Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 4523-р/пк-пз від 24.03.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "АСЛУНД ГРУП" (код ЄДРПОУ: 42644349) від 12 березня 2025 № UA-2025-02-25-008244-a.c2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.
Рішенням Комісії від 14.03.2025 № 3984-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду за лотом № 1 та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі за лотом № 1 подали наступні учасники:
1) 2) Скаржник товариство з обмеженою відповідальністю "ВАРТІС" (надалі – ТОВ "ВАРТІС") Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 06.03.2025.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Пропозицію Скаржника відхилено Замовником; статус Пропозиції ТОВ "ВАРТІС" – "Очікує рішення".
Інформація про відхилення Пропозиції Скаржника оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу 09.03.2025.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відхилення його Пропозиції.
У зв'язку з наведеним були розглянуті підстави для відхилення Пропозиції Скаржника та встановлено наступне.
Відповідно до протоколу від 09.03.2025 № 119 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне: "Замовник виявив невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі ТОВ "АСЛУНД ГРУП" у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, о 15:07, 07.03.2025 року розмістив повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в електронній системі закупівель.
Учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей (ч. 9 ст. 26 Закону).
Станом на 15:07, 08.03.2025 року учасник ТОВ "АСЛУНД ГРУП" не виправив виявлені невідповідності, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів.
На вимогу до абзацу 5 підпункту 1 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.
З огляду на це, замовник має відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі ТОВ "АСЛУНД ГРУП" на підставі абзацу 5 підпункту 1 пункту 44 Особливостей".
Скаржник зазначає, що Замовником в порушення вимог законодавства було розміщено "Повідомлення про усунення невідповідностей" в електронній системі закупівель, яке не містило жодної інформації, відомостей чи даних про визначені Замовником невідповідності та необхідні документи, які потрібно долучити для їх виправлення, що в подальшому унеможливило надати учасником скаржником ТОВ "АСЛУНД ГРУП" необхідні для виправлення таких невідповідностей додаткові документи.
У випадку загальної вказівки на усунення невідповідностей без не зазначення переліку виявлених невідповідностей, та/або посилання на вимогу (вимоги) тендерної документації, щодо якої (яких) виявлені невідповідності, та/або перелік інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей, Учасник перебуває у стані правової невизначеності, що позбавляє його можливості надати Замовнику необхідний пакет документів, а для Замовника, відповідно, створюються передумови для можливого прояву негативної дискреції прийняття необгрунтованого рішення про відхилити тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі.
З огляду на вищезазначене, при розгляді тендерної пропозиції учасника ТОВ "АСЛУНД ГРУП" та оформлення результатів такого розгляду Протоколом уповноваженої особи від 09.03.2025 року, Замовником грубо порушено вимоги частини 1 статті 5 Закону України "Про публічні закупівлі", відповідно до якої закупівлі здійснюються за принципами об'єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій, запобіганні корупційним діям і зловживанням.
Замовник зазначає, що при публікації повідомлення про усунення невідповідності через технічну помилку повідомлення було опубліковано не в повному обсязі.
Скаржник, ТОВ "АСЛУНД ГРУП" мав змогу звернутися до вказаних посадових осіб замовника для уточнення вимоги про усунення невідповідності. Проте скаржник не скористався цією можливістю та не усунув невідповідності.
За лотом 2 цієї ж закупівлі UA-2025-02-25-008244-a, замовником також було опубліковано повідомлення про усунення невідповідності: "Наданий у складі тендерої пропозиції учасника ТОВ "АСЛУНД ГРУП" "Договір 23854 Валики_ вали Лот 2_публ.pdf" - не містить підтвердження виконання договіру в повному обсязі. Позитивний лист відгук від контрагента про відсутність зауважень щодо постачання товару – відсутній. Затвердити повідомлення з вимогою про усунення виявлених під час розгляду тендерної пропозиції ТОВ "АСЛУНД ГРУП" невідповідностей в інформації та / або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та / або подання яких передбачалося тендерною документацією на закупівлю Код ДК 021:2015:
34630000-2 Частини залізничних або трамвайних локомотивів чи рейкового рухомого складу; обладнання для контролю залізничного руху (Частини локомотивів чи рухомого складу), № UA-2025-02-25-008244-a", був зазначений перелік виявлених невідповідностей та інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей. Скаржником не було усунуто невідповідностей.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Замовником щодо Пропозиції Скаржника розміщено вимогу про усунення невідповідностей, в якій зазначено наступне: "Затвердити повідомлення з вимогою про усунення виявлених під час розгляду тендерної пропозиції ТОВ "АСЛУНД ГРУП" невідповідностей в інформації та / або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та / або подання яких передбачалося тендерною документацією на закупівлю Код ДК 021:2015: 34630000-2 Частини залізничних або трамвайних локомотивів чи рейкового рухомого складу; обладнання для контролю залізничного руху (Частини локомотивів чи рухомого складу), № UA-2025-02-25-008244a".
Наведена вимога не містить інформації, які саме невідповідності наявні в інформації та/або документах, що подані у складі Пропозиції в цій частині.
Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з підстав, наведених у протоколі від 09.03.2025 № 119.
Неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника з підстав, наведених у протоколі від 09.03.2025 № 119, Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника за лотом № 1.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати акціонерне товариство "УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ" в особі філії "УЗ ВАГОН-СЕРВІС" (код ЄДРПОУ: 45462724) скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "АСЛУНД ГРУП" (код ЄДРПОУ:
42644349) за процедурою закупівлі — "Частини локомотивів чи рухомого складу", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-25-008244-a, за лотом № 1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ
Скарга
неправомірне відхилення тендерної пропозиції
неправомірне відхилення тендерної пропозиції · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Скасувати відхилення пропозиції скаржника. Зобов’язати Замовника, ФІЛІЇ "УЗ ВАГОН-СЕРВІС" АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ" скасувати Протокольне рішення (протокол) уповноваженої особи від 09.03.2025 року за №119 про дискваліфікацію тендерної пропозиції ТОВ «АСЛУНД ГРУП» по процедурі закупівлі з особливостями «ДК 021:2015 – 34630000-2 Частини залізничних або трамвайних локомотивів чи рейкового рухомого складу; обладнання для контролю залізничного руху», ідентифікатор закупівлі UA-2025-02-25-008244-a, Лот 1, та повернути до розгляду пропозиції учасника ТОВ «АСЛУНД ГРУП»
Пунктом 43 Особливостей визначено, що якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.
Відповідно до п.16 ст.29 Закону України “Про публічні закупівлі”, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Замовник розміщує повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах:
1) що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону;
2) на підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю.
Повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей повинно містити таку інформацію:
1) перелік виявлених невідповідностей;
2) посилання на вимогу (вимоги) тендерної документації, щодо якої (яких) виявлені невідповідності;
3) перелік інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей.
Замовник не може розміщувати щодо одного й того ж учасника процедури закупівлі більш ніж один раз повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції, крім випадків, пов’язаних з виконанням рішення органу оскарження.
Правильним сформованим вважається лише те повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, яке містить у сукупності всю інформацію передбачену Законом та Особливостями.
Так, Замовником в порушення вимог законодавства було розміщено «Повідомлення про усунення невідповідностей» в електронній системі закупівель, яке не містило жодної інформації, відомостей чи даних про визначені Замовником невідповідності та необхідні документи, які потрібно долучити для їх виправлення, що в подальшому унеможливило надати учасником – скаржником ТОВ «АСЛУНД ГРУП» необхідні для виправлення таких невідповідностей додаткові документи.
Слід звернув увагу на те, що у випадку загальної вказівки на усунення невідповідностей без не зазначення переліку виявлених невідповідностей, та/або посилання на вимогу (вимоги) тендерної документації, щодо якої (яких) виявлені невідповідності, та/або перелік інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей, Учасник перебуває у стані правової невизначеності, що позбавляє його можливості надати Замовнику необхідний пакет документів, а для Замовника, відповідно, створюються передумови для можливого прояву негативної дискреції - прийняття необґрунтованого рішення про відхилити тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі.
З огляду на вищезазначене, при розгляді тендерної пропозиції учасника ТОВ «АСЛУНД ГРУП» та оформлення результатів такого розгляду Протоколом уповноваженої особи від 09.03.2025 року, Замовником грубо порушено вимоги частини 1 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», відповідно до якої закупівлі здійснюються за принципами об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій, запобіганні корупційним діям і зловживанням.
Так, нормативно-правовим актом, що установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади є Закон України «Про публічні закупівлі». Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.
Статтею 19 Конституції України передбачено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Звертаємо увагу Антимонопольного комітету на доктрину заборони суперечливої поведінки (лат. venire contra factum proprium). Певне відображення цієї доктрини у нашому законодавстві знаходиться у п. 6 ст. 3 Цивільного кодексу України, де зазначено, що однією із засад цивільного законодавства є добросовісність.
Доктрина venire contra factum proprium (заборони суперечливої поведінки), базується ще на римській максимі – «non concedit venire contra factum proprium» (ніхто не може діяти всупереч своїй попередній поведінці). В основі доктрини venire contra factum proprium знаходиться принцип добросовісності. Поведінкою, яка суперечить добросовісності та чесній діловій практиці, є, зокрема, поведінка, що не відповідає попереднім заявам або поведінці сторони, за умови, що інша сторона, яка діє собі на шкоду, розумно покладається на них (постанова Об’єднаної палати Касаційного цивільного суду Верховного Суду від 10.04.2019 у справі №390/34/17).
Суб`єкт владних повноважень не може обґрунтовувати правомірність рішення, що оскаржується, іншими обставинами, ніж ті, що зазначені безпосередньо в документів, що оскаржується. За іншого підходу суб`єкт владних повноважень міг би самостійно та довільно змінювати (доповнювати) обґрунтування своїх дій (рішень) після їх вчинення (ухвалення), що не сумісне з принципами правової визначеності та належного урядування, які є фундаментальними для правової держави (Постанова ВС у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду, винесена 28 травня 2020 року у справі № 826/17201/17).
Виходячи з принципу «належного урядування», державні органи зобов`язати діяти вчасно та в належний спосіб, а держава не повинна отримувати вигоду у вигляді поновлення судами строку на оскарження судових рішень та виправляти допущені органами державної влади помилки коштом приватної особи, яка діяла добросовісно (у такій ситуації - коштом платника податку у зв`язку з порушенням принципу остаточності судового рішення, прийнятого на користь такого платника податку) Постанова ВС у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду, винесена 28 лютого 2020 року у справі № П/811/1015/16.
Труднощі в організації своєчасного виконання обов`язків представників суб`єкта владних повноважень не є об`єктивними та непереборними обставинами, які перешкоджають оскаржити судові рішення в межах встановленого законодавством строку оскарження.
Враховуючи вищенаведене, слід зазначити, що принцип «належного урядування» має надзвичайно важливе значення для забезпечення правовладдя в Україні. Неухильне дотримання основних складових принципу «належного урядування» забезпечує прийняття суб’єктами владних повноважень легітимних, справедливих та досконалих рішень. Крім того, принцип «належного урядування» підкреслює те, що між людиною та державою повинні бути вибудовані саме публічно-сервісні відносини, у яких інституції та процеси служать всім членам суспільства.
Відповідно до п. 4 ч. 1 Закону України «Про антимонопольний комітет України», у сфері здійснення контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції Антимонопольний комітет має повноваження, зокрема, перевіряти суб’єкти господарювання, об’єднання, органи влади, органи місцевого самоврядування, органи адміністративно-господарського управління та контролю щодо дотримання ними вимог законодавства про захист економічної конкуренції та під час проведення розслідувань за заявами і справами про порушення законодавства про захист економічної конкуренції.
Рішення Замовника, що викладене у Протоколі щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 09.03.2024 року за №119 порушує, зокрема, права Скаржника на об’єктивний та неупереджений розгляд його тендерної пропозицій, недискримінаційний підхід, прозорість на всіх стадіях закупівель тощо, а також інші права та законні інтереси.
Метою Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.