення національної безпеки шляхом визначення правового механізму запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення є Закон України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення" від 06 грудня 2019 року № 361-IX.

Крім того, до низки осіб застосовано спеціальні економічні та інші обмежувальні заходи (санкції), передбачені Законом України "Про санкції" та рішеннями РНБО України від 14 серпня 2014 року № 1644-VII та рішеннями Ради національної безпеки і оборони України.

Також Замовник повідомляє, що у разі здійснення учасником господарської діяльності з державою агресором під час повномасштабного вторгнення та запровадження правового режиму воєнного стану така діяльність може бути розцінена правоохоронними органами як злочин, передбачений ст.111-2 "Пособництво державі-агресору" Кримінального кодексу України.

Замовник зазначає, що зважаючи на викладене, враховуючи тривалу збройну агресію рф проти України, усвідомлюючи потребу невідкладного та ефективного реагування на реальні та потенційні загрози національним інтересам і національній безпеці, з метою недопущення фінансування країни-агресора вказані вимоги обумовлені прийнятим у зв’язку з військовою агресією рф законодавством України, яке направлене на захист інтересів України та Замовника.

Також Скаржником не враховано, що окремі вимоги стосуються саме здійснення господарської діяльності та/або постачання товарів, робіт та послуг до держави агресора з 24.02.2024, а інші вимоги (не є бенефіціарним власником/засновником/директором юридичної особи, яка зареєстрована в Російській Федерації/Республіці Білорусь/Ісламській Республіці Іран; не має представництва в Російській Федерації/Республіці Білорусь/Ісламській Республіці Іран, не має господарських зв’язків з юридичними/фізичними особами-резидентами Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран) перевіряються на дату подання учасником відповідної пропозиції, яка має включати необхідні підтверджуючі документи.

Замовник повідомляє, що зважаючи на викладене, учасник, який прийняв рішення про участь у процедурі закупівлі товарів, робіт і послуг, замовником яких є АТ "НАЕК "Енергоатом", має можливість ознайомитися з оприлюдненою інформацією про закупівлю та може подати замовнику через електронну систему закупівель тендерну пропозицію відповідно до вимог тендерної документації, а рішення про визнання переможцем торгів, укладення договору без застосування електронної системи закупівель або виконання діючих договорів прийматимуться з урахуванням законодавства України та висновків щодо його пов’язаності з країною-агресором.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 "Терміни, які вживаються в тендерній документації" розділу I Документації Документація розроблена відповідно до норм і положень Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон) та постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (далі – Особливості).

Терміни, які використовуються в цій Документації, вживаються у значеннях, наведених у Законі та Особливостях.

Документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням Особливостей.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу I Документації назва предмета закупівлі - ДК 021:2015 45440000-3 Фарбування та скління (ДБН А.2.2-3:2014 Поточний ремонт антикорозійного покриття напірних трубопроводів).

Відповідно до пункту 9 "Перевірка учасника щодо поширення/непоширення на нього заборон встановлених, нормативно-правовими актами, прийнятими у зв’язку з військовою агресією/правовим режимом воєнного стану" розділу III Документації на учасника не повинні поширюватися заборони, встановлені нормативно-правовими актами, прийнятими у зв’язку з військовою агресією/правовим режимом воєнного стану.

Крім того, учасник торгів, його кінцевий бенефіціарний власник/засновник у період дії правового режиму воєнного стану в Україні не повинен мати зв’язків з Російською Федерацією/Республікою Білорусь/Ісламською Республікою Іран, а саме:

- кінцевий бенефіціарний власник/засновник учасника з 24.02.2022 року не провадить господарську діяльність;

не є бенефіціарним власником/засновником/директором юридичної особи, яка зареєстрована в Російській Федерації/Республіці Білорусь/Ісламській Республіці Іран; не має представництва в Російській Федерації/Республіці Білорусь/Ісламській Республіці Іран, не має господарських зв’язків з юридичними/фізичними особами-резидентами Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран;

- учасник торгів з 24.02.2022 року не постачає товар до Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран; не має представництва в Російській Федерації/Республіці Білорусь/Ісламській Республіці Іран.

У разі поширення на учасника вищезазначених заборон, або встановлення замовником зв’язку учасника/його бенефіціарного власника/засновника з Російською Федерацією/Республікою Білорусь/Ісламською Республікою Іран, тендерна пропозиція учасника буде визнана такою, що не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого ч. 3 ст. 22 Закону, та буде відхилена замовником відповідно до абзацу восьмого підпункту 1 або абзацу п'ятого підпункту 2 п. 44 Особливостей.

Відповідно до пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли:

1) учасник процедури закупівлі:

- підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 цих особливостей;

- є громадянином Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (крім того, що проживає на території України на законних підставах); юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран; юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства України, кінцевим бенефіціарним власником, членом або учасником (акціонером), що має частку в статутному капіталі 10 і більше відсотків (далі - активи), якої є Російська Федерація/Республіка Білорусь/Ісламська Республіка Іран, громадянин Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (крім того, що проживає на території України на законних підставах), або юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран, крім випадків, коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА; або пропонує в тендерній пропозиції товари походженням з Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран (за винятком товарів походженням з Російської Федерації/Республіки Білорусь, необхідних для ремонту та обслуговування товарів, придбаних до набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (Офіційний вісник України, 2022 р., № 84, ст. 5176);

2) тендерна пропозиція:

- не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.

Відповідно до пункту 47 Особливостей Замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли:

11) учасник процедури закупівлі або кінцевий бенефіціарний власник, член або учасник (акціонер) юридичної особи - учасника процедури закупівлі є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України "Про санкції", крім випадку, коли активи такої особи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА.

Враховуючи викладене, наведені вище вимоги Документації (в частині абзаців другого-четвертого пункту 9 розділу III Документації) не узгоджуються з вимогами Особливостей в цій частині.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель.

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати акціонерне товариство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" (код ЄДРПОУ: 24584661) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДБН А.2.2-3:2014 Поточний ремонт антикорозійного покриття напірних трубопроводів", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-26-002054-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ Євгеній

БЄГАЛОВ

Сергій БУРЗАК Ганна

ГОРНОСТАЛЬ

Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО

С. БУРЗАК

Г.

ГОРНОСТАЛЬ

І. РОМАНЕНКО Є.

БЄГАЛОВ

С. БУРЗАК

С.

БУРЗАК

І. РОМАНЕНКО С.

БУРЗАК

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації