Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 2970-р/пк-пз від 26.02.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "БІОГУМОС" (код ЄДРПОУ: 32923203) від 15 лютого 2025 № UA-2025-02-11-013624-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 18.02.2025 № 2442-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 9 додатку 1 Документації зазначається:
"На підтвердження пунктів 2.1. та 2.2. Розділу 2 "Правил приймання" РСТ УССР 1297-82 "Напівбрикети торф’яні. Технічні умови", Учасник у складі пропозиції на напівбрикет торф’яний надає сертифікат якості виданий Українською інспекцією "Укрінспаливо", дійсний на дату кінцевого строку подання тендерної пропозиції Учасника".
У своїй вимозі Замовник, посилаючись на сертифікат якості, виданий Українською інспекцією "Укрінспаливо", не додав вираз "або еквівалент" згідно з вимогами статті 23 Закону, чим грубо порушив ці вимоги. Дана вимога обмежує коло учасників, які можуть надати протоколи випробувань чи сертифікати, що підтверджують відповідність еквівалентним вимогам та видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством.
Скаржник просить зобов'язати Замовника внести зміни до Документації, прибравши вимогу щодо сертифікату якості, виданого Українською інспекцією "Укрінспаливо" або до посилання на конкретне місце походження сертифікату добавити вираз "або еквівалент".
Замовник зазначає, що згідно з абзацом шостим примітки додатку 1 Документації зі змінами в редакції від 17.02.2025, Замовником зазначено:
"*У цій тендерній документації всі посилання на перелік експлуатаційних або функціональних вимог, у тому числі екологічних характеристик, конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва вживаються у значенні "або еквівалент".
Отже, Замовником у порядку, визначеному пунктами 3 та 4 статті 23, чітко передбачено можливість надання документів, які є еквівалентними до тих, які вимагаються тендерною документацією.
Окрім того, Замовник зазначає, що Скаржником не надано жодного доказу або підтвердження про наявність у нього будь-якого сертифіката якості на напівбрикет торф’яний, який відповідає "РСТ УССР 1297-82 Напівбрикети торф’яні. Технічні умови".
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиції подаються в порядку, передбаченому пунктом 31 Особливостей; кожен учасник має право подати тільки одну тендерну пропозицію (у тому числі до визначеної в тендерній документації частини предмета закупівлі (лота).
До розгляду приймаються тендерні пропозиції учасників, в яких ціна тендерної пропозиції не може перевищувати очікувану вартість предмета закупівлі, зазначену в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідно до абзацу другого пункту 28 Особливостей.
Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, визначено в додатку 1 до тендерної документації.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.
9. На підтвердження пунктів 2.1. та 2.2. Розділу 2 "Правил приймання" РСТ УССР 1297-82 "Напівбрикети торф’яні. Технічні умови", Учасник у складі пропозиції на напівбрикет торф’яний надає сертифікат якості виданий Українською інспекцією "Укрінспаливо", дійсний на дату кінцевого строку подання тендерної пропозиції Учасника.
Примітка:
*У цій тендерній документації всі посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва вживаються у значенні "…. "або еквівалент"".
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 17.02.2025 було внесено зміни до Документації та викладено, зокрема, додаток 1 Документації в новій редакції:
"На підтвердження пунктів 2.1. та 2.2. Розділу 2 "Правил приймання" РСТ УССР 1297-82 "Напівбрикети торф’яні. Технічні умови", Учасник у складі пропозиції на напівбрикет торф’яний надає сертифікат якості виданий Українською інспекцією "Укрінспаливо", дійсний на дату кінцевого строку подання тендерної пропозиції Учасника.
Примітка:
*У цій тендерній документації всі посилання на перелік експлуатаційних або функціональних вимог, у тому числі екологічних характеристик, конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва вживаються у значенні "або еквівалент".
Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
На напівбрикети торф'яні поширюються РСТ УРСР 1297-82 "Напівбрикети торф’яні.
Технічні умови" (мовою оригіналу):
"2. ПРАВИЛА ПРИЕМКИ
2.1.
Приемку полубрикетов у изготовителя производит инспекция "Укриисторфудобрение" партиями по ГОСТ 13674—78.
На каждую партию продукции выдается паспорт.
2.2. Потребитель имеет право производить контрольную проверку соответствия качества партии поступивших полубрикетов совместно с инспекцией "Укринсторфудобрение" в соответствии с ГОСТ 13674—78 и ГОСТ 5396—77".
Слід зазначити, що РСТ УРСР 1297-82 не передбачають наявності сертифіката якості, виданого Українською інспекцією "Укрінспаливо", дійсного на дату кінцевого строку подання тендерної пропозиції Учасника.
Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.
Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 3 Документації встановлені вимоги до предмета закупівлі Брикет паливний з деревної сировини (відповідність: ДСТУ 8358:2015 Брикети та гранули паливні з деревної сировини. Технічні умови.).
Зокрема, Замовником вказано таку вимогу:
"- Вміст дрібних частин розміром менше ніж 15 мм в % - не менше ніж 8%".
Однак згідно з ДСТУ 8358:2015 Брикети та гранули паливні з деревинної сировини.
Технічні умови, зокрема, пункт 6 Технічні вимоги – Таблиця 1 вказано:
"Вміст дрібних частинок розміром менше ніж 15 мм, % - не більше ніж 8%".
Скаржник вважає вимогу Замовника щодо показника "Вміст дрібних частин розміром менше ніж 15 мм в % - не менше ніж 8%" незаконною і такою, що суперечить державному стандарту, на який посилається Замовник.
Скаржник просить зобов'язати замовника внести зміни до Документації відповідно до вимог діючого держстандарту.
Замовник зазначає, що внесені відповідні зміни до Документації із вказаного питання.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі.
2. Брикет паливний з деревної сировини (відповідність: ДСТУ 8358:2015 Брикети та гранули паливні з деревної сировини. Технічні умови).
- Вміст дрібних частин розміром менше ніж 15 мм в % - не менше ніж 8%.
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 17.02.2025 було внесено зміни до Документації та викладено, зокрема, додаток 3 Документації в новій редакції:
"2. Брикет паливний з деревної сировини (відповідність: ДСТУ 8358:2015 Брикети та гранули паливні з деревної сировини. Технічні умови).
Вміст дрібних частин розміром менше ніж 15 мм в % - не більше ніж 8%.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати ВІДДІЛ ОСВІТИ КОЛКІВСЬКОЇ СЕЛИЩНОЇ РАДИ ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ: 42302409) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "09110000-3 Тверде паливо", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-11-013624-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО
Скарга
СКАРГА на незаконні вимоги тендерної документації
Скарга пункт1 · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо зобов'язати замовника внести зміни до документації, прибравши вимогу щодо сертифікату якості, виданого Українською інспекцією «Укрінспаливо» або до посилання на конкретне місце походження сертифікату добавити вираз "або еквівалент".
1. Відповідно до п.9 Додатку 1 до тендерної документації замовника зазначається:
На підтвердження пунктів 2.1. та 2.2. Розділу 2 «Правил приймання» РСТ УССР 1297-82 «Напівбрикети торф’яні. Технічні умови», Учасник у складі пропозиції на напівбрикет торф’яний надає сертифікат якості виданий Українською інспекцією «Укрінспаливо», дійсний на дату кінцевого строку подання тендерної пропозиції Учасника.
Зазначимо, що відповідно до пунктів 3 та 4 статті 23 Закону України "Про публічні закупівлі":
"3. Технічні специфікації можуть бути у формі переліку експлуатаційних або функціональних вимог, у тому числі екологічних характеристик, за умови, що такі вимоги є достатньо точними, щоб предмет закупівлі однозначно розумівся замовником і учасниками.
У разі якщо вичерпний опис характеристик скласти неможливо, технічні специфікації можуть містити посилання на стандартні характеристики, технічні регламенти та умови, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язані з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними, європейськими стандартами, іншими спільними технічними європейськими нормами, іншими технічними еталонними системами, визнаними європейськими органами зі стандартизації або національними стандартами, нормами та правилами. До кожного посилання повинен додаватися вираз "або еквівалент".
4. Технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент"."
Також зазаначимо, що відповідно до абзацу 2 пункту 6 Статті 23 Закону: "Якщо замовник посилається в тендерній документації на конкретні маркування, протокол випробувань чи сертифікат, він зобов’язаний прийняти маркування, протоколи випробувань чи сертифікати, що підтверджують відповідність еквівалентним вимогам та видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством".
У своїй вимозі: на підтвердження пунктів 2.1. та 2.2. Розділу 2 «Правил приймання» РСТ УССР 1297-82 «Напівбрикети торф’яні. Технічні умови», Учасник у складі пропозиції на напівбрикет торф’яний надає сертифікат якості виданий Українською інспекцією «Укрінспаливо», дійсний на дату кінцевого строку подання тендерної пропозиції Учасника, Замовник, посилаючись на сертифікат якості, виданий Українською інспекцією «Укрінспаливо», не додав вираз "або еквівалент" згідно вимог п.3,п4. ст.23 Закону, чим грубо порушив ці вимоги! Дана вимога обмежує коло учасників, які можуть надати протоколи випробувань чи сертифікати, що підтверджують відповідність еквівалентним вимогам та видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством.
Скарга пункт2 · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо зобов'язати замовника внести зміни до документації відповідно до вимог діючого держстандарту.
2. Відповідно до Додатку 3 до тендерної документації Замовника встановлені вимоги до предмету закупівлі Брикет паливний з деревної сировини (відповідність: ДСТУ 8358:2015 Брикети та гранули паливні з деревної сировини. Технічні умови.).
Зокрема, Замовником вказано таку вимогу:
- Вміст дрібних частин розміром менше ніж 15 мм в % - не менше ніж 8%
Однак, згідно ДСТУ 8358:2015 Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови, зокрема, п.6 Технічні вимоги – Таблиця 1 вказано:
Вміст дрібних частинок розміром менше ніж 15 мм, % - не більше ніж 8%!
Вважаємо вимогу Замовника щодо показника "Вміст дрібних частин розміром менше ніж 15 мм в % - не менше ніж 8%" незаконною і такою, що суперечить державному стандарту, на який посилається Замовник!