Текст рішення
РІШЕННЯ
№3473-р/пк-пз від 06.03.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Інтерференц Систем" (код ЄДРПОУ: 45067285) від 22 лютого 2025 № UA-2025-02-18-002169-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 25.02.2025 № 2810-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що в додатку 7 Документації Замовник встановив вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть надати технічних паспортів якості: "- копії технічних паспортів якості на товар, що є предметом закупівлі та пропонується до постачання".
Замовник встановлює обмежувальну умову щодо наявності у учасників технічних паспортів якості.
Технічний паспорт — це документ, який містить відомості щодо проведеної технічної інвентаризації об'єкта нерухомого майна, зокрема інформацію про його місцезнаходження (адресу), склад, технічні характеристики, план та опис об'єкта, ім'я/найменування власника/замовника, відомості щодо права власності на об'єкт нерухомого майна, щодо суб'єкта господарювання, який виготовив технічний паспорт, тощо.
Тобто, отримати ТЕХНІЧНИЙ паспорт якості можливо виключно на об’єкти нерухомого майна, що в свою чергу суперечить предмету закупівлі, оскільки Товаром, за відповідною процедурою закупівлі є Паливо (Код ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо ДП-З-Євро 5)).
Скаржник, посилаючись на пункт 29 Особливостей зазначає, що відповідно до ДСТУ 7688:2015 "ПАЛИВО ДИЗЕЛЬНЕ ЄВРО.Технічні умови" встановлено, зокрема, що цей стандарт розроблено з метою забезпечення впровадження та застосування Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 № 927.
Відповідно до пункту 10.3 документ про якість (паспорт якості) має містити таку інформацію:
— дату видачі й номер документа;
— позначення цього стандарту;
— познаку дизельного палива відповідно до 3.3;
— торгову марку (товарний знак) підприємства-виробника (за наявності), його назву та повну адресу;
— назву та повну адресу постачальника (за наявності);
— дату виготовлення дизельного палива;
— дату відбирання проби та дату проведення випробування;
— показники якості дизельного палива, їх нормативні значення згідно з цим стандартом, нормативні значення згідно з Технічним регламентом і фактичні результати випробування;
— позначення нормативних документів на методи випробування згідно з цим стандартом;
— національний знак відповідності, який підтверджує відповідність дизельного палива вимогам Технічного регламенту;
— відомості щодо декларації про відповідність;
— знак відповідності згідно з ДСТУ 2296 (в разі проведення сертифікації);
— номер партії (резервуара);
— інформацію про вид та кількість добавок (присадок);
— підпис начальника відділу технічного контролювання або керівника лабораторії, який виконує функції відділу, або уповноваженої особи, завірений печаткою.
Відповідно до розділу 11 ГАРАНТІЇ ВИРОБНИКА встановлено:
11.1 Виробник гарантує відповідність якості дизельного палива вимогам цього стандарту в разі дотримання вимог щодо транспортування та зберігання.
11.2 Гарантійний термін зберігання дизельного палива — 1 рік від дати його виготовлення.
Скаржник на відповідність вимогам національного стандарту на Дизельне паливо, може надати - Сертифікат відповідності Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, Паспорт якості на відповідність ДСТУ 7688:2015 та Технічному регламенту, та декларацію про відповідність Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив.
Отже, з урахуванням вимоги в частині надання Скаржником саме ТЕХНІЧНОГО паспорту якості на Товар, що є предметом закупівлі, а саме - Дизельне паливо, - носить обмежувальний та дискримінаційний характер, оскільки Скаржник може надати на сертифікат відповідності та паспорт якості.
Замовник зазначає, що в додатку 7 Документації Замовником встановлено вимогу щодо надання учасником на вибір копії сертифікатів відповідності чи сертифікату якості чи паспорт якості, тощо, виданих призначеним органом з оцінки відповідності на товар, що є предметом закупівлі та пропонується до постачання, чинних на дату подання тендерної пропозиції.
З метою обов’язкового надання паспорту якості з технічними нормами по регламенту в додатку 7 Документації Замовником встановлено вимогу щодо надання копії технічних паспортів якості на товар, що є предметом закупівлі та пропонується до постачання, тому, вказана вимога, жодним чином не обмежує учасників.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 4 Документації містить ІНФОРМАЦІЮ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ,
ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ:
Назва товару Дизельне паливо ДП-З-Євро 5 ІІІ. Вимоги до підготовки тендерної пропозиції учасником 3.1.3. копії технічних паспортів якості на товар, що є предметом закупівлі та пропонується до постачання.
