Рішення АМКУ · 2025

Послуги з обов'язкового аудиту фінансової звітності ДП "Регіональні електричні мережі" за 2024 рік

Рішення органу оскарження № 6266-р/пк-пз від 21.04.2025 за скаргою UA-2025-02-06-012604-a.c1

Скаргу задоволено Замовник повідомив про виконання рішення 28.04.2025
Замовник
ДЕРЖАВНЕ ПІДПРИЄМСТВО "РЕГІОНАЛЬНІ ЕЛЕКТРИЧНІ МЕРЕЖІ" · ЄДРПОУ 32402870
Скаржник
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН" · 23731031
Закупівля
UA-2025-02-06-012604-a · Відкриті торги з особливостями · Послуги
Очікувана вартість
986 666,67 грн
Код ДК 021
79210000-9 Бухгалтерські та аудиторські послуги
Скарга на
Відміна закупівлі
Що оскаржували
Відміна закупівлі
Чого просив скаржник
Скасувати інші рішення
Що зобов'язав АМКУ
Скасувати рішення про відміну
Теми скарги
Аномально низька ціна
Дати
скаргу подано 10.04.2025 · прийнято до розгляду 14.04.2025 · розгляд 21.04.2025 · рішення 21.04.2025 (11 дн. від подання)
Плата за скаргу
5 930,00 грн
Дії замовника
Протокол уповноваженої особи щодо скасування прийнятого рішення про відміну процедури закупівлі на виконання рішення Комісії АМКУ
Документи органу оскарження
рішення від 14.04.2025 №5843.pdf (14.04.2025)
інформація про резолютивну частину рішення від 21.04.2025 №6266.pdf (22.04.2025)
рішення від 21.04.2025 №6266.pdf (24.04.2025)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№6266-р/пк-пз від 21.04.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН" (код ЄДРПОУ:

23731031) від 10 квітня 2025 № UA-2025-02-06-012604-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відміну Процедури закупівлі.

Рішенням Комісії від 07.04.2025 №5382-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Скаржник 18.04.2025 надав заперечення на відповідь Замовника.

У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:

1) Скаржник 2) товариство з обмеженою відповідальністю "АУДИТОРСЬКА ФІРМА "ОЛЕСЯ" 3) товариство з обмеженою відповідальністю "АУДИТОРСЬКА ФІРМА"ТЕО-АУДИТ" 4) товариство з обмеженою відповідальністю "ГРАНТ ТОРНТОН ЛЕГІС" 5) товариство з обмеженою відповідальністю "КРОУ ЕРФОЛЬГ УКРАЇНА" 6) товариство з обмеженою відповідальністю "КРОУ УКРАЇНА" Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 17.02.2025.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Переможцем Процедури закупівлі визначено Скаржника.

Повідомлення про намір укласти договір з Скаржником оприлюднено на веб-порталі Уповноваженого органу Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 02.04.2025 розміщено інформацію про відміну Процедуру закупівлі.

Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відміни Процедури закупівлі, виходячи з наступного.

Скаржник зазначає, що за результатом проведення закупівлі між Замовником та Скаржником було укладено договір від 04 березня 2025 року № 28АУ-25 про закупівлю послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності ДП "Регіональні електричні мережі за 2024 рік" (додається).

Відповідно до пункту 6 частини першої статті 1 Закону договір про закупівлю господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Таким чином, уклавши договір від 04 березня 2025 року № 28АУ-25 Замовник завершив процедуру закупівлі, та мав оприлюднити в електронній системі закупівель, відповідно до норм Закону, звіт про результати проведення закупівлі.

Однак, замість цього, 02 квітня 2025 року Замовником оприлюднено інформацію про відміну торгів.

Згідно з інформацією, розміщеною в електронній системі закупівель, причиною відміни закупівлі Замовником зазначено неможливість усунення виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель.

ТОВ "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН" вважає прийняте Замовником рішення про відміну торгів необґрунтованим, таким, що не відповідає вимогам законодавства в сфері закупівель, а також порушує наші права та законні інтереси.

Законодавством у сфері публічних закупівель передбачено виключний перелік випадків та підстав для відміни торгів.

При цьому, ні Документація, ні положення Закону, ні Особливості не містять норми щодо призначення суб’єкта аудиторської діяльності для надання послуг аудиту фінансової звітності Замовника.

Відповідно, питання призначення суб’єкта аудиторської діяльності саме уповноваженим органом управління Замовника для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності регламентується не законодавством про публічні закупівлі, а Законом України "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність", зокрема частиною четвертою статті 29, як зазначено про це Замовником.

В той же час частиною третьою статті 29 Закону України "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" передбачено, що підприємство, що становить суспільний інтерес, яке є замовником відповідно до Закону, здійснює відбір та призначення суб’єкта аудиторської діяльності, який відповідає вимогам, встановленим Законом України "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність", для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності у порядку, визначеному Законом.

Відповідно, Замовником здійснено відбір та призначено ТОВ "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН" переможцем даної закупівлі, відповідно до вимог як Закону так і Закону України "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність".

Наведений в Законі перелік підстав для відміни закупівлі не містить такої підстави як "відмова уповноваженого органу управління державної влади у призначенні суб’єкта аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності Замовника".

Відповідно, відмова в призначені суб’єкта аудиторської діяльності міністерством, як органом управління Замовника, жодним чином не може вважатися порушенням вимог законодавства у сфері публічних закупівель.

А отже, Замовником на власний розсуд та користь розтлумачено пункт 50 Особливостей.

Окрім того Замовник в оприлюдненій інформації не надав чіткої інформації щодо того, з якими саме вимогами законодавства у сфері публічних закупівель пов’язані порушення (з їх описом), та в чому неможливість їх усунення Замовником.

З наведеного вбачається, що Замовником необґрунтовано та без належних на те правових підстав ототожнено "відмову уповноваженого органу управління державної влади у призначенні суб’єкта аудиторської діяльності" з "неможливістю усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель", що стало результатом відміни закупівлі.

Враховуючи це, Замовник неправомірно відмінив Закупівлю на підставі підпункту 2 пункту 50 Особливостей та порушив вимоги Закону в цій частині.

Також Скаржник вважає, що Замовник після укладання договору взагалі не має права, відповідно до законодавства у сфері публічних закупівель, відмінити процедуру закупівлі.

Така думка ґрунтується на позиції, висловленої Великою Палатою Верховного Суду в постанові від 02 серпня 2023 року у справі № 924/1288/21 (пункти 136, 137). Так Велика Палата Верховного Суду у вказаній постанові зазначила, що:

"136. Сутність публічної закупівлі полягає у забезпеченні виникнення прав та обов'язків у замовників (зобов'язання зі сплати коштів за придбані товари, виконані роботи чи надані послуги) та учасників процедур закупівель (продажу таких товарів, виконанні робіт чи наданні послуг учасником за результатами проведення процедури закупівлі) у порядку, встановленому Законом України "Про публічні закупівлі".

137. Якщо публічна закупівля завершується оформленням відповідного господарського договору, то оскаржити можна такий договір, а вимога про визнання недійсною закупівлі не є ефективним способом захисту".

Укладений договір не містить умов щодо призначення виконавця як суб’єкта аудиторської діяльності, як окремої підстави для набрання чинності договором.

Також Законом та Особливостями передбачено виключні переліки підстав за наявності яких договір про закупівлю є нікчемним (стаття 43 Закону та пункт 21 Особливостей відповідно).

Водночас, не оприлюднення Замовником звіту про результати проведення закупівлі в передбачений Законом строк не свідчить про наявність підстави для відміни закупівлі як неможливість усунення порушень, або про нікчемність укладеного за її результатами договору. а є лише підставою для застосування передбаченої законодавством відповідальності до уповноваженої особи Замовника.

Окрім того, що Замовник не дочекавшись закінчення строку оскарження, оприлюднив оголошення про проведення відкритих торгів (ідентифікатор закупівлі UA2025-04-03-012039-а) на закупівлю послуг з ідентичним предметом закупівлі, а саме "Послуги з обов’язкового аудиту фінансової звітності ДП "Регіональні електричні мережі" за 2024 рік", з очікуваною вартістю закупівлі 986 666,67 грн, що відповідає очікуваній вартості закупівлі в оскаржуваних нами торгах.

Вказані дії можуть свідчити про порушення Замовником принципів закупівель, зокрема, максимальна економія, ефективність та пропорційність, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінація учасників та рівне ставлення до них, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі, запобігання корупційним діям і зловживанням.

