Бензин А-95 і Дизельне паливо

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 2350-р/пк-пз від 17.02.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" (код ЄДРПОУ:

43012009) від 06 лютого 2025 № UA-2025-02-06-000761-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 10.02.2025 № 1918-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що у стовпчику "Технічні та якісні характеристики предмета закупівлі" таблиці, наведеної у додатку 1 Документації зазначено "Талони, скретч – картки номіналом 5л, 10л, 15л, 20л та 30л" (для Бензину автомобільного А-95 та Дизельного пального).

Зі змісту зазначеної умови вбачається, що замовник допускає до участі у закупівлі лише тих учасників, які зможуть запропонувати талони (скретч – картки) усіх перелічених номіналів, а саме - 5л, 10л, 15л, 20л та 30л. Також вбачається, що Пропозиції учасників, які не зможуть запропонувати талони (скретч – картки) одного або декількох з зазначених номіналів, будуть відхилені Замовником.

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" має намір запропонувати партнерські АЗС "UKRNAFTA", власником яких є ПАТ "УКРНАФТА". При цьому, правовою підставою для здійснення відпуску палива на АЗС "UKRNAFTA" на підставі бланків-дозволів (талонів), емітентом яких є ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", є Договір про партнерство та поставку від 31.10.2024 № 24/02/4635-МТР, укладений між ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" та ПАТ

"УКРНАФТА".

Додатком 2 до Договору не передбачено талонів номіналом 5л, 30л. Навіть у разі здійснення ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" емісії паливних талонів номіналом 5л, 30л, або талонів інших номіналів, не передбачених Договором, їх обслуговування на АЗС "UKRNAFTA" здійснюватися не буде, оскільки такі номінали не передбачені Договором та не будуть позитивно ідентифіковані (дозволені для обслуговування) в програмному апаратному комплексі, за допомогою якого здійснюється обслуговування талонів.

За таких умов, взяти участь у закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які зможуть запропонувати талони (скретч – картки) номіналом саме 5л та 30л, що є дискримінаційним по відношенню до ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ".

Замовник зазначає, що ним уповноваженою особою додаток 1 викладений у Новій Редакції від 12 січня 2025 і зазначено:

"Талони, скретч – картки номіналом 5л,/10л, /15л, /20л / 30л". Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Відповідно до пункту 3.1 розділу 3 Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, в яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційному (кваліфікаційним) критерію (критеріям) (у разі його (їх) встановлення), наявність/відсутність підстав, визначених пунктом 47 Особливостей, та шляхом завантаження необхідних документів та / або інформації, що вимагаються замовником у тендерній документації згідно з Додатком 2 до тендерної документації.

Відповідно до пункту 3.7 розділу 3 Документації учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановлених замовником та зазначених у Додатку 1 до тендерної документації та пункті 1 Додатку 2 до тендерної документації.

Додаток 1 Документації містить, зокрема:

Найменування предмета закупівлі:

1. Бензин А-95 2. Дизельне пальне Технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, зокрема:

Талони, скретч – картки номіналом 5 л,10л, 15л, 20л та 30л.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 12.02.2025 було внесено зміни до Документації та викладено оскаржувану вимогу Документації в наступній редакції:

Талони, скретч – картки номіналом 5 л/,10л/, 15л/, 20л/, 30л/.

За таких умов, Документацією передбачено наявність талонів, скретч-карток номіналом або 5 л та/або 10 л та/або 20 л та/або 30 л.

Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що згідно з умовами підпункту 1.2. додатку 1 Документації, "Талони на пальне повинні бути виготовлені на паперовому носії. Містити емблему торгової марки, вказівку на вид (марку) товару та номінал. На талоні мають бути нанесені штрих-код, ГОЛОГРАФІЧНЕ ЗОБРАЖЕННЯ та інші ступені захисту. Талон на пальне є товарно-розпорядчим документом на Товар, на підставі якого здійснюється відпуск Товару на АЗС. На талоні обов’язково повинен бути зазначений ТЕРМІН ДІЇ".

Порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України регламентуються Інструкцією про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженою Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України від 20.05.2008 № 281/171/578/155, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 02.09.2008 за № 805/15496 (далі – Інструкція).

Згідно з визначенням, наведеним у пункті 3 Інструкції, талон - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.

Згідно з вимогами пункту 10.3.3.1 Інструкції, форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.

При цьому, зазначена Інструкція не містить вимог до талонів, згідно з якими на талони має бути нанесене голографічне зображення, в також вимог, згідно з якими на талоні повинен бути зазначений термін дії.

Отже, встановлення Замовником зазначених вимог до талонів, не ґрунтується на вимогах чинного законодавства, та є неприпустимим.

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" є емітентом талонів, зокрема, на бензин А-95 та дизельне паливо, відпуск товару, за якими здійснюється відповідно до вимог Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України від 20.05.2008 № 281/171/578/155, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 02.09.2008 за № 805/15496, а також відповідно до Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.1997 № 1442.

Невідповідність талонів, які емітує ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", вимогам Замовника щодо на нанесення на талони голографічного зображення, а також зазначення на талонах терміну їх дії, призведе до відхилення тендерної пропозиції, яку буде подано

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ".

Отже, встановлення Замовником таких вимог може призвести до порушення вимог частини 4 статті 22 Закону, відповідно до якої Документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Замовник зазначає, що визначає ряд технічних характеристик на власний розсуд із дотриманням базових принципів здійснення закупівель, та із врахуванням особливостей предмету закупівлі. Метою технічних вимог є створення передумов для належного укладення договору та подальшого його виконання, недопущення недобросовісних Учасників. Положення тендерної документації в частині відображення характеристик талонів (штрих-код, голографічне зображення та інші ступені захисту) ніяким чином не суперечить Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженою Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України від 20.05.2008 № 281/171/578/155, адже пункт 10.3.3.1 Інструкції вказує на те, що форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона.

Замовник торгів, намагаємось придбати товар із найкращими ступенем захисту способів реалізації пального. Термін дії є характеристикою, що підтверджує його чинність впродовж певного періоду. Замовником торгів, було проведено попередній аналіз щодо наявності конкуренції на ринку при встановленні вимог, на які Скаржник посилається, за результатами якого підтверджуємо безумовну конкуренцію. Конкуренція присутня при наявності 2х і більше постачальників.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить, зокрема:

Найменування предмета закупівлі:

1. Бензин А-95 2. Дизельне пальне 1.Технічні вимоги, зокрема:

1.2. Талони на пальне повинні бути виготовлені на паперовому носії. Містити емблему торгової марки, вказівку на вид (марку) товару та номінал. На талоні мають бути нанесені штрих-код, голографічне зображення та інші ступені захисту. Талон на пальне є товарно-розпорядчим документом на Товар, на підставі якого здійснюється відпуск Товару на АЗС. На талоні обов’язково повинен бути зазначений термін дії.

Відповідно до Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України:

10.3.3.1 Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона.

При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати талони, на яких мають бути нанесені голографічне зображення, а також зазначений термін дії, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що згідно з умовами підпункту 1.6. додатку 1 Документації, "Учасник має підтвердити наявність на кожній АЗС, на яких буде здійснюватися заправка транспортних засобів замовника відповідно до загальних вимог п. 1.4 цього додатку, бензину А-95, дизельного палива не менше ніж 25 % від кількості, яка закуповується за цими торгами, шляхом надання залізничних та/або товаротранспортних накладних, тощо (копії надаються у складі тендерної пропозиції)".

Зі змісту зазначеної умови вбачається, що учасники, зокрема, ТОВ "УКРНАФТАПОСТАЧ", у складі Пропозицій мають надати залізничні та/або товаротранспортні накладні.

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" не здійснює імпортування та/або перевезення бензину А-95, дизельного палива (в т.ч. до АЗС).

У зв’язку з цим, під час здійснення ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" господарської діяльності, такі документи як "залізничні та/або товаротранспортні накладні", не створюються.

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" має Договір про партнерство та поставку від 31.10.2024 № 24/02/4635-МТР, укладений з ПАТ "УКРНАФТА". Відповідно до умов зазначеного договору, Постачальник (ПАТ "УКРНАФТА") зобов’язується поставляти Товар (паливо) через мережу АЗС, визначену у п. 1.1 даного Договору, по факту пред’явлення Покупцем (фактичним держателем) дійсних бланків-дозволу. При цьому, умови зазначеного договору не передбачають обов’язку Постачальника (ПАТ "УКРНАФТА") надавати ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" такі документи, як "залізничні та/або товаротранспортні накладні".

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" не має законних підстав вимагати від ПАТ "УКРНАФТА" надання таких документів як "залізничні та/або товаротранспортні накладні", які підтверджують факт надання послуг з перевезення товарів.

За таких умов, взяти участь у закупівлі UA-2025-02-06-000761-a зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть підтвердити наявність на кожній АЗС, на яких буде здійснюватися заправка транспортних засобів замовника, бензину А-95, дизельного палива не менше ніж 25 % від кількості, яка закуповується за цими торгами, шляхом надання залізничних та/або товаротранспортних накладних, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у т.ч., ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ".

Замовник зазначає, що п. 1.6 додатку 1 нової редакції Документації не відноситься до характеру дискримінаційних умов, оскільки Замовником не було обмежено коло учасників, адже подання в складі тендерної пропозиції залізничних та/або товаротранспортних накладних не вимагалось від учасників, які безпосередньо здійснюють імпортування/перевезення бензину, даного роду документи учасник може отримати від імпортера/перевізника, з яким співпрацює.

Товарно-транспортна накладна (ТТН) є товаросупровідним документом, що використовується при перевезенні вантажів автомобільним транспортом відповідно до Закону України "Про автомобільний транспорт" та Правил перевезень вантажів автомобільним транспортом в Україні. ТТН є обов'язковим документом для внутрішніх перевезень вантажів та підтверджує факт перевезення вантажу.

Даного роду документи передбачено Інструкцією про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженою Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України від 20.05.2008 № 281/171/578/155, а саме:

7.5.6 Відпуск нафти і нафтопродуктів до мір повної місткості та нафтопродуктів, розфасованих до тари, оформлюється ТТН у чотирьох примірниках, з яких: перший залишається у товарного оператора вантажовідправника і є первинним документом складського обліку з подальшим здаванням до бухгалтерської служби підприємства; другий - використовується водієм як перепустка під час виїзду з підприємства, а після виїзду залишається в охорони підприємства з подальшим здаванням до бухгалтерської служби підприємства; третій та четвертий - засвідчені підписом представника вантажоодержувача та відміткою про час виїзду з підприємства - передаються перевізнику. При цьому третій примірник є супровідним документом вантажу і після його здавання передається вантажоодержувачу. Четвертий примірник передається експедитору (водію) і є підставою для обліку транспортної роботи. Бланки ТТН на підприємстві є документами суворої звітності.

7.5.7 ТТН на вивезення нафти або нафтопродуктів автотранспортом вантажоодержувача оформлюється на підставі довіреності вантажоодержувача, а під час постачання вантажовідправником - на підставі подорожнього листа автотранспортного підприємства.

7.5.8 Відпуск нафти або нафтопродуктів здійснюється в день оформлення ТТН за наявності усіх її примірників.

У ТТН оператор зазначає номер резервуара, з якого відпущено нафту або нафтопродукт, розписується в ній і здає для оформлення. У ТТН зазначаються найменування, марка та вид нафти або нафтопродукту, об'єм, маса, густина і температура, за якої визначалась густина, а також дата і час виїзду автоцистерни з підприємства.

7.5.9 Заміну однієї марки та виду нафти або нафтопродукту іншою або дописування у ТТН нових найменувань і марок нафтопродуктів заборонено.

7.5.10 ТТН на відпущені зі складу нафту або нафтопродукти здаються до бухгалтерської служби не пізніше першої половини наступного дня разом з реєстром, який складається у двох примірниках. Реєстр підписують начальник цеху (старший оператор) та бухгалтер.

7.5.11 На відпущені нафту або нафтопродукти за заданою дозою на автоматизованих системах наливання ТТН оформлюється після завершення наливання за фактичними показниками лічильних механізмів.

П. 10.2.4 Інструкції містить пряму заборону приймати нафтопродукти на АЗС у разі:

неналежного оформлення або відсутності ТТН.

Встановлення даної вимоги зумовлене тим, що попередньо на ринку нафтопродуктів неодноразово мали місце випадки, коли певна мережа АЗС здійснювала продаж свої талони/ бланків-дозволів на пальне через мережу АЗС, на яких фактично було відсутнє паливо. Враховуючи нагальну необхідність фактичного підтвердження палива на АЗС, його поставок, замовник категорично відмовляється вносити зміни в Документацію, скасувавши п. 1.6. додатку 1 Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить, зокрема:

Найменування предмета закупівлі:

1. Бензин А-95 2. Дизельне пальне 1.Технічні вимоги, зокрема:

1.6. Учасник має підтвердити наявність на кожній АЗС, на яких буде здійснюватися заправка транспортних засобів замовника відповідно до загальних вимог п. 1.4 цього додатку, бензину А-95, дизельного палива не менше ніж 25 % від кількості, яка закуповується за цими торгами, шляхом надання залізничних та/або товаротранспортних накладних, тощо (копії надаються у складі тендерної пропозиції).

Документацією передбачено невичерпний перелік документів, які необхідно надати для підтвердження наявності на кожній АЗС, на яких буде здійснюватися заправка транспортних засобів замовника бензину А-95, дизельного палива не менше ніж 25 % від кількості, яка закуповується за цими торгами.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що згідно з умовами підпункту 2.3. додатку 1 Документації, "Технічні та якісні вимоги до Товару повинні відповідати Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого ПКМУ від 01.08.2013 року № 927 (далі "Технічний регламент"), що має бути підтверджено в пропозиції копіями сертифікатів якості і відповідності".

Відповідно до вимог пункту 29 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), у разі здійснення закупівель, в тому числі, бензину, дизельного пального, газу скрапленого для автомобільного транспорту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Вимоги до бензину та дизельного палива, які є предметом закупівлі, встановлені Технічним регламентом щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927 (далі – Технічний регламент).

Згідно з пунктом 3 Технічного регламенту, документ про якість (паспорт якості) палива - документ, що містить дані для ідентифікації та фактичні значення показників якості нафтопродуктів, отримані в результаті лабораторних випробувань, а також інформацію про їх відповідність вимогам нормативних документів. При цьому, партія палива - будь-яка кількість палива однієї марки, що супроводжується одним документом про якість (паспортом якості) палива.

Відповідно до пункту 7 Технічного регламенту, на вимогу споживача (користувача) розповсюджувач повинен надати копію документа про якість (паспорт якості) палива та копію декларації про відповідність.

Пунктом 8 Технічного регламенту передбачено, що кожна партія палива, що вводиться в обіг або перебуває в обігу, повинна мати документ про якість (паспорт якості) палива.

Технічний регламент не відносить "сертифікати якості" до документів про якість товару. Згідно Технічного регламенту, "сертифікати якості" не є документами про якість палива.

Технічний регламент та Закон України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності", не передбачають існування сертифікатів якості щодо палива. Натомість, передбачається існування сертифікатів відповідності.

Отже, вимога щодо надання у складі Пропозиції сертифікатів якості, є безпідставною та протиправною.

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" має передбачені законодавством документи якості (сертифікати відповідності, паспорти якості, декларації про відповідність) на пропоноване ним паливо (Бензин А-95, Дизельне паливо), однак за умови ненадання ТОВ "УКРНАФТАПОСТАЧ" сертифікатів якості, Пропозиція ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" буде відхилена Замовником.

Замовник не надав пояснень в цій частині Скарги.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить, зокрема:

Найменування предмета закупівлі:

1. Бензин А-95 2. Дизельне пальне 2. Документальне підтвердження вимог до предмету закупівлі, зокрема:

2.3. Технічні та якісні вимоги до Товару повинні відповідати Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого ПКМУ від 01.08.2013 року № 927 (далі "Технічний регламент"), що має бути підтверджено в пропозиції копіями сертифікатів якості і відповідності.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Технічний регламент щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 року № 927 передбачає, зокрема:

17. Для проведення оцінки відповідності виробник або уповноважений представник застосовує процедуру оцінки відповідності згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 13 січня 2016 р. № 95 "Про затвердження модулів оцінки відповідності, які використовуються для розроблення процедур оцінки відповідності, та правил використання модулів оцінки відповідності" (Офіційний вісник України, 2016 р., № 16, ст. 625) для:

палив, що виробляють або імпортують партіями, - за модулем F1;

палив, що виробляють дослідними партіями, - за модулем F1;

палив, що виробляють серійно, - за модулем A1.

19. За результатами проведення оцінки відповідності виробник або уповноважений представник складає декларацію про відповідність за формою згідно з додатком 6 до цього Технічного регламенту.

20. Перед введенням в обіг та під час надання палива на ринку на документ про якість (паспорт якості) виробником повинен бути нанесений знак відповідності технічним регламентам, який підтверджує відповідність палива вимогам цього Технічного регламенту, так, щоб забезпечувалася його видимість, розбірливість та незмивність. У разі проведення оцінки відповідності призначеним органом з оцінки відповідності до знака відповідності додається його ідентифікаційний номер.

Додаток 6 до Технічного регламенту містить декларацію про відповідність та передбачає, зокрема:

"Сертифікат відповідності*______________________ (номер сертифіката відповідності, дата його реєстрації, строк дії, назва та місцезнаходження призначеного органу з оцінки відповідності).

*Застосовується за умови використання модуля, в якому оцінка відповідності проводиться призначеним органом з оцінки відповідності".

Постановою Кабінету Міністрів України від 13.01.2016 № 95 "Про затвердження модулів оцінки відповідності, які використовуються для розроблення процедур оцінки відповідності, та правил використання модулів оцінки відповідності", передбачено, зокрема:

Модуль A1 (внутрішній контроль виробництва з проведенням випробувань продукції під наглядом) 12. Виробник складає письмову декларацію про відповідність для моделі продукції та зберігає її разом із технічною документацією для подання на запити органів державного ринкового нагляду протягом десяти років після введення в обіг останнього зразка такої моделі. У декларації про відповідність зазначається інформація, яка дає змогу ідентифікувати продукцію, для якої її складено.

Копія декларації про відповідність подається відповідним органам державного ринкового нагляду на їх запити.

Враховуючи наведене, за результатами оцінки відповідності палив, що виробляються серійно виробник або уповноважений представник складає декларацію про відповідність за формою згідно з додатком 6 до Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 № 927.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати сертифікати саме якості для підтвердження технічних та якісних вимог до товару, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ЛЬВІВСЬКЕ КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЛЬВІВСВІТЛО" (код ЄДРПОУ: 03348577) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Бензин А-95 і Дизельне паливо", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-06-000761-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на неправомірні умови тендерної документації