Додаток 7 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:
Додаток 4:
- копії технічних паспортів якості на товар, що є предметом закупівлі та пропонується до постачання;
Відповідно до Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 № 927 зазначено, зокрема:
- документ про якість (паспорт якості) палива - документ, що містить дані для ідентифікації та фактичні значення показників якості нафтопродуктів, отримані в результаті лабораторних випробувань, а також інформацію про їх відповідність вимогам нормативних документів.
Відповідно до пункту 19 Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 № 927 за результатами проведення оцінки відповідності виробник або уповноважений представник складає декларацію про відповідність за формою згідно з додатком 6 до цього Технічного регламенту.
Розділом 10 "Правила приймання" ДСТУ 7688:2015 "Паливо дизельне Євро.
Технічні умови", зокрема, передбачено:
10.1. Дизельне паливо приймають партіями. Партією вважають будь-яку кількість дизельного палива однієї марки одного екологічного класу, яка виготовлена під час безперервного технологічного процесу за затвердженою технологією, однорідна за показниками якості й компонентним складом, та яку супроводжують одним документом про якість, виданим під час приймання на основі випробування сукупної проби.
10.3 Документ про якість (паспорт якості) має містити: дату видачі й номер документа; позначення цього стандарту; познаку дизельного палива відповідно до 3.3;
торгову марку (товарний знак) підприємства-виробника (за наявності), його назву та повну адресу; назву та повну адресу постачальника (за наявності); дату виготовлення дизельного палива; дату відбирання проби та дату проведення випробування; показники якості дизельного палива, їх нормативні значення згідно з цим стандартом, нормативні значення згідно з Технічним регламентом і фактичні результати випробування; позначення нормативних документів на методи випробування згідно з цим стандартом; національний знак відповідності, який підтверджує відповідність дизельного палива вимогам Технічного регламенту; відомості щодо декларації про відповідність; знак відповідності згідно з ДСТУ 2296 (в разі проведення сертифікації); номер партії (резервуара); інформацію про вид та кількість добавок (присадок); підпис начальника відділу технічного контролювання або керівника лабораторії, який виконує функції відділу, або уповноваженої особи, завірений печаткою.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Слід зазначити, що ДСТУ 7688:2015 "Паливо дизельне Євро. Технічні умови" не передбачено наявності саме технічних паспортів якості.
За таких умов, вищезазначені умови Документації суперечать положенням Особливостей в цій частині.
Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть саме технічний паспорт якості, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що в додатку 4 Документації Замовник встановив вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть автотранспорт САМЕ Постачальника (тобто, учасника) та окремі вимоги в частині забезпечення такого автотранспорту певним обладнанням та оснащенням (згідно п. 2.4. Додатку № 4).
"2.4. Придбання палива буде здійснюватися на умовах отримання палива наливом в спосіб поставки Товару "автоцистерна Постачальника – резервуар Покупця" за Пунктом призначення – вул.Лісова, буд.2, с. Циблі, Бориспільский р-н., Київська обл. При постачанні Товару автотранспорт Постачальника повинен бути забезпечений: насосом для його зливу, лічильником обліку палива та/або мати засіб вимірювання об'єму, який має свідоцтво про повірку і обладнаний покажчиком рівня наповнення та обладнаний протипожежним оснащенням згідно з Правилами пожежної безпеки в Україні, засобами збору витоків та розливів палива. Постачальник за власний рахунок, при проведенні операції отримання палива наливом в спосіб поставки Товару "автоцистерна Постачальника – резервуар Покупця" зобов’язаний застосувати шланги необхідної довжини та належного діаметру, а у разі необхідності євро-перехідники та мати відповідний чинний сертифікат щодо перевірки/визнання про придатність їх до експлуатації, а також додаткові витрати при виконанні робіт на території несе Постачальник".
Замовник встановлює вимогу в частині наявності автотранспорту САМЕ Постачальника, що свідчить про встановлення вимоги матеріально-технічної бази у учасника.
Така умова Документації, в частині документально підтвердженої інформації про відповідність учасників наступним вимогам, а саме - наявність обладнання та матеріальнотехнічної бази суперечить положенням абзацу 1 пункту 29 Особливостей, де визначено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Також, Замовник встановлює окремі вимоги в частині забезпечення такого автотранспорту певним обладнанням та оснащенням, а саме - При постачанні Товару автотранспорт Постачальника повинен бути забезпечений: насосом для його зливу, лічильником обліку палива та/або мати засіб вимірювання об'єму, який має свідоцтво про повірку і обладнаний покажчиком рівня наповнення та обладнаний протипожежним оснащенням згідно з Правилами пожежної безпеки в Україні, засобами збору витоків та розливів палива. Постачальник за власний рахунок, при проведенні операції отримання палива наливом в спосіб поставки Товару "автоцистерна Постачальника – резервуар Покупця" зобов’язаний застосувати шланги необхідної довжини та належного діаметру, а у разі необхідності євро-перехідники та мати відповідний чинний сертифікат щодо перевірки/визнання про придатність їх до експлуатації, а також додаткові витрати при виконанні робіт на території несе Постачальник.
Встановлення окремих вимог до наповнення певним обладнанням бензовозів, якими буде здійснюватись постачання палива наливом, - створює дискримінаційні та обмежувальні умови для Скаржника.
Таким чином, у процедурі закупівлі зможуть взяти участь лише ті учасники, які пропонують виключно власні (орендовані/у користуванні) бензовози та такі бензовози обладнані певним оснащенням за окремо визначеними вимогами Замовника.
Скаржник має партнерський договір, на умовах якого партнер скаржника здійснює поставку нафтопродуктів із залученням автотранспорту, яким користується партнер Скаржника.
Скаржник вважає, що зазначені вимоги є дискримінаційними, оскільки відповідну матеріально-технічну базу мають у власності виключно учасники – власники бензовозів.
Скаржник вважає, що зазначена вимога Документації є обмежувальною по відношенню до учасників, які не мають власних/орендованих/у користуванні бензовозів, але які при цьому мають партнерські договори з суб’єктом господарювання, який має паливний склад (нафтобазу), з якого, по замовленню Скаржника, здійснюється поставка палива наливом із залученням автомобілів партнера Скаржника (бензовозів), а отже вимога тендерної документації про те, що бензовоз повинен мати насосом для його зливу, лічильником обліку палива та/або мати засіб вимірювання об'єму, який має свідоцтво про повірку і обладнаний покажчиком рівня наповнення та обладнаний протипожежним оснащенням згідно з Правилами пожежної безпеки в Україні, засобами збору витоків та розливів палива та застосувати шланги необхідної довжини та належного діаметру, а у разі необхідності євро-перехідники та мати відповідний чинний сертифікат щодо перевірки/визнання про придатність їх до експлуатації, а також додаткові витрати при виконанні робіт на території несе Постачальник – носить обмежувальний характер по відношенню до Скаржника.
Вимога в частині, а також додаткові витрати при виконанні робіт на території несе Постачальник – не може застосовуватись, оскільки відповідна процедура закупівлі оголошена на придбання Товару (Код ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо ДП-З-Євро 5)), а отже вимоги в частині покладання витрат на Постачальника при виконанні робіт – суперечать оголошеному предмету закупівлі.
Замовник зазначає, що закупівля товару, що є предметом закупівлі, а саме - Дизельне паливо ДП-З-Євро 5 в кількості 7000 літрів, передбачає поставку цього товару Замовнику (транспортування товару до Замовника), а саме - здійснюватися на умовах отримання палива наливом в спосіб поставки Товару "автоцистерна Постачальника – резервуар Покупця" за Пунктом призначення – вул.Лісова, буд.2, с. Циблі, Бориспільский р-н., Київська обл.
З метою забезпечення поставки дизельного палива в повному обсязі, його обліку та з метою забезпечення зливу в резервуар на території Замовника в додатку 4 Документації Замовник прописує вимогу, що При постачанні Товару автотранспорт Постачальника повинен бути забезпечений: насосом для його зливу, лічильником обліку палива та/або мати засіб вимірювання об'єму, який має свідоцтво про повірку і обладнаний покажчиком рівня наповнення та обладнаний протипожежним оснащенням згідно з Правилами пожежної безпеки в Україні, засобами збору витоків та розливів палива. Постачальник за власний рахунок, при проведенні операції отримання палива наливом в спосіб поставки Товару "автоцистерна Постачальника – резервуар Покупця" зобов’язаний застосувати шланги необхідної довжини та належного діаметру, а у разі необхідності євро-перехідники та мати відповідний чинний сертифікат щодо перевірки/визнання про придатність їх до експлуатації, а також додаткові витрати при виконанні робіт на території несе Постачальник.
Вимоги щодо приналежності автотранспорту саме постачальнику (власного, орендованого чи належного партнерам згідно партнерського договору) Замовником не внесено до додатку 7 Документації та відповідно жодним чином не обмежує учасників.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 4 Документації містить ІНФОРМАЦІЮ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ,
ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ:
Назва товару Дизельне паливо ДП-З-Євро 5 ІІІ. Вимоги до підготовки тендерної пропозиції учасником 2.4. Придбання палива буде здійснюватися на умовах отримання палива наливом в спосіб поставки Товару "автоцистерна Постачальника – резервуар Покупця" за Пунктом призначення – вул.Лісова, буд.2, с. Циблі, Бориспільский р-н., Київська обл. При постачанні Товару автотранспорт Постачальника повинен бути забезпечений: насосом для його зливу, лічильником обліку палива та/або мати засіб вимірювання об'єму, який має свідоцтво про повірку і обладнаний покажчиком рівня наповнення та обладнаний протипожежним оснащенням згідно з Правилами пожежної безпеки в Україні, засобами збору витоків та розливів палива. Постачальник за власний рахунок, при проведенні операції отримання палива наливом в спосіб поставки Товару "автоцистерна Постачальника – резервуар Покупця" зобов’язаний застосувати шланги необхідної довжини та належного діаметру, а у разі необхідності євро-перехідники та мати відповідний чинний сертифікат щодо перевірки/визнання про придатність їх до експлуатації, а також додаткові витрати при виконанні робіт на території несе Постачальник Додаток 7 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:
Додаток 4:
- довідку довільної форми, якою підтверджується можливість учасника здійснити поставку товару, що є предметом закупівлі з урахуванням вимог, наведених у цьому Додатку.
Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Відповідно до частини другої статті 16 Закону Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:
1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;
2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;
3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);
4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.
Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.
Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.
Також, Документація не містить переліку додаткових витрат при виконанні робіт, які учасники повинні врахувати у складі Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Крім того, відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу назва предмета закупівлі – "Код ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо ДП-З-Євро 5)".
Вид предмету закупівлі: Товари.
За таких умов, наведена вище вимога щодо врахування додаткових витрат при виконанні робіт не узгоджується з предметом закупівлі в цій частині.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Державне некомерційне підприємство "Всеукраїнський лікувальнореабілітаційний центр "Циблі" (код ЄДРПОУ: 05480766) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Код ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо ДП-З-Євро 5)", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-18-002169-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО
Скарга
скарга на дискримінаційні умови у тендерній документації
1. Вилучити із тендерної документації вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть надати технічних паспортів якості. · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника Державне некомерційне підприємство "Всеукраїнський лікувально-реабілітаційний центр "Циблі"" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі за предметом Код ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо ДП-З- Євро 5), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-18-002169-a, зокрема: 1. Вилучити із тендерної документації вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть надати технічних паспортів якості.
1.1. В Додатку № 7 до ТД Замовник встановив вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть надати технічних паспортів якості:.
«- копії технічних паспортів якості на товар, що є предметом закупівлі та пропонується до постачання;»
Замовник встановлює обмежувальну умову щодо наявності у учасників технічних паспортів якості.
Технічний паспорт — це документ, який містить відомості щодо проведеної технічної інвентаризації об'єкта нерухомого майна, зокрема інформацію про його місцезнаходження (адресу), склад, технічні характеристики, план та опис об'єкта, ім'я/найменування власника/замовника, відомості щодо права власності на об'єкт нерухомого майна, щодо суб'єкта господарювання, який виготовив технічний паспорт, тощо.
Тобто, отримати ТЕХНІЧНИЙ паспорт якості можливо виключно на об’єкти нерухомого майна, що в свою чергу суперечить предмету закупівлі, оскільки Товаром, за відповідною процедурою закупівлі є Паливо (Код ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо ДП-З- Євро 5)).
Варто звернути увагу на той факт, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Встановлюючи вимогу в частині надання технічних паспортів якості на товар, що є предметом закупівлі, - Замовник встановлює дискримінаційну умову та таку що не узгоджується з предметом закупівлі. Також, відповідною умовою, Замовник встановлює вимогу надання документу на об’єкти нерухомого майна, що не може застосовуватись до учасників у відповідності до п. 29 Особливостей (наявність матеріально-технічної бази у учасника).
Відповідно до ДСТУ 7688:2015 "ПАЛИВО ДИЗЕЛЬНЕ ЄВРО.Технічні умови" встановлено, зокрема, що цей стандарт розроблено з метою забезпечення впровадження та застосування Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 р. № 927.
Відповідно до пункту 10.3 документ про якість (паспорт якості) має містити таку інформацію: — дату видачі й номер документа;
— позначення цього стандарту;
— познаку дизельного палива відповідно до 3.3;
— торгову марку (товарний знак) підприємства-виробника (за наявності), його назву та повну
адресу;
— назву та повну адресу постачальника (за наявності);
— дату виготовлення дизельного палива;
— дату відбирання проби та дату проведення випробування;
— показники якості дизельного палива, їх нормативні значення згідно з цим стандартом,
нормативні значення згідно з Технічним регламентом і фактичні результати випробування;
— позначення нормативних документів на методи випробування згідно з цим стандартом;
— національний знак відповідності, який підтверджує відповідність дизельного палива вимогам
Технічного регламенту;
— відомості щодо декларації про відповідність;
— знак відповідності згідно з ДСТУ 2296 (в разі проведення сертифікації);
— номер партії (резервуара);
— інформацію про вид та кількість добавок (присадок);
— підпис начальника відділу технічного контролювання або керівника лабораторії, який
виконує функції відділу, або уповноваженої особи, завірений печаткою.
Відповідно до розділу 11 ГАРАНТІЇ ВИРОБНИКА встановлено:
11.1 Виробник гарантує відповідність якості дизельного палива вимогам цього стандарту в разі дотримання вимог щодо транспортування та зберігання.
11.2 Гарантійний термін зберігання дизельного палива — 1 рік від дати його виготовлення.
Скаржник на відповідність вимогам національного стандарту на Дизельне паливо, може надати - Сертифікат відповідності Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, Паспорт якості на відповідність ДСТУ 7688:2015 та Технічному регламенту, та декларацію про відповідність Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив.
Варто звернути увагу на той факт, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Отже, з урахуванням вимоги в частині надання Скаржником саме ТЕХНІЧНОГО паспорту якості на Товар, що є предметом закупівлі, а саме: Дизельне паливо, - носить обмежувальний та дискримінаційний характер, оскільки Скаржник може надати на сертифікат відповідності та паспорт якості.
2. Вилучити із тендерної документації вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть автотранспорт САМЕ Постачальника (тобто, учасника) та окремі вимоги в частині забезпечення такого автотранспорту певним обладнанням та оснащенням (згідно п. 2.4. Додатку № 4). · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника Державне некомерційне підприємство "Всеукраїнський лікувально-реабілітаційний центр "Циблі"" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі за предметом Код ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо ДП-З- Євро 5), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-18-002169-a, зокрема: 2. Вилучити із тендерної документації вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть автотранспорт САМЕ Постачальника (тобто, учасника) та окремі вимоги в частині забезпечення такого автотранспорту певним обладнанням та оснащенням (згідно п. 2.4. Додатку № 4).
1.2. В Додатку № 4 до ТД Замовник встановив вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть автотранспорт САМЕ Постачальника (тобто, учасника) та окремі вимоги в частині забезпечення такого автотранспорту певним обладнанням та оснащенням (згідно п. 2.4. Додатку № 4):
«2.4. Придбання палива буде здійснюватися на умовах отримання палива наливом в спосіб поставки Товару «автоцистерна Постачальника – резервуар Покупця» за Пунктом призначення – вул.Лісова, буд.2, с. Циблі, Бориспільский р-н., Київська обл. При постачанні Товару автотранспорт Постачальника повинен бути забезпечений: насосом для його зливу, лічильником обліку палива та/або мати засіб вимірювання об'єму, який має свідоцтво про повірку і обладнаний покажчиком рівня наповнення та обладнаний протипожежним оснащенням згідно з Правилами пожежної безпеки в Україні, засобами збору витоків та розливів палива. Постачальник за власний рахунок, при проведенні операції отримання палива наливом в спосіб поставки Товару «автоцистерна Постачальника – резервуар Покупця» зобов’язаний застосувати шланги необхідної довжини та належного діаметру, а у разі необхідності євро-перехідники та мати відповідний чинний сертифікат щодо перевірки/визнання про придатність їх до експлуатації, а також додаткові витрати при виконанні робіт на території несе Постачальник»
Замовник встановлює вимогу в частині наявності автотранспорту САМЕ Постачальника, що свідчить про встановлення вимоги матеріально-технічної бази у учасника.
Така умова тендерної документації, в частині документально підтвердженої інформації про відповідність учасників наступним вимогам, а саме наявність обладнання та матеріально-технічної бази суперечить положенням абзацу 1 пункту 29 Особливостей, де визначено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Також, Замовник встановлює окремі вимоги в частині забезпечення такого автотранспорту певним обладнанням та оснащенням, а саме: При постачанні Товару автотранспорт Постачальника повинен бути забезпечений: насосом для його зливу, лічильником обліку палива та/або мати засіб вимірювання об'єму, який має свідоцтво про повірку і обладнаний покажчиком рівня наповнення та обладнаний протипожежним оснащенням згідно з Правилами пожежної безпеки в Україні, засобами збору витоків та розливів палива. Постачальник за власний рахунок, при проведенні операції отримання палива наливом в спосіб поставки Товару «автоцистерна Постачальника – резервуар Покупця» зобов’язаний застосувати шланги необхідної довжини та належного діаметру, а у разі необхідності євро-перехідники та мати відповідний чинний сертифікат щодо перевірки/визнання про придатність їх до експлуатації, а також додаткові витрати при виконанні робіт на території несе Постачальник.
Встановлення окремих вимог до наповнення певним обладнанням бензовозів, якими буде здійснюватись постачання палива наливом, - створює дискримінаційні та обмежувальні умови для Скаржника.
Таким чином, у процедурі закупівлі зможуть взяти участь лише ті учасники, які пропонують виключно власні (орендовані/у користуванні) бензовози та такі бензовози обладнані певним оснащенням за окремо визначеними вимогами Замовника.
Скаржник має партнерський договір, на умовах якого партнер скаржника здійснює поставку нафтопродуктів із залученням автотранспорту, яким користується партнер скаржника.
Вважаємо, що зазначені вимоги є дискримінаційними, оскільки відповідну матеріально-технічну базу мають у власності виключно учасники – власники бензовозів.
Вважаємо, що зазначена вимога тендерної документації є обмежувальною по відношенню до учасників, які не мають власних/орендованих/у користуванні бензовозів, але які при цьому мають партнерські договори з суб’єктом господарювання, який має паливний склад (нафтобазу), з якого, по замовленню Скаржника, здійснюється поставка палива наливом із залученням автомобілів партнера Скаржника (бензовозів), а отже вимога тендерної документації про те, що бензовоз повинен мати насосом для його зливу, лічильником обліку палива та/або мати засіб вимірювання об'єму, який має свідоцтво про повірку і обладнаний покажчиком рівня наповнення та обладнаний протипожежним оснащенням згідно з Правилами пожежної безпеки в Україні, засобами збору витоків та розливів палива та застосувати шланги необхідної довжини та належного діаметру, а у разі необхідності євро-перехідники та мати відповідний чинний сертифікат щодо перевірки/визнання про придатність їх до експлуатації, а також додаткові витрати при виконанні робіт на території несе Постачальник – носить обмежувальний характер по відношенню до Скаржника.
Також звертаємо увагу, що вимога в частині а також додаткові витрати при виконанні робіт на території несе Постачальник – не може застосовуватись, оскільки відповідна процедура закупівлі оголошена на придбання Товару (Код ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо ДП-З- Євро 5)) , а отже вимоги в частині покладання витрат на Постачальника при виконанні робіт – суперечать оголошеному предмету закупівлі.