Сухий корм для дорослих собак, сухий корм для дорослих котів

Текст рішення

РІШЕННЯ

№3313-р/пк-пз від 04.03.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ІНВЕСТПАРК "НЕЙЗАЦ" (код ЄДРПОУ:

44408797) від 21 лютого 2025 № UA-2025-01-31-013602-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.

Рішенням Комісії від 24.02.2025 №2742-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:

1) 2) 3) 4) приватне підприємство "O.L.KAR - АгроЗооВет-Сервіс" (надалі – ПП "O.L.KAR АгроЗооВет-Сервіс") Скаржник товариство з обмеженою відповідальністю "ПраймСелл" (надалі – ТОВ "ПраймСелл") товариство з обмеженою відповідальністю "КРАЙТЕКС-СЕРВІС" (надалі –

ТОВ "КРАЙТЕКС-СЕРВІС")

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 20.02.2025.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Пропозиції Скаржника та "КРАЙТЕКС-СЕРВІС" було відхилено Замовником;

Переможцем визначено ТОВ "ПраймСелл".

Інформація про відхилення Пропозиції Скаржника оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу 17.02.2025.

Повідомлення про намір укласти договір з ТОВ "ПраймСелл" оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу 18.02.2025.

Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відхилення його Пропозиції.

У зв'язку з наведеним були розглянуті підстави для відхилення Пропозиції Скаржника та встановлено наступне.

Відповідно до протоколу від 17.02.2025 № 17/02/2025-02 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне:

"Тендерною документацією Закупівлі встановлено вимогу щодо надання в складі пропозиції (п. 3.12. Додатку 3 тендерної документації Закупівлі): "Для підтвердження якості пропонованого Товару Учасник повинен надати в складі тендерної пропозиції документи (сертифікат якості або декларацію виробника, або ін. документи, встановлені діючим законодавством для даного виду Товар, що підтверджують його якість".

На виконання цієї вимоги Учасник надав:

Документ "СЕРТИФІКАТ ЯКОСТІ / повнораціонний сухий корм для дорослих котів ТЕЛЯТИНА, ТМ "VELLY", Україна /" № 07/02-2025/СЯ/VELLY від 07.02.2025 (14_Сертифікат якості _коти.pdf).

Замовник звернувся до державної організації "Український національний офіс інтелектуальної власності та інновацій" із запитом про здійснення інформаційного пошуку інформаційного пошуку у Державному реєстрі свідоцтв України на торговельні марки щодо власника свідоцтва або ліцензіата ТМ "VELLY" від 12.02.2025 № 077/17-311 для підтвердження вищезазначеної інформації.

У відповідь на цей запит державна організація "Український національний офіс інтелектуальної власності та інновацій" надав лист про результати здійснення інформаційного пошуку у Державному реєстрі свідоцтв України на торговельні марки від 17.02.2025 № 077/17/74. Згідно з цим документом, за результатами іменного інформаційного пошуку, станом на 17.02.2025 року відсутні відомості про реєстрацію ТМ "VELLY".

Враховуючи викладене, Учасник зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів Закупівлі".

Замовником разом із протоколом від 17.02.2025 № 17/02/2025-02 було оприлюднено лист від 17.02.2025 №1146/3103-07-2025 Державної організації

"УКРАЇНСЬКИЙ НАЦІОНАЛЬНИЙ ОФІС ІНТЕЛЕКТУАЛЬНОЇ ВЛАСНОСТІ ТА

ІННОВАЦІЙ" наступного змісту:

"Державною організацією "Український національний офіс інтелектуальної власності та інновацій" (далі УКРНОІВІ) на підставі платіжної інструкції від 14.02.2025 № 5345 (платник КИЇВСЬКА МЛВМ) та відповідно до Порядку надання платних послуг УКРНОІВІ, затвердженого наказом УКРНОІВІ від 16.11.2023 № 205-H/2023 (п 5.3.

Переліку платних послуг УКРНОIBI), проведено інформаційний пошук у Державному реєстрі свідоцтв України на торговельні марки щодо володільця свідоцтва на торговельну марку "VELLY".

За результатами іменного інформаційного пошуку повідомляємо, що станом на 17.02.2025 у Державному реєстрі свідоцтв України на торговельні марки відсутні відомості про реєстрацію торговельної марки "VELLY".

Скаржник зазначає, що складовою Пропозиції Товариства є повнораціонний сухий корм для дорослих котів ТЕЛЯТИНА, ТМ "VELLY", виробник: ТОВ "ФІШЕРІ ТЕХ", країна походження товару – Україна, надалі за текстом – Товар.

Відповідно до статті 492 Цивільного кодексу України торговельною маркою може бути будь-яке позначення або будь-яка комбінація позначень, які придатні для вирізнення товарів (послуг), що виробляються (надаються) однією особою, від товарів (послуг), що виробляються (надаються) іншими особами.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" торговельна марка – це позначення, за яким товари і послуги одних осіб відрізняються від товарів і послуг інших осіб.

Згідно з пунктом 4 статті 16 Закону України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" використанням знаку (торговельної марки) визнається: нанесення його на товар, упаковку, вивіску, бірку, тощо; застосування під час надання послуги;

застосування в діловому обороті, рекламі, мережі Інтернет.

Відповідно до статті 16 Закону України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг", а саме: пункту 5, свідоцтво (отримане після реєстрації ТМ) надає його власнику виключне право забороняти іншим особам використовувати (ТМ) без його згоди. Права, що випливають із свідоцтва, діють від дати подання заявки, що передбачено пунктом 1 цієї ж статті.

Аналізуючи діюче законодавство України робимо висновок, що реєстрація торговельної марки є правом, а не обов'язком. Реєстрація ТМ на законодавчому рівні закріплює за володільцем ТМ право на використання знаку, виключне право на заборону іншим особам використовувати цей знак, а також можливість дозволити іншим особам використовувати торговельну марку (видавати ліцензію).

18 вересня 2024 набули чинності нові Правила складання, подання заявки на торговельну марку, заявки на міжнародну реєстрацію торговельної марки та проведення експертизи заявки на торговельну марку, міжнародної реєстрації торговельної марки з поширенням на Україну, надалі за текстом – Правила. Цей документ затверджено наказом Міністерства економіки України від 6 серпня 2024 № 19889.

Виробником Товару відповідно до положень Закону України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" та Правил, 26.12.2024 подано заявку на реєстрацію ТМ "VELLY" до НАЦІОНАЛЬНОГО ОРГАНУ ІНТЕЛЕКТУАЛЬНОЇ ВЛАСНОСТІ –

ДЕРЖАВНОЇ

ОРГАНІЗАЦІЇ

"УКРАЇНСЬКИЙ

НАЦІОНАЛЬНИЙ

ОФІС

ІНТЕЛЕКТУАЛЬНОЇ ВЛАСНОСТІ ТА ІННОВАЦІЙ" (УКРНОІВІ). Час подачі заявки фіксується в 2-х документах: розписці про отримання матеріалів та повідомленні про встановлення дати подачі заявки (документи додано до Скарги).

Крім того, варто зазначити, що Законодавець, який завбачливо потурбувався про добросовісного попереднього користувача знаку (торговельної марки), