«Послуги з управління небезпечними відходами за кодом ДК 021:2015 - 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами»

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 2480-р/пк-пз від 18.02.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (код ЄДРПОУ:

38234621) від 09 лютого 2025 № UA-2025-02-05-016600-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 11.02.2025 № 2016-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що Замовник вставив дискримінаційні вимоги щодо здійснення операції D13 до відходів 18 01 03* та 18 01 06*, а також до таких відходів 20 01 21* здійснення операцій D13; D15; D9 (виключно видалення без можливості їх відновлення).

В додатку 4 Документації, Замовник вимагає про те що учасник повинен надати у складі пропозиції сканований оригінал Ліцензії або сканований наказ про видачу ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, або Реєстру ліцензій на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, розміщеного на офіційному веб-сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly ta-litsenziyi, із зазначенням у ній (ньому) конкретних кодів та видів відходів відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретних найменувань та кодів операцій з відновлення (видалення) відходів відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами", що є предметом закупівлі.

Замовником допущена дискримінація Скаржника на участь в Процедурі закупівлі яка полягає в обов’язковості застосування операції D13 до відходів (медичних відходів), неможливості здійснення оброблення відходів 20 01 21* шляхом відновлення, а також встановлення дискримінаційних вимог до ліцензії яка має надаватись у складі пропозиції.

Щоб надати послуги що передбачені предметом закупівлі Скаржник не зобов'язаний застосовувати операції D13 до відходів 18 01 03* та 18 01 06*.

Скаржник вважає що для таких відходів як 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини теж заборонено (або відсутня потреба) здійснення попередньої операції (D13). Відповідно відсутня потреба в попередніх операціях з відходами перед операціями з видалення, визначеними у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення. Скаржник може застосовувати операцію D10 та одразу спалювати вказані відходи.

А також Скаржник може надати послуги з управління вказаними відходами використовуючи можливості субпідрядника/співвиконавця з такими операціями як R12, R13, R4, тобто здійснити оброблення шляхом відновлення відходів 20 01 21*.

Скаржник також вважає що Замовник необґрунтовано встановлює вимоги до ліцензії яка має надаватись у складі пропозиції та повинна містити зокрема коди операцій з відновлення (видалення) відходів відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами", що є предметом закупівлі.

За таких обставин участь в Процедурі закупівлі зможуть прийняти учасники в ліцензії яких є операція D13 до відходів 18 01 03* та 18 01 06*, а також виключно операції з видалення до відходів 20 01 21*. А також ті які зможуть надати у складі пропозиції сканований оригінал Ліцензії або сканований наказ про видачу ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, яка буде містити зокрема коди операцій з відновлення (видалення) відходів відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами", що є предметом закупівлі.

Замовник зазначає, що вимога щодо наявності у складі пропозиції ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами є доцільною, та повністю відповідає нормам чинного законодавства.

Відповідно до ч.1 ст. 7 Закону України від 20.06.2022 № 2320-IX "Про управління відходами" (далі – Закон № 2320-IX), відходи поділяються на два класи:1) небезпечні відходи; 2) відходи, що не є небезпечними. Класифікація здійснюється відповідно до Національного переліку відходів і Порядку класифікації відходів з урахуванням Переліку властивостей, що роблять відходи небезпечними (додаток 3 до Закону України "Про управління відходами").

Відповідно до ч.4 ст.13 Закону № 2320-IX передача суб’єктам господарювання у сфері управління відходами відходів (крім побутових відходів) з метою збирання, перевезення та оброблення здійснюється на підставі договору, укладеного відповідно до законодавства, в якому зазначається код відходів згідно з Національним класифікатором відходів, їх обсяг, найменування та код операції з відновлення та/або видалення відходів.

Згідно п.2 ч.2 ст.16 Закону № 2320-IX, утворювачі відходів, крім утворювачів відходів домогосподарств, зобов’язані: класифікувати свої відходи відповідно до Національного переліку відходів та Порядку класифікації відходів.

Враховуючи зазначене, Замовником було класифіковано відходи, що зазначені в Додатку 4 до тендерної документації у відповідності до Національного переліку відходів, а також визначені коди операцій з управління відходами, що можуть бути застосовані для зазначеного переліку відходів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

2.

Послуги з управління небезпечними відходами повинні надаватися відповідно до наступного переліку відходів:

Код відповідно до Од.

Кіл-ть № Найменування відходів та код операції Національного вим.

відходів переліку відходів Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції (D13; D15;

D10) 1 -Медичні відходи категорії "В": використані 18 01 03* кг 6000,00 небезпечно гострі предмети і медичні вироби, забруднені біологічними рідинами (голки, шприці з одягненою голкою, внутрішньовенні катетери, битий скляний посуд, скарифікатори, скальпелі та їх леза тощо) Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції (D13; D15;

2 D10) 18 01 03* кг -Медичні відходи категорії "С" - первинна упаковка отруйних і сильнодіючих лікарських засобів Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи (D13; D15; D9) (ртутовмісні лампи, 3 відходи, що утворились в результаті 20 01 21* шт експлуатації систем освітлення — люмінесцентні та інші лампи) Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції (D13; D15;

4 D10) 18 01 03* кг -Матраци, подушки зіпсовані або відпрацьовані Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини (D13; D15;

5 D10);

18 01 06* кг (медичні препарати та вакцини) Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції (D13; D15;

18 01 03* кг D10) (органні відходи хворих: тканини, органи, плацента) Загальні вимоги:

1.

Учасник повинен надати у складі пропозиції сканований оригінал Ліцензії або сканований наказ про видачу ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, або Реєстру ліцензій на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, розміщеного на офіційному веб-сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi, із зазначенням у ній (ньому) конкретних кодів та видів відходів відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретних найменувань та кодів операцій з відновлення (видалення) відходів відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами", що є предметом закупівлі.

Відповідно до частини другої статті 16 Закону України "Про управління відходами" утворювачі відходів, крім утворювачів відходів домогосподарств, зобов’язані, зокрема, класифікувати свої відходи відповідно до Національного переліку відходів та Порядку класифікації відходів.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102 затверджено Порядок класифікації відходів, зокрема:

3. Класифікація відходів проводиться:

1) утворювачами відходів, крім утворювачів відходів домогосподарств;

2) суб’єктами господарювання у сфері управління відходами.

У разі коли утворювач відходів невідомий, класифікація відходів проводиться власником відходів.

5. Класифікація здійснюється відповідно до Національного переліку відходів з урахуванням додатка 3 до Закону.

6. Кожна позиція Національного переліку відходів складається з коду відходів і назви відходів українською мовою.

7. Код відходів складається з шести цифр:

1) перші дві цифри визначають групу відходів (XX 00 00);

2) другі дві цифри визначають підгрупу відходів (XX XХ 00);

3) останні дві цифри визначають вид відходів у межах підгрупи (XX ХX XX).

Постановою Кабінету Міністрів України від 20.10.2023 № 1102 затверджено порядок класифікації відходів та Національний перелік відходів.

Національний перелік відходів, зокрема, містить наступні найменування групи, підгрупи, виду відходів, зокрема:

- 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції;

- 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини;

- 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи.

Відповідно до додатку 1 Закону України "Про управління відходами" визначено перелік операцій з видалення відходів, зокрема:

D9 Фізико-хімічне оброблення, не зазначене в інших позиціях цього додатка, в результаті якого утворюються кінцеві сполуки чи суміші, що видаляються шляхом здійснення операцій, визначених у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі випарювання, висушування, кальцинування тощо;

D10 Спалювання на суші;

D13 Попередні операції з відходами перед операціями з видалення, визначеними у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення;

D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1-D14 цього додатка.

Відповідно до додатку 2 Закону України "Про управління відходами" визначено перелік операцій з відновлення відходів, зокрема:

R4 Рециклінг/відновлення металів та їх сполук (включаючи підготовку до повторного використання);

R12 Попередні операції з відходами для здійснення операцій, визначених у позиціях R1-R11 цього Додатка. Якщо інший код R не підходить, це може включати попередні операції до відновлення, включаючи попереднє оброблення, у тому числі демонтаж, сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування, перепакування, відокремлення, змішування або змішування перед подачею на будь-які операції, визначені у позиціях R1-R11 цього додатка;

R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R1-R12 цього додатка (крім операції збирання).