З урахуванням зазначеного Скаржник вважає, що оскаржуване рішення Замовника про відміну торгів є протиправним та таким, що безпосередньо порушує наші права та законні інтереси, як учасника торгів та їх переможця, відповідно до Закону та Особливостей.

Замовник зазначає, що згідно з пунктом 49 Особливостей замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю, відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладення договору може бути продовжений до 60 днів.

Водночас, керуючись статтею 29 Закону України "Про Аудит" суб’єкт аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності призначається загальними зборами акціонерного товариства, загальними зборами учасників, наглядовою радою (у випадках, встановлених законом), засновником у недержавних унітарних підприємствах, уповноваженим органом управління державних (комунальних) підприємств та господарських товариств, у яких державі належить 100 відсотків акцій (часток, паїв) статутного капіталу, іншим вищим органом управління відповідно до законодавства та установчих документів. Призначеним для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності може бути суб’єкт аудиторської діяльності, який відповідає вимогам, встановленим цим Законом, та інформація про нього внесена до відповідного розділу Реєстру. Підприємства, що становлять суспільний інтерес, до підписання договору щодо аудиту фінансової звітності інформують про суб’єкта аудиторської діяльності, який надаватиме ці послуги, відповідний орган державної влади, до якого відповідно до законодавства подається фінансова звітність разом з аудиторським звітом.

На виконання частини восьмої статті 29 Закону "Про Аудит" підприємство листом від 04.03.2025 №01/494 (копія листа додається), поінформувало Міненерго України, як уповноважений орган управління державної влади та орган, що призначає суб’єктів аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності, про проведену процедуру закупівлі послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності ДП "Регіональні електричні мережі" за 2024 рік, та про визначення переможцем процедури закупівлі послуг ТОВ "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН" та, відповідно, намір укласти угоду про надання послуг з ТОВ "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН".

Враховуючи п. 49 Особливостей Замовник помилково, не дочекавшись призначення суб’єкта аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності Замовника уповноваженим органом управління державної влади, а саме – Міненерго України, підписав договір з переможцем процедури закупівлі ТОВ "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН" від 04.03.2025 №28АУ-25, одразу скасував реєстрацію укладеного договору з ТОВ "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН" від 04.03.2025 №28АУ-25, про що повідомив ТОВ "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН", та, відповідно, не оприлюднював договір в електронній системі закупівель до призначення суб’єкта аудиторської діяльності Міненерго України.

У зв’язку з тим, що призначення суб’єкта аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності Замовника уповноваженим органом управління державної влади, а саме – Міненерго України, займає певний час, виникла необхідність продовжити строк для укладання договору про закупівлю, про що уповноваженою особою від 06.03.2025 № 80УО-03 був складений протокол про продовження строку на укладання договору в закупівлі № UA-2025-02-06-012604-a до 21.04.2025 включно (копія протоколу додається).

Однак, листом від 17.03.2025 № 26/1.2-18.2-5210 (копія листа додається) Міненерго України повідомило, що, оскільки, відповідно до вимог, визначених частинами третьої, четвертої, шостої статті 29 Закону про Аудит та частинами п’ятою, шостою, восьмою статті 34 Закону про Аудит, Підприємство не надало обґрунтовані рекомендації щодо вибору одного суб’єкта аудиторської діяльності із запропонованих аудиторським комітетом або іншим органом (підрозділом), на який покладено відповідні функції, щонайменше двох пропозицій щодо відбору суб’єктів аудиторської діяльності для проведення обов’язкового аудиту фінансової звітності, копії документів (рішення (номер та дата) про створення аудиторського комітету або про покладання відповідних функцій на орган (підрозділ) (наказ Підприємства), звіт про висновки процедури відбору, протокольні рішення тощо), якими оформлюються процедури відбору суб’єкта аудиторської діяльності, у Міненерго України відсутні підстави щодо призначення ТОВ "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН" суб’єктом аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності Підприємства за 2024 рік та нагадало, що договір про надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності Підприємства за 2024 рік із суб’єктом аудиторської діяльності може бути укладений тільки після призначення Міненерго України суб’єкта аудиторської діяльності.

Відповідно до вимог листа Міненерго України від 17.03.2025 № 26/1.2-18.2-5210, наказом Підприємства від 17.03.2025 № 57 "Про обов’язковий аудит фінансової звітності ДП "Регіональні електричні мережі" за 2024 рік" (копія наказу додається), визначено підрозділ Підприємства, на який покладено функції аудиторського комітету для проведення відбору та призначення суб’єкта аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності ДП "Регіональні електричні мережі" за 2024 рік та затверджено Порядок проведення конкурсного відбору суб’єктів аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності ДП "Регіональні електричні мережі" за 2024 рік.

Листом від 19.03.2025 № 01/617 (копія листа додається), Підприємство повторно звернулося до Міненерго України щодо визначення суб’єктом аудиторської діяльності для проведення обов’язкового аудиту фінансової звітності ТОВ "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН" з ціною пропозиції 449 000,00 грн з ПДВ, на що Міненерго України, листом від 28.03.2025 № 26/1.218.2-5998 (копія листа додається), повідомило про те, що, оскільки, відповідно до вимог Закону про Аудит, Підприємством не було дотримано процедури відбору суб’єкта аудиторської діяльності, у Міненерго відсутні підстави для призначення ТОВ "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН" суб’єктом аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності Підприємства за 2024 рік.

Отже, враховуючи вимоги ч. 1 ст. 29 Закону України "Про Аудит" за відсутності рішення уповноваженого органу управління (Міненерго України) про призначення суб’єкта аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності, Підприємство було не в праві визнавати переможцем ТОВ "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН" та укладати відповідний договір.

Усунути такі порушення було можливо лише шляхом відміни закупівлі та проведення нової (з дотриманням вимог Закону України "Про Аудит").

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема: "договор" від 04.03.2025 №28АУ-25 на закупівлю: "Послуги з обов'язкового аудиту фінансової звітності ДП "Регіональні електричні мережі за 2024 рік" за кодом ЄЗС ДК 021:2015: 79210000-9 "Бухгалтерські та аудиторські послуги", укладений між Скаржником та Замовником з підписам та відбитками печатки сторін.

Замовник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- лист Міністерства енергетики України від 20.03.2025, у якому зазначено, зокрема:

"Міністерство енергетики України розглянуло лист державного підприємства "Регіональні електричні мережі" (далі – Підприємство) від 19.03.2025 № 01/617 щодо призначення Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН", код ЄДРПОУ 23731031, суб'єктом аудиторської діяльності для надання послуг з обов'язкового аудиту фінансової звітності Підприємства за 2024 рік та повідомляє.

Правові засади аудиту фінансової звітності визначає Закон України від 21.12.2017 № 2258-VIII "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" (далі – Закон № 2258).

Особливості проведення обов’язкового аудиту та аудиту підприємств, що становлять суспільний інтерес, встановлено розділом VI Закону № 2258.

Відповідно до абзацу третього пункту 3 статті 29 Закону № 2258 для проведення конкурсу підприємство, що становить суспільний інтерес, має розробити та оприлюднити порядок його проведення і однозначні прозорі та недискримінаційні критерії відбору щонайменше двох суб’єктів аудиторської діяльності, які подаються на розгляд органів, що призначають суб’єктів аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності.

Наказом Підприємства від 17.03.2025 № 57 "Про обов’язковий аудит фінансової звітності ДП "Регіональні електричні мережі" за 2024 рік" (далі – Наказ № 57) затверджено Порядок проведення конкурсного відбору суб’єкта аудиторської діяльності для проведення обов’язкового аудиту фінансової звітності за 2024 рік (далі – Порядок), який оприлюднено на власному вебсайті Підприємства. Виконання функцій аудиторського комітету для проведення відбору та призначення суб'єкта аудиторської діяльності для надання послуг з обов'язкового аудиту фінансової звітності Підприємства за 2024 рік покладено на відділ фінансової та податкової звітності Управління бухгалтерського обліку та звітності (далі – Підрозділ).

Пунктом 2.4 розділу 2 Порядку визначено, що на наступний день після розкриття конкурсних пропозицій учасників процедури закупівлі Підрозділом здійснюється оцінка всіх її учасників (суб’єктів аудиторської діяльності), які подали свої тендерні пропозиції, на предмет їх відповідності критеріям відбору, визначеним цим Порядком та Законом № 2258.

За даними електронної платформи PROZORRO (https://prozorro.gov.ua/tender/UA2025-02-06-012604-a) у протоколі розкриття тендерних пропозицій/пропозицій UA-202502-06-012604-a зазначена дата та час розкриття тендерної пропозиції/пропозиції: 17.02.2025 15:38, а Порядок затверджений наказом 17.03.2025.

Проведення оцінювання конкурсних пропозицій, поданих суб’єктами аудиторської діяльності, за встановленими критеріями відбору щодо відповідності критеріям фактично здійснено 17.03.2025 на засіданні Підрозділу (Протокол засідання від 17.03.2025 № 01-2025 та Звіт про висновки процедури відбору суб'єкта аудиторської діяльності для надання послуг з обов'язкового аудиту фінансової звітності ДП "Регіональні електричні мережі" за 2024 рік), тобто через місяць після розкриття пропозицій учасників закупівлі.

Враховуючи зазначене, оцінка конкурсних пропозицій відповідно до Порядку Підприємства здійснена значно пізніше ніж прийняття рішень про оголошення переможця та про укладання договору з переможцем, що свідчить про порушення порядку проведення закупівлі, встановленого Законом № 2258.

Крім того, звертаємо увагу на інші зауваження, викладені нижче, які містять додатковий характер та мають бути враховані під час наступних процедур відбору та оцінки учасників закупівлі:

1. Додаток 1 тендерної документації не містить всього переліку критеріїв, які зазначені у Порядку відбору суб’єкта аудиторської діяльності Підприємства, а саме:

- за основним місцем роботи має працювати не менше 5 (п’яти) аудиторів, які залучаються до виконання завдань, із загальної чисельності штатних кваліфікованих працівників, не менше 10 (десяти) осіб (пункт 4 частини першої статті 23 Закону № 2258);

- чисельність аудиторів, які мають підтвердження кваліфікації відповідно до статті 19 Закону № 2258 - щонайменше 2 (дві) особи (пункт 4 частини першої статті 23 Закону № 2258);

- добра репутація (наявність реєстрації суб’єкта аудиторської діяльності в Реєстрі аудиторів та суб’єктів аудиторської діяльності) (частина шоста статті 5 Закону № 2258).

Тобто, відбір Підрозділу не надав оцінки з повної відповідності учасників закупівлі встановленим критеріям.

2. Абзац другий підпункту 2.4 розділу 2 Порядку містить інформацію про використання Підприємством даних конкурсних пропозицій з вебсторінки Аудиторської палати України (щодо даних реєстру суб’єктів аудиторської діяльності).

Водночас повідомляємо, що відповідно до абзацу другого частини другої статті 20 Закону № 2258 з 01 січня 2023 року держателем та адміністратором Реєстру є Орган суспільного нагляду за аудиторською діяльністю, який забезпечує створення, функціонування та ведення Реєстру, а також здійснює його адміністрування (далі – Реєстр).

Інформація про аудитора та суб’єкта аудиторської діяльності, яка має міститись у Реєстрі згідно з вимогами Закону № 2258, подається аудиторами та суб’єктами аудиторської діяльності до Інспекції із забезпечення якості за формою, затвердженою Радою нагляду.

Вважаємо, що інформація, зазначена в абзаці другому підпункту 2.4 розділу 2 Порядку, має бути актуалізована.

3. За інформацією, розміщеною на власному вебсайті Підприємства (https://meregi.com/audit-finansovoi-zvitnosti), одночасно з набуттям чинності Наказу № 57, відповідно до якого функції аудиторського комітету для проведення відбору та призначення суб’єкта аудиторської діяльності покладено на відділ фінансової та податкової звітності Управління бухгалтерського обліку та звітності, на підприємстві залишається чинним наказ від 15.12.2023 № 298 "Про внесення змін до наказу про створення аудиторського комітету", що свідчить про існування двох суб’єктів, які виконують ідентичні функції.

Отже, надані листом Підприємства від 19.03.2025 № 01/617 документи не відповідають вимогам Закону № 2258 та закупівлі UA-2025-02-06-012604-a.

Оскільки відповідно до вимог, визначених Законом № 2258, Підприємством не було дотримано процедури відбору, у Міненерго відсутні підстави для призначення Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН", код ЄДРПОУ 23731031, суб'єктом аудиторської діяльності для надання послуг з обов'язкового аудиту фінансової звітності Підприємства за 2024 рік".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;

3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;

4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.

5) подання для участі у відкритих торгах, передбачених абзацом другим пункту 25 цих особливостей, менше двох тендерних пропозицій.

У разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, причина відміни – "неможливість усунення виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель".

Коментар щодо відміни: "Порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель та вимог Закону України від 21.12.2017 № 2258-VIII "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" (із змінами та доповненнями): порушення порядку відбору суб’єктів аудиторської діяльності для проведення обов’язкового аудиту фінансової звітності Замовника, які подаються на розгляд органів, що призначають суб’єктів аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності, та, як наслідок, відмова уповноваженого органу управління державної влади у призначенні суб’єкта аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності Замовника (стаття 29 Закону України від 21.12.2017 № 2258-VIII "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" (із змінами та доповненнями)".

Замовником на веб-порталі Уповноваженого органу розміщено протокол від 02.04.2025 № 112ОУ-04, в якому зазначено, зокрема: "… Відповідно до підпункту 2 пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень.

Уповноваженою особою було виявлено наступні порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель та вимог Закону України від 21.12.2017 № 2258-VIII "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" (із змінами та доповненнями):

порушення порядку відбору суб'єктів аудиторської діяльності для проведення обов'язкового аудиту фінансової звітності Замовника, які подаються на розгляд органів, що призначають суб'єктів аудиторської діяльності для надання послуг з обов'язкового аудиту фінансової звітності, та, як наслідок, відмова уповноваженого органу управління державної влади у призначенні суб'єкта аудиторської діяльності для надання послуг з обов'язкового аудиту фінансової звітності Замовника (стаття 29 Закону України від 21.12.2017 № 2258VIII "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" (із змінами та доповненнями).

З огляду на неможливість усунення виявлених порушень є підстави для відміни відкритих торгів.

Відповідно до підпункту 2 пункту 50 Особливостей у разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення".

Замовник не довів правомірність відміни Процедури закупівлі та те, що причини відміни є такими, що виникли саме через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель не внаслідок дій/бездіяльності Замовника.

Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Замовник неправомірно відмінив тендер з наведених підстав.

Неправомірно відмінивши тендер, Замовник порушив вимоги пункту 50 Особливостей.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відміну тендеру.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ДЕРЖАВНЕ ПІДПРИЄМСТВО "РЕГІОНАЛЬНІ ЕЛЕКТРИЧНІ МЕРЕЖІ" (код ЄДРПОУ: 32402870) скасувати рішення про відміну процедури закупівлі — "Послуги з обов'язкового аудиту фінансової звітності ДП "Регіональні електричні мережі" за 2024 рік", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-06-012604-a.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на неправомірну відміну Замовником процедури закупівлі

Незаконна відміна процедури закупівлі · Відміна закупівлі

Вимога: Скасувати інші рішення. 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Визнати рішення Замовника про відміну торгів, оформлене протоколом Уповноваженої особи від 02 квітня 2025 року № 112УО-04, таким, що порушує законодавство в сфері публічних закупівель. 3. Зобов’язати Замовника скасувати своє рішення про відміну процедури закупівлі – «Послуги з обов’язкового аудиту фінансової звітності ДП «Регіональні електричні мережі» за 2024 рік відповідно до ЄЗС за ДК 021:2015: 79210000-9 «Бухгалтерські та аудиторські послуги» оформлене протоколом Уповноваженої особи від 02 квітня 2025 року № 112УО-04. 4. Запросити до участі у розгляді даної скарги представника ТОВ «ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН».

Державним підприємством «Регіональні електричні мережі» (далі - Замовник) 06 лютого 2025 року оприлюднено в електронній системі закупівель оголошення щодо здійснення закупівлі послуг з обов'язкового аудиту фінансової звітності ДП «Регіональні електричні мережі» за 2024 рік за процедурою відкриті торги, номер оголошення UA-2025-02-06-012604-a.

Разом із оголошенням про проведення закупівлі була оприлюднена тендерна документація, затверджена рішенням уповноваженої особи Замовника (протокол від 06 лютого 2025 року №46УО-02) (далі – Документація). Згідно з Документацією, а саме пунктом 1 Розділу «Загальні положення», її розроблено відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Постанови Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі – Особливості).

Ознайомившись з умовами Документації, Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН» (далі – Скаржник або ТОВ «ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН») було прийнято рішення взяти участь у даній закупівлі та 14 лютого 2025 року Скаржником було подано тендерну пропозицію.

За результатом проведеного електронного аукціону та оцінки, тендерну пропозицію ТОВ «ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН» з остаточною пропозицією в сумі 449 000,00 гривень було визнано найбільш економічно вигідною.

18 лютого 2025 року у відповідності до пункту 37 Особливостей Скаржником в електронній системі закупівель розміщено обґрунтування щодо цінової пропозиції, яка була автоматично визначена системою електронних закупівель як пропозиція з аномально низькою ціною, з поясненням об’єктивних причин, які обумовили таку ціну.

Окрім того, на вимогу Замовника про усунення невідповідностей від 20 лютого 2025 року, ТОВ «ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН» в установлені строки через електронну систему закупівель надало всі відповідні документи та інформацію, необхідні для задоволення зазначеної вимоги.

21 лютого 2025 року, за результатом розгляду тендерної пропозиції, ТОВ «ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН» визнано Замовником переможцем (протокол від 21 лютого 2025 року № 67УО-02) та в електронній системі закупівель оприлюднено повідомлення про намір укласти договір. Після чого Скаржник, як переможець торгів, в установлені строки та порядку надав відповідні документи та інформацію, передбачену Документацією.

За результатом проведення вказаної закупівлі між Замовником та ТОВ «ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН» було укладено договір від 04 березня 2025 року № 28АУ-25 про закупівлю послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності ДП «Регіональні електричні мережі за 2024 рік» (додається).

Відповідно до пункту 6 частини першої статті 1 Закону договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Таким чином, уклавши договір від 04 березня 2025 року № 28АУ-25 Замовник завершив процедуру закупівлі, та мав оприлюднити в електронній системі закупівель, відповідно до норм Закону, звіт про результати проведення закупівлі.

Однак, замість цього, 02 квітня 2025 року Замовником оприлюднено інформацію про відміну торгів.

Згідно інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, причиною відміни закупівлі Замовником зазначено неможливість усунення виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель.

Окрім того, згідно з коментарем Замовника про причину відміни торгів (відповідно до протоколу щодо прийняття рішення Уповноваженою особою від 02 квітня 2025 року № 112УО-04), зазначено наступне:

«Порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель та вимог Закону України від 21.12.2017 № 2258-VIII «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність» (із змінами та доповненнями): порушення порядку відбору суб’єктів аудиторської діяльності для проведення обов’язкового аудиту фінансової звітності Замовника, які подаються на розгляд органів, що призначають суб’єктів аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності, та, як наслідок, відмова уповноваженого органу управління державної влади у призначенні суб’єкта аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності Замовника (стаття 29 Закону України від 21.12.2017 № 2258-VIII «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність» (із змінами та доповненнями).».

ТОВ «ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН» вважає прийняте Замовником рішення про відміну торгів необґрунтованим, таким, що не відповідає вимогам законодавства в сфері закупівель, а також порушує наші права та законні інтереси.

Законодавством у сфері публічних закупівель передбачено виключний перелік випадків та підстав для відміни торгів.

Відповідно до пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;

3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;

4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили;

5) подання для участі у відкритих торгах, передбачених абзацом другим пункту 25 Особливостей, менше двох тендерних пропозицій.

При цьому, звертаємо увагу, що по-перше, ні Документація, ні положення Закону, ні Особливості не містять норми щодо призначення суб’єкта аудиторської діяльності для надання послуг аудиту фінансової звітності Замовника.

Відповідно, питання призначення суб’єкта аудиторської діяльності саме уповноваженим органом управління Замовника для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності регламентується не законодавством про публічні закупівлі, а Законом України «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність», зокрема частиною четвертою статті 29, як зазначено про це Замовником.

В той же час частиною третьою статті 29 Закону України «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність» передбачено, що підприємство, що становить суспільний інтерес, яке є замовником відповідно до Закону, здійснює відбір та призначення суб’єкта аудиторської діяльності, який відповідає вимогам, встановленим Законом України «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність», для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності у порядку, визначеному Законом. Відповідно, Замовником здійснено відбір та призначено ТОВ «ЕЙЧ ЕЛ БІ ЮКРЕЙН» переможцем даної закупівлі, відповідно до вимог як Закону так і Закону України «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність».

По-друге, наведений в Законі перелік підстав для відміни закупівлі не містить такої підстави як «відмова уповноваженого органу управління державної влади у призначенні суб’єкта аудиторської діяльності для надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності Замовника».

Відповідно, відмова в призначені суб’єкта аудиторської діяльності міністерством, як органом управління Замовника, жодним чином не може вважатися порушенням вимог законодавства у сфері публічних закупівель.

А отже, Замовником на власний розсуд та користь розтлумачено пункт 50 Особливостей.

Окрім того Замовник в оприлюдненій інформації не надав чіткої інформації щодо того, з якими саме вимогами законодавства у сфері публічних закупівель пов’язані порушення (з їх описом), та в чому неможливість їх усунення Замовником.

З наведеного вбачається, що Замовником необґрунтовано та без належних на те правових підстав ототожнено «відмову уповноваженого органу управління державної влади у призначенні суб’єкта аудиторської діяльності» з «неможливістю усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель», що стало результатом відміни закупівлі.

Враховуючи це, Замовник неправомірно відмінив Закупівлю на підставі підпункту 2 пункту 50 Особливостей та порушив вимоги Закону в цій частині.

По третє, Скаржник вважає, що Замовник після укладання договору взагалі не має права, відповідно до законодавства у сфері публічних закупівель, відмінити процедуру закупівлі. Така думка ґрунтується на позиції, висловленої Великою Палатою Верховного Суду в постанові від 02 серпня 2023 року у справі № 924/1288/21 (пункти 136, 137). Так Велика Палата Верховного Суду у вказаній постанові зазначила, що:

«136. Сутність публічної закупівлі полягає у забезпеченні виникнення прав та обов`язків у замовників (зобов`язання зі сплати коштів за придбані товари, виконані роботи чи надані послуги) та учасників процедур закупівель (продажу таких товарів, виконанні робіт чи наданні послуг учасником за результатами проведення процедури закупівлі) у порядку, встановленому Законом України «Про публічні закупівлі».

137. Якщо публічна закупівля завершується оформленням відповідного господарського договору, то оскаржити можна такий договір, а вимога про визнання недійсною закупівлі не є ефективним способом захисту.»

Звертаємо увагу, що укладений договір не містить умов щодо призначення виконавця як суб’єкта аудиторської діяльності, як окремої підстави для набрання чинності договором.

Також Законом та Особливостями передбачено виключні переліки підстав за наявності яких договір про закупівлю є нікчемним (стаття 43 Закону та пункт 21 Особливостей відповідно).

Водночас, не оприлюднення Замовником звіту про результати проведення закупівлі в передбачений Законом строк не свідчить про наявність підстави для відміни закупівлі як неможливість усунення порушень, або про нікчемність укладеного за її результатами договору. а є лише підставою для застосування передбаченої законодавством відповідальності до уповноваженої особи Замовника.

Окрім того, звертаємо увагу на те, що Замовник не дочекавшись закінчення строку оскарження по відміненій ним процедурі, оприлюднив оголошення про проведення відкритих торгів (ідентифікатор закупівлі UA-2025-04-03-012039-a) на закупівлю послуг з ідентичним предметом закупівлі, а саме – «Послуги з обов’язкового аудиту фінансової звітності ДП «Регіональні електричні мережі» за 2024 рік», з очікуваною вартістю закупівлі 986 666,67 грн., що відповідає очікуваній вартості закупівлі в оскаржуваних нами торгах.

Вказані дії можуть свідчити про порушення Замовником принципів закупівель, зокрема, максимальна економія, ефективність та пропорційність, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінація учасників та рівне ставлення до них, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі, запобігання корупційним діям і зловживанням.

З урахуванням зазначеного вважаємо, що оскаржуване рішення Замовника про відміну торгів є протиправним та таким, що безпосередньо порушує наші права та законні інтереси, як учасника торгів та їх переможця, відповідно до Закону та Особливостей.

Скаржник є суб’єктом господарювання та зацікавлений у провадженні законної господарської діяльності шляхом укладення договорів про надання послуг із метою задоволення потреб замовників та отримання прибутку. Безпідставна відміна процедури закупівлі позбавляє Скаржника можливості безперешкодної участі в закупівлі, та виконанні укладеного договору про закупівлю, перешкоджає нашій законній господарській діяльності та завдає нам збитків.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону, за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом) та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення.

Таким чином, права та законні інтереси Скаржника, як переможця процедури закупівлі, можуть бути захищенні шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відміну процедури Закупівлі.

Першоджерело

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.