Технічне обслуговування систем газопостачання, газовикористовувальних установок та вузлів обліку газу (ДК 021:2015 - 50530000-9 Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 2577-р/пк-пз від 19.02.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЕТГ СЕРВІС" (код ЄДРПОУ: 44382030) від 07 лютого 2025 № UA-2025-02-03-014383-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 11.02.2025 № 2005-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до п. 4 додатку 4 Документації учасник має надати підтверджуючий документ, що товариство (підприємство тощо) визначено критично важливим для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

ТОВ "ЕТГ СЕРВІС" повідомляє, що чинне законодавство не вимагає обов’язкової належності суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері технічного обслуговування систем газопостачання, до підприємств критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

Також Скаржнику незрозуміло, яким чином належність до підприємств критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період впливає на можливість виконання договору про закупівлю.

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до Скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Вона створює нерівні умови для учасників, оскільки перевага надається лише тим підприємствам, які офіційно визнані критично важливими. Це обмежує участь інших компаній, що можуть бути не менш ефективними чи професійними, але не мають такого статусу, в тому числі Скаржника. Не всі підприємства мають можливість отримати статус критично важливого, оскільки це залежить від державних рішень, що не завжди об'єктивно враховують реальні можливості чи внесок компанії в економіку.

Жоден з профільних документів у сфері технічного обслуговування систем газопостачання не обмежує та не зобов’язує учасник отримувати статус критично важливого для функціонування економіки та забезпечення населення в особливий період згідно з критеріями Постанови КМУ 76.

Статус "критично важливе підприємство" не дає підтвердження того, що договір буде виконаний належним чином, тому що підприємство може отримувати дохід зовсім з іншої галузі, може встановити працівникам високу зарплату, але може не мати працівників потрібної кваліфікації; може не мати досвіду саме сфері технічного обслуговування систем газопостачання; може не мати фахівців, які зможуть відповідним чином організувати надання послуг тощо.

Скаржник має всі потрібні ресурси та забезпечений усім потрібним згідно з чинним законодавством, має досвід надання у сфері технічного обслуговування систем газопостачання, однак, через встановлення даної вимоги, Скаржник не може взяти участь в закупівлі Замовника, бо не має документа, що товариство (підприємство тощо) визначено критично важливим для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

В якості доказу наявного досвіду Скаржника в період воєнного стану щодо надання аналогічних послуг надаємо виконаний договір № 53 від 06.03.2024 з Комунальним підприємством "Прилукитепловодопостачання" Прилуцької міської ради Чернігівської області.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають підтверджуючий документ, що товариство (підприємство тощо) визначено критично важливим для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Замовник зазначає, що з метою регулярного, повноцінного забезпечення технічного обслуговування систем газопостачання, газовикористовувальних установок та вузлів обліку газу мережі закладів освіти Новгород-Сіверської міської ради Чернігівської області замовник скористався наданим правом. Виходячи з досвіду подолання проблем під час надання аналогічної послуги у 2024 році, що підтверджується Додатковою угодою № 2 від 15.07.2024 до Договору № 89 від 15 березня 2024, якою засвідчено зменшення обсягу договірних зобов’язань на суму 48 333,32 гривні, Замовник скористався правом пункту 3 Статті 22 включити вимоги, що вважає за необхідним до Документації. Причиною внесених змін стало порушення затвердженого графіка проведення планового технічного обслуговування об’єктів №1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 у 2024 році, відсутності з боку Виконавця актів виконаних робіт у березні 2024 року, передбачених договором про надання послуг.

Причиною невиконання договірних зобов’язань став факт труднощів з наймом виконавцем працівників з відповідною кваліфікацією для забезпечення своєчасного виконання робіт на об’єктах обслуговування.

Враховуючи умови особливого періоду та місце розташування об’єктів обслуговування у прикордонній зоні (відстань від кордону від 10 до 36 км) на території можливих бойових дій Замовник на підставі права наданого пунктом 3 Статті 22 включити вимоги, що вважає за необхідним до Документації для забезпечення своєчасності надання послуг, а саме - наявність документа, що підтверджує, що учасник має статус критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період, і має можливість бронювання потрібних спеціалістів. Саме дефіцит кваліфікованих працівників у виконавця призвів у жовтні 2024 року до несвоєчасного виконання передпускового обслуговування котлів Замовника згідно з укладеним договором та до двотижневої затримки відкриття опалювального сезону 2024 року у закладах освіти Замовника (акт надання послуг № 210 від 31.10.2024). Оскільки опалювальний сезон розпочинається з 15 жовтня, Замовник вважає, що вищенаведений статус підприємства є важливим для забезпечення своєчасності надання послуг.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному форматі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям та завантаження файлу(ів), який(і) повинен(ні) містити, зокрема, інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а також відповідну технічну специфікацію, підготовлену у відповідності з вимогами п.6 розділу ІІІ тендерної документації та Додатку 4.

Додаток 4 Документації містить інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Технічне обслуговування та ремонт системи газопостачання, газовикористовувальних установок та вузлів обліку газу (ДК 021:2015 - 50530000-9 Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки).

4. Учасник має надати підтверджуючий документ, що товариство (підприємство тощо) визначено критично важливим для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати підтверджуючий документ, що товариство (підприємство тощо) визначено критично важливим для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до п. 5 додатку 4 Документації учасник має бути офіційним представником Protherm та здійснювати сервісне обслуговування.

Скаржник зазначає, що законодавство України не вимагає, щоб обслуговування газових систем здійснювалося виключно офіційними представниками конкретного бренду.

Головна вимога — відповідність компанії нормам безпеки, наявність сертифікованих фахівців і дозвільних документів.

ТОВ "ЕТГ СЕРВІС" зазначає, що має в штаті кваліфікованих слюсарів з експлуатації та ремонту газового устаткування, які в тому числі пройшли відповідні навчання з охорони праці, пожежної безпеки та постійно вдосконалюють свої знання.

Обслуговування газових систем повинно вимагати наявності у спеціалістів відповідної технічної освіти, сертифікації з обслуговування газового обладнання, дотримання стандартів безпеки та правил технічної експлуатації.

Досвід і компетенція фахівців часто важливіші за статус офіційного представника.

При цьому, не зрозуміло, чому саме Замовник вимагає від учасника бути саме офіційним представником Protherm, якщо з 8 котлів лише 3 цього виробника.

ТОВ "ЕТГ СЕРВІС" листом № вих/5-ECE від 07.02.2025 здійснило запит представнику компанії Protherm провести навчання працівників з технічного обслуговування газоспоживаючого обладнання (котлів) для отримання статусу офіційного представника Protherm, регіони України, де саме здійснюється діяльність ТОВ "ЕТГ CEPBIC".

Однак станом на момент написання даної Скарги відповіді від Protherm ТОВ "ЕТГ СЕРВІС" не отримало. Крім того, ТОВ "ЕТГ СЕРВІС" жодним чином не може повпливати на Protherm щодо отримання статусу офіційного представника, отже, ставить нас в ситуацію залежності від волі та дій третіх осіб.

Крім того, ТОВ "ЕТГ СЕРВІС" має досвід обслуговування газовикористовувальних установок Protherm без статусу офіційного представника, на підтвердження надає договір № 89 від 15.03.2024 з ВІДДІЛОМ ОСВІТИ, МОЛОДІ ТА СПОРТУ НОВГОРОДСІВЕРСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ ЧЕРНІГІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ.

Таким чином, взяти участь у закупівлі зможуть лише ті учасники, які матимуть статус офіційного представника Protherm та здійснюватиме сервісне обслуговування, що є дискримінаційним по відношенню до Скаржника.

Замовник зазначає, що переважна частина котлів імпортного виробництва групи підвищеної складності в обслуговуванні, промарковані торговою маркою Protherm (12 котлів з 21 наявного) то Замовник обирає варіант відповідального постачання оригінальних запчастин та статус офіційного представкина компанії Protherm при здійсненні сервісного обслуговування котлів. Оскільки у Чернігівській області налічується 11 сервісних центрів Protherm (інформацію взято з https://www.protherm.ua/customers/service-uk/service-partners/), а в Україні – сервісні центри розташовані у кожній області. Тобто всі компанії з відповідним статусом можуть взяти участь у закупівлі, цю вимогу Замовник не вважає дискримінаційною.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Технічне обслуговування та ремонт системи газопостачання, газовикористовувальних установок та вузлів обліку газу (ДК 021:2015 - 50530000-9 Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки).

5. Учасник має бути офіційним представником Protherm та здійснювати сервісне обслуговування.

Технічне обслуговування систем газопостачання та газокористувальних установок та вузлів обліку газу 7 разів на рік по кожному об’єкту, а саме: лютий, березень, квітень, серпень, жовтень, листопад, грудень 2025 року, пуск газового обладнання на початку опалювального сезону Міститься інформація про газове обладнання 1. Котел: АОГВ 100Е -2шт.

ВОГ: ЛГ-Elster BK-G16M, Засіб з дистанційної передачі даних –"ФЛОУТЕК-ТМ"-23-4 Т 2. Котел: Колві-Термона КТН 100Т -1 шт., ВОГ: G-10 Рietro Fiorentini 3. Котел: Protherm 85 KLO -2шт., ВОГ: ЛГ-Elster ВК-G16Т Засіб з дистанційної передачі даних-"ФЛОУТЕК-ТМ"-2-3-4 Т 4. Котел:Елексія 23-ЗК – 2шт.

ВОГ:ЛГ-G-6Pл 5. Котел: Protherm 120 СОО -4шт., ВОГ: ЛГ GMS-G-65-40-1.0-У2-Н4, Засіб з дистанційної передачі даних-іMоd-Vega з GPRS 6. Котел: Protherm 120 СОО -6шт., ВОГ: ЛГ-GMS-G-65-80-1.0-У31-Н4, Засіб з дистанційної передачі даних-iMоd-Vega з GPRS 7. Котел: АОГВ 50 "Атон"-2 шт ВОГ: ЛГ-Elster BKG6МТ, Засіб з дистанційної передачі даних-іМоd-Vega з GPRS 8. Котел: "Факел-Г" 1 МВт – 2 ш., ВОГ: лг – РГ-К-100-0,1-01-Ч-5-68, коректор об’єму газу ОЕ-VPT 0,2/60.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають статус офіційного представника Protherm та здійснюють сервісне обслуговування, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ВІДДІЛ ОСВІТИ, МОЛОДІ ТА СПОРТУ НОВГОРОД-СІВЕРСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ ЧЕРНІГІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ: 39561452) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Технічне обслуговування систем газопостачання, газовикористовувальних установок та вузлів обліку газу (ДК 021:2015 50530000-9 Послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-03014383-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови