Пневмокаркасний модульний намет

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 2996-р/пк-пз від 26.02.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Мороза Антона Євгенійовича (код ЄДРПОУ: 3113815897) від 17 лютого 2025 № UA-2025-02-12-003824-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 19.02.2025 № 2530-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 2.4 додатку 2 Документації плити настилу повинні відповідати вимогам ТУ У 22.2-23721044–001:2016 "Покриття модульне з полівінілхлориду (ПВХ) для підлоги. Технічні умови". Для підтвердження відповідності вказаній вимозі учасник у складі Пропозиції повинен надати копію діючого сертифіката відповідності, виданого уповноваженим на це органом. У разі, якщо учасник у складі своєї Пропозиції подає сертифікат, виданий іншій юридичній або фізичній особі, у такому випадку учаснику необхідно надати документальне підтвердження наявності правовідносин учасника з такою особою (копія договору, гарантійного листа або іншого документа) щодо права використання такого сертифіката.

Скаржник може запропонувати у складі комплекту плити настилу виробництва ТОВ "ОСТА ПОЛІМЕРИ", які відповідають ТУ У 22.2-23721044–001:2016. На підтвердження Скаржник надає сертифікат відповідності від 17.05.2023 № UA.033.KR.0061-23.

Проте, Скаржник не має документального підтвердження наявності правовідносин з такою особою щодо права використання такого сертифіката.

У звʼязку з цим Скаржником було зроблено запит від 14.02.2025 № 1 до ТОВ "ОСТА ПОЛІМЕРИ" з проханням надати відповідні документи. Відповідь на момент подання скарги не було отримано.

Також Скаржник має можливість запропонувати в складі комплекту плити настилу виробництва ТОВ "СП ЕКОМЕТАЛ", які відповідають ТУ У 22.2-23721044–001:2016. На підтвердження Скаржник надає сертифікат відповідності № UA.033.0117-21 від 21.05.2021, в якого вже закінчився строк дії.

Проте, Скаржник не має ні чинного сертифіката відповідності такого виробника, ні документального підтвердження наявності правовідносин з такою особою (копія договору, гарантійного листа або іншого документа) щодо права використання такого сертифіката.

У зв'язку з цим Скаржником було зроблено запит від 14.02.2025 № 2 до ТОВ "СП ЕКОМЕТАЛ" з проханням надати відповідні документи. Відповідь на момент подання Скарги не було отримано.

Крім того, ТОВ "СП ЕКОМЕТАЛ" є розробником ТУ У 22.2-23721044–001:2016 та має відповідні права інтелектуальної власності на повний текст цього ТУ, на підтвердження Скаржник надає титульну сторінку відповідного документа.

Скаржник в змозі звернутися до уповноваженого органу з проханням провести оцінку відповідності плит настилу, проте, для оцінки відповідності потрібно надати повний текст ТУ У 22.2-23721044–001:2016 для того, щоб орган з оцінки відповідності міг встановити відповідність товару вимогам такого ТУ та видати відповідний сертифікат.

У зв'язку з цим Скаржником зроблено запит від 14.02.2025 № 2 до ТОВ "СП ЕКОМЕТАЛ" з проханням надати повний текст ТУ та дозвіл на його використання.

Відповідь на момент подання Скарги не було отримано.

Скаржник повідомляє, що позбавлений можливості самостійно отримати діючий сертифікат відповідності виданого уповноваженим на це органом, а також позбавлений можливості надати документальне підтвердження наявності правовідносин учасника з суб'єктами господарювання, які вже мають такі сертифікати, а саме - не може надати (копію договору, гарантійного листа або іншого документу) щодо права використання такого сертифіката.

Замовник зазначає, що Скаржник не зазначає, чим саме технічні вимоги Документації порушують його права як учасника закупівлі, та у чому зазначені вимоги суперечать законодавству у сфері публічних закупівель.

Згідно з визначенням, яке дає Закон України "Про стандартизацію", технічні умови – це нормативний документ, що встановлює технічні вимоги, яким повинна відповідати продукція, процес або послуга, та визначає процедури, за допомогою яких може бути встановлено, чи дотримані такі вимоги. Відповідно до положень статті 1 Закону України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності" сертифікат відповідності є документом, який підтверджує виконання заданих вимог, які стосуються об’єкта оцінки відповідності;

оцінка відповідності - процес доведення того, що задані вимоги, які стосуються продукції, процесу, послуги, системи, особи чи органу, були виконані; підтвердження відповідності видача документа про відповідність, яка ґрунтується на прийнятому після критичного огляду рішенні про те, що виконання заданих вимог було доведене.

Таким чином, встановлюючи вимогу щодо відповідності оснащення, що входить до складу предмета закупівлі, конкретним технічним умовам, Замовник діє у рамках норм пункту 3 частини другої статті 22 Закону.

Замовник повідомляє, що додатком 2 Документації встановлено: "У разі посилання у викладеній інформації на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва, - слід вважати в наявності вираз "або еквівалент".

*При пропозиції Учасником еквіваленту зазначеного товару за Предметом закупівлі, обов’язкове надання порівняльної таблиці та підтвердження, що запропонований еквівалент відповідає вимогам Замовника, тобто не гірше за технічними та якісними характеристиками".

Відтак, Скаржник наділений можливістю виготовити у визначеному законом порядку та надати сертифікат відповідності на запропоновану ним продукцію, якщо її характеристики є еквівалентними до зазначеної у технічних вимогах.

Скаржник має намір запропонувати Замовнику плити підлогового покриття, які виготовляються двома виробниками.

Замовник звертає увагу, що Скаржник не наділений правом змушувати Замовника приймати рішення про встановлення технічних вимог до предмета закупівлі. Викладені у Скарзі вимоги можуть свідчити про намір Скаржника вчинити тиск на Замовника задля внесення останнім змін до технічних вимог Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу 3 Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення), наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, зокрема, інформацією та/або документами про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі встановлення даної вимоги), — згідно з Додатком 2 до тендерної документації.

Відповідно до пункту 6 розділу 3 Документації вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 2 до цієї тендерної документації.

Додаток2 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

3. Перелік документів та/або інформації на підтвердження інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, зокрема:

3.5 п. 2.4 додатка 2 "Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі: Для підтвердження відповідності вказаній вимозі Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати копію діючого сертифікату відповідності, виданого уповноваженим на це органом. У разі, якщо Учасник у складі своєї пропозиції подає сертифікат, виданий іншій юридичній або фізичній особі, у такому випадку Учаснику необхідно надати документальне підтвердження наявності правовідносин Учасника з такою особою (копія договору, гарантійного листа або іншого документу) щодо права використання такого сертифікату.

Додаток 2 Документації містить інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Відповідно до додатку 2 Документації Замовник закуповує Пневмокаркасний модульний намет.

2. КОМПЛЕКТАЦІЯ ТОВАРУ

Комплект Товару повинен включати в себе:

Пневмокаркас – 1 комплект.

Зовнішній тент – 1 компл.

Дно -1 шт.

Внутрішній утеплювач – 1 компл.

Кілки – 8 шт.

Сумка для транспортування та зберігання намету – 1 шт.

Сумка для транспортування та зберігання кілків – 1 шт.

Сумка для зберігання LED світильників – 1 шт.

Кувалда – 1 шт.

LED світильники – 1 компл.

Дизельний нагрівач непрямого нагріву –– 1 компл.

Додаткове модульне покриття підлоги з ПВХ плит – 1 компл.

Ремкомплект – 1 компл.

2.4. Додатковий настил з модульних ПВХ плит.

Матеріал: ПВХ.

Розмір плити: 700х700х22 мм.

Спосіб з’єднання плит: замок типу "шип-паз" Маса однієї плити: 11 кг.

Температура експлуатації: від -40 до +70 оС Допустиме навантаження: 2 т/кв.дм Щільність: 1.35 г/куб.см.

Плити настилу повинні відповідати вимогам ТУ У 22.2-23721044–001:2016 "Покриття модульне з полівінілхлориду (ПВХ) для підлоги. Технічні умови". Для підтвердження відповідності вказаній вимозі Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати копію діючого сертифікату відповідності, виданого уповноваженим на це органом. У разі, якщо Учасник у складі своєї пропозиції подає сертифікат, виданий іншій юридичній або фізичній особі, у такому випадку Учаснику необхідно надати документальне підтвердження наявності правовідносин Учасника з такою особою (копія договору, гарантійного листа або іншого документу) щодо права використання такого сертифікату.

У разі посилання у викладеній інформації на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва, - слід вважати в наявності вираз "або еквівалент".

*При пропозиції Учасником еквіваленту зазначеного товару за Предметом закупівлі, обов’язкове надання порівняльної таблиці та підтвердження, що запропонований еквівалент відповідає вимогам Замовника, тобто не гірше за технічними та якісними характеристиками.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- титульну сторінку технічних умов "ПОКРИТТЯ МОДУЛЬНЕ З ПОЛІВІНІЛХЛОРИДУ (ПВХ) ДЛЯ ПІДЛОГИ" ТУ У 22.2-23721044-001:2016, розроблених та затверджених ТОВ "СП Екометал";

- сертифікат відповідності від 21.05.2021 до 20.05.2023 № UA.033.0117-21 на покриття модульне з полівінілхлориду (ПВХ) для підлоги код ДКПП 22.23.11, код УКТ ЗЕД 3918 90 00 00 виробництва ТОВ "СП Екометал", яке відповідає вимогам ТУ У 22.223721044-001:2016 "Покриття модульне з полівінілхлориду (ПВХ) Comply with the requirements для підлоги. Технічні умови", п.п. 3.3.1 таблиця 1 п. 4 (стираність); 5 (дефо рмативність при вдавлюванні); 7 (щільність); 8 (водопоглинання); 9 (пито-мий об'ємний електричний опір);

- сертифікат відповідності від 17.05.2023 до 16.08.2025 № UA.033.KR.0061-23 на покриття модульне з полівінілхлориду (ПВХ) для підлоги, код ДКПП 22.23.11; код УКТ ЗЕД 3918 9000 00 виробництва ТОВ "ОСТА ПОЛІМЕРИ", яке відповідає вимогам ТУ У 22.2-23721044-001:2016 "Покриття модульне з полівінілхлориду (ПВХ) для підлоги.

Технічні умови" зі зміною №1 п. п. 3.3.1 таблиця 1 п.п. 4 (стиранність); 5 (деформативність при вдавлюванні); 7 (щільність); 8 (водопоглинання); 9 (питомий об'ємний електричний опір);

- лист-запит від 14.02.2025 № 1 до ТОВ "ОСТА ПОЛІМЕРИ", відповідно до якого, зокрема: "…Враховуючи, що я маю можливість запропонувати товар виробництва ТОВ "ОСТА ПОЛІМЕРИ" та надати сертифікат відповідності № UA.033.KR.0061-23 від 17.05.2023 року, прошу надати документальне підтвердження наявності правовідносин ФОП Мороз Антон Євгенійович з ТОВ "ОСТА ПОЛІМЕРИ" (копія договору, гарантійного листа або іншого документу) щодо права використання такого сертифікату.

У разі неможливості надати такі документи прошу повідомити про це письмово";

- лист-запит від 14.02.2025 № 2 до ТОВ "СП ЕКОМЕТАЛ", відповідно до якого, зокрема: "Враховуючи, що я маю можливість запропонувати товар виробництва ТОВ "СП ЕКОМЕТАЛ" прошу надати діючий сертифікат відповідності та документальне підтвердження наявності правовідносин ФОП Мороз Антон Євгенійович з ТОВ "СП ЕКОМЕТАЛ" (копія договору, гарантійного листа або іншого документу) щодо права використання такого сертифікату. У разі неможливості надати такі документи прошу повідомити про це письмово.

Крім того, враховуючи, що ТОВ "СП ЕКОМЕТАЛ" є розробником ТУ У 22.223721044–001:2016 та має відповідні права інтелектуальної̈ власності, прошу надати повний текст вказаного ТУ та дозвіл на його використання, зокрема для проведення оцінки відповідності товару в уповноважених органах.

У разі неможливості надати такі документи прошу повідомити про це письмово";

- знімки екрану про направлення вищезазначених запитів електронною поштою.

Відповідно до пункту 4.1 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі - ДК 021:2015: 44210000-5 Конструкції та їх частини (Пневмокаркасний модульний намет).

За таких умов, Замовник вимагає надання сертифіката відповідності на плити настилу, що є матеріалом для виготовлення складової комплекту товару.

Наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які не мають договірних відносин з власниками сертифікатів витратних матеріалів для виготовлення складової комплекту товару, та не мають договору, гарантійного листа або іншого документа від власників сертифікатів плити настилу.

Враховуючи наведене, а також надані Скаржником на розгляд Комісії документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які у разі надання вищезазначеного сертифіката, виданого не на учасника, зможуть надати документальне підтвердження наявності правовідносин з суб'єктом, на якого виданий сертифікат відповідності вимогам ТУ У 22.2-23721044–001:2016 "Покриття модульне з полівінілхлориду (ПВХ) для підлоги. Технічні умови", виданий уповноваженим на це органом, щодо права використання такого сертифіката, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Волочиську міську раду (код ЄДРПОУ: 04060695) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Пневмокаркасний модульний намет", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-12-003824-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Скарга