Комісією листом від 16.01.2025 № 20-29.1/11-11ПЗе направлено запит Міністерству захисту довкілля та природних ресурсів України про надання інформації, зокрема:

1. Яким чином здійснюється віднесення кодів відходів до конкретної операції відповідно до додатків Закону України "Про управління відходами" (з посиланням на відповідні нормативно-правові акти);

2. Чи здійснюються послуги з управління відходами, передбачені Замовником у додатку 4 тендерної документації, а саме - 18 01 03*, 18 02 02*, 16 12 46* за такими операціями, як D13, D15, D10; а також 20 01 21*, 06 04 04* за такими операціями, як D13, D15, D9;

3. Чи може суб'єкт господарювання надавати послуги з управління відходами 20 01 21*, 06 04 04* у разі наявності ліцензії з вищезазначеними кодами за такими операціями як R12, R13, R4;

4. Чи може суб'єкт господарювання надавати послуги з видалення вказаних відходів (18 01 03*, 18 02 02*, 16 12 46*) без здійснення операцій D13 (у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення).

Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України листом від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 повідомляє, зокрема:

Щодо питання 1. Яким чином здійснюється віднесення кодів відходів до конкретної операції відповідно до додатків Закону України "Про управління відходами" (з посиланням на відповідні нормативно-правові акти)? Статті 1 Закону України "Про управління відходами" (далі – Закон) визначено, що:

небезпечні відходи – небезпечні відходи - відходи, що мають одну чи більше властивостей, що роблять їх небезпечними, наведених у Переліку властивостей, що роблять відходи небезпечними (додаток 3);

операції – операції з управління відходами - збирання, перевезення, відновлення та видалення відходів;

оброблення відходів – операція з відновлення або видалення відходів, включаючи підготовку відходів до таких операцій;

відновлення відходів – операція, у результаті якої відходи використовуються для корисних цілей, замінюючи матеріали, які мали бути використані для виконання певної функції або які підготовлені для виконання цієї функції на підприємстві чи в іншій господарській діяльності. Перелік операцій з відновлення відходів наведено в додатку 2 Закону;

видалення відходів – операція, що не є відновленням відходів, навіть якщо одним із наслідків такої операції є використання речовин або енергії. Перелік операцій з видалення відходів наведено в додатку 1 до Закону;

Відповідно до частини четвертої статті 13 Закону передача суб’єктам господарювання у сфері управління відходами відходів (крім побутових відходів) з метою збирання, перевезення та оброблення здійснюється на підставі договору, укладеного відповідно до законодавства, в якому зазначається код відходів згідно з Національним класифікатором відходів, їх обсяг, найменування та код операції з відновлення та/або видалення відходів.

Щодо питання 2. Чи здійснюються послуги з управління відходами, передбачені Замовником у додатку 4 тендерної документації, а саме - 18 01 03*, 18 02 02*, 16 12 46* за такими операціями, як D13, D15, D10; а також 20 01 21*, 06 04 04* за такими операціями, як D13, D15, D9? Послуги з оброблення небезпечних відходів, зокрема медичних, надаються суб’єктами господарювання у сфері управління відходами, які отримали ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами (з реєстром можна ознайомитися на офіційному вебсайті Міндовкілля за посиланням https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-talitsenziyi).

Щодо питання 3. Чи може суб'єкт господарювання надавати послуги з управління відходами 20 01 21*, 06 04 04* у разі наявності ліцензії з вищезазначеними кодами за такими операціями як R12, R13, R4? В Україні існують технології, які дозволяють деякі види небезпечних відходів обробляти як із застосуванням операцій видалення (D), так і операцій відновлення (R).

Наприклад, 06 04 04* Відходи, що містять ртуть 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи Відходи за кодами 06 04 04* та 20 01 21* можна обробляти як шляхом видалення (D13, D15, D9), так і відновлення (R12, R13, R4).

Щодо питання 4. Чи може суб'єкт господарювання надавати послуги з видалення вказаних відходів (18 01 03*, 18 02 02*, 16 12 46*) без здійснення операцій D13 (у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення)? Відповідно до пункту 10 розділу V "Вимоги до відходів категорії В 1" Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, затверджених наказом Міністерства охорони здоров'я України від 08 червня 2015 року № 325 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров'я України від 06 вересня 2022 року № 1602) при збиранні відходів категорії В (контаміновані (забруднені) або потенційно контаміновані інфекційними агентами відходи, незалежно від місця їхнього утворення) забороняється:

1) руйнувати, розбирати і розрізати інфекційно небезпечні відходи, у тому числі використані системи для внутрішньовенних інфузій;

2) знімати голку зі шприца після його використання;

3) пересипати / переливати інфекційно небезпечні відходи з однієї ємності в іншу, за винятком ситуацій, передбачених у СОП щодо алгоритму дій у разі виникнення аварійних ситуацій;

4) ущільнювати (утрамбовувати) інфекційно небезпечні відходи;

5) встановлювати одноразові та багаторазові ємності для роздільного збирання інфекційно небезпечних відходів на відстані менше одного метра від нагрівальних приладів.

Таким чином, здійснювати попередні операції (D13) з відходами 18 01 03* заборонено".

1.1. Щодо операцій D13, D15, D9 для відходів за кодами 20 01 21*.

За таких умов, враховуючи лист від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, відповідно до якого відходи за кодом 20 01 21* можна обробляти як шляхом видалення (D13, D15, D9), так і відновлення (R12, R13, R4), Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами щодо операцій R12, R13, R4 за кодом відходів 20 01 21*.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, які містять операції виключно D13, D15, D9 за кодом відходів 20 01 21*, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

1.2. Щодо застосування операцій D13 до відходів за кодом 18 01 03*.

За таких умов, враховуючи лист від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, відповідно до якого здійснювати попередні операції (D13) з відходами 18 01 03* заборонено, наведена вище вимога Документації про надання послуг з видалення відходів за кодом 18 01 03* із застосуванням операцій D13 (у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення) не узгоджується з положеннями чинного законодавства в цій частині.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

1.3. Щодо застосування операцій D13 до відходів за кодом 18 01 06* Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, що містить операцію саме D13 за кодом відходів 18 01 06*, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника., що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог Документації учасник повинен надати Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.

Відповідно до пункту 1 частини 3 статті 27 Закону України "Про управління відходами", суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Постановою Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 року № 1328 "Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів" затверджено відповідний порядок видачі дозволів, що ґрунтується на положеннях пункту 10 частини першої статті 19 та абзацу другого частини першої статті 42 Закону України "Про управління відходами".

Водночас, згідно з абзацом другим частини першої статті 42 Закону України "Про управління відходами", видача, відмова у видачі, анулювання дозволів здійснюються відповідно до законів України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" та "Про адміністративні послуги" з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Важливо зазначити, що Закон України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" (стаття 1, частина 1, абзац 8) визначає декларацію про провадження господарської діяльності як документ, що підтверджує відповідність суб’єкта господарювання вимогам законодавства та надає йому право здійснювати господарську діяльність без отримання окремого дозволу.

Особливої уваги заслуговують положення частини 2-2 статті 11 Закону України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності", які регулюють питання здійснення діяльності у період воєнного стану. У цей період право на здійснення певних видів господарської діяльності може набуватися суб’єктом господарювання на підставі подання декларації про провадження господарської діяльності без необхідності отримання документів дозвільного характеру, за винятком видів діяльності, визначених Кабінетом Міністрів України. Зазначене підтверджується постановою Кабінету Міністрів України від 18 березня 2022 року № 314 "Деякі питання забезпечення провадження господарської діяльності в умовах воєнного стану", відповідно до якої право на здійснення діяльності може набуватися шляхом подання декларації без отримання дозволів (крім видів діяльності, визначених у додатку 2 до цієї постанови). Управління небезпечними відходами не включено до цього переліку, що дозволяє здійснювати відповідну діяльність за декларативним принципом.

Крім того, згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 31 жовтня 2023 року № 1137 (зі змінами, внесеними постановою КМУ від 13 грудня 2024 року № 1431), декларації про провадження господарської діяльності, подані суб’єктами господарювання у період воєнного стану, є дійсними до 15 червня 2025 року. Після цієї дати для продовження діяльності суб’єкти повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку, визначеному Законом України "Про управління відходами".

Скаржник подав декларацію про провадження господарської діяльності № 057880/24 відповідно до вимог чинного законодавства, що регулює діяльність у період воєнного стану.

Інформація про декларацію зареєстрована у реєстрі Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, що підтверджує легітимність здійснення діяльності Скаржника у сфері управління небезпечними відходами.

Відмова визнати таку декларацію рівнозначною дозволу на здійснення операцій з оброблення небезпечних відходів фактично створює дискримінаційні умови для суб’єктів господарювання, які здійснюють свою діяльність на законних підставах у рамках чинного законодавства.

Тобто Скаржник має станом на дату проведення процедури закупівлі декларацію про провадження господарської діяльності яку було отримано згідно частини 2-2 статті 11 "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" у період дії воєнного стану, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX.

Інформація щодо наявності Декларації про провадження господарської діяльності в Скаржника (дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів) зазначена на сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням:

https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi/.

З огляду на викладене, встановлення у тендерній документації вимоги щодо обов’язкового надання дозволу на здійснення операцій з оброблення небезпечних відходів без можливості підтвердження такої діяльності декларацією є необґрунтованим і таким, що обмежує конкуренцію. Це створює дискримінаційні умови для суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність на підставі декларацій, поданих відповідно до чинного законодавства.

Скаржник також повідомляє, що декларація про провадження господарської діяльності, подана Скаржником відповідно до чинного законодавства, не містить зазначення кодів та назв відходів за Національним переліком відходів. Це зумовлено тим, що нормативно-правові акти, які регламентують порядок подання декларацій у період дії воєнного стану, не передбачають обов’язковості внесення такої інформації до декларації.

Відсутність кодів та назв відходів не є наслідком порушення Скаржником вимог законодавства, а обумовлена особливостями законодавчого регулювання. Тому вимога Замовника щодо обов’язкової наявності в дозвільному документі інформації про коди та назви відходів фактично встановлює дискримінаційні умови, які необґрунтовано обмежують участь суб’єктів господарювання, що здійснюють діяльність на підставі декларації, поданої у законному порядку. Така вимога суперечить принципам рівності, недискримінації та добросовісної конкуренції у сфері публічних закупівель.

Замовник зазначає, що відповідно до пункту 9 частини 2 статті 17 та пункту 1 частини 3 статті 27 Закону України від 20.06.2022 № 2320-IX "Про управління відходами" (далі – Закон № 2320-IX), суб’єкти господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язані:

мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.

Більш того, відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону № 2320-IX суб’єкти господарювання для здійснення операцій з оброблення відходів зобов’язані отримати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів до початку своєї діяльності.

Відповідно до пункту 3 частини 2 статті 27 Закону № 2320-IX, утворювачі та власники небезпечних відходів, крім небезпечних відходів у складі побутових відходів, зобов’язані не допускати передачі небезпечних відходів суб’єктам господарювання, які не мають дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензії на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

Згідно з пунктом 3 Постанови Кабінету міністрів України від 19.12.2023 № 1328 "Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів" суб’єкти господарювання, які мають намір або здійснюють операції з оброблення відходів відповідно до Закону України "Про управління відходами", зобов’язані отримати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів до початку своєї діяльності. Дозвіл видається суб’єкту господарювання, який здійснює операції з оброблення відходів на одному чи кількох об’єктах оброблення відходів.

Постановою Кабінету Міністрів України від 18.03.2022 № 314 "Деякі питання забезпечення провадження господарської діяльності в умовах воєнного стану" (з урахуванням внесених змін) передбачено подання до органів ліцензування, дозвільних органів та суб’єктів надання публічних послуг декларації про провадження господарської діяльності без отримання дозвільних документів, тобто отримання дозвільних документів за декларативним принципом.

Однак, згідно Переліку видів господарської діяльності, які не можуть провадитися на підставі подання декларації в умовах воєнного стану (Додаток 2 до постанови Кабінету Міністрів України від 18.03.2022 № 314 "Деякі питання забезпечення провадження господарської діяльності в умовах воєнного стану") документом, який дає право на провадження господарської діяльності – здійснення операцій з оброблення відходів – є дозвіл.

Відтак, для надання послуг з управління небезпечними відходами, які входять у предмет закупівлі, учасник зобов’язаний мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі. Невиконання даного обов’язку може призвести до порушення Замовником вимог пункту 3 частини 2 статті 27 Закону № 2320-IX щодо недопустимості передачі небезпечних відходів утворювачами та власниками небезпечних відходів суб’єктам господарювання, які не мають дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензії на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Загальні вимоги:

3. Учасник повинен надати Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.

Відповідно до ч.3 ст. 27 Закону України "Про управління відходами", суб'єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов'язаний:

1) мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами;

2) провадити діяльність на об'єктах оброблення відходів, які відповідають вимогам законодавства. Види відходів, що підлягають обробленню на таких об'єктах, повинні відповідати дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.

Постановою Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 року № 1328 "Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів", відповідно до якого дозвіл видається за формою згідно з додатком 3.

Відповідно до пункту 5 наведеної вище Постанови заява про отримання дозволу за формою згідно з додатком 1 та документи до неї можуть бути подані безпосередньо до Міндовкілля або через адміністратора у центрі надання адміністративних послуг за вибором суб'єкта господарювання або уповноваженої ним особи:

1) у паперовій формі особисто або поштовим відправленням з описом вкладення;

2) в електронній формі шляхом використання Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, зокрема через інтегровані з ним інформаційні системи державних органів та органів місцевого самоврядування, системи.

Відповідно до пункту 10 наведеної вище Постанови у заяві про отримання дозволу зазначаються відомості про об'єкт, операції з оброблення, які передбачається здійснювати на такому об'єкті, назва та код відходів, відомості про їх склад та властивості, проектна потужність об'єкта, проектний обсяг оброблення відходів, розрахунковий строк експлуатації, джерело походження відходів, код та назва відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, обсяг відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, подальше оброблення утворених відходів.

Додаток 3 до Порядку містить форму дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, яка, зокрема, передбачає "Дозволяється ________________________(повне найменування юридичної особи) здійснювати операції з оброблення відходів _____________________(найменування виду відходів, код операції)".

Відповідно до Постанови Кабінет Міністрів України від 18.03.2022 № 314 зазначено:

{Установити, що подані суб’єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів (крім господарської діяльності з управління небезпечними відходами) є дійсними до 9 квітня 2025 року. У строк до 9 квітня 2025 р. суб’єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України "Про управління відходами", згідно з Постановою КМ № 1137 від 31.10.2023, з урахуванням змін, внесених Постановами КМ № 637 від 04.06.2024, № 1262 від 01.11.2024}.

Відповідно до абзацу першого підпункту 1 пункту 1 Постанови Кабінет Міністрів України від 18.03.2022 № 314 зазначено, що у період воєнного стану право на провадження господарської діяльності може набуватися суб’єктами господарювання на підставі безоплатного подання до органів ліцензування, дозвільних органів та суб’єктів надання публічних (електронних публічних) послуг декларації про провадження господарської діяльності (далі - декларація), що містить відомості згідно з додатком 1, без отримання дозвільних документів (документів дозвільного характеру, ліцензій або інших результатів надання публічних послуг), крім видів господарської діяльності за переліком згідно з додатком 2.

Додаток 2 до постанови Кабінету Міністрів України від 18.03. 2022 № 314 містить перелік видів господарської діяльності, які не можуть провадитися на підставі подання декларації в умовах воєнного стану:

Вид господарської діяльності: Здійснення операцій з оброблення відходів Вид документа, який дає право на провадження господарської діяльності: дозвіл.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне некомерційне підприємство "Південнівська міська лікарня" Південнівської міської ради (код ЄДРПОУ: 34592230) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з управління небезпечними відходами за кодом ДК 021:2015 - 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-05-016600-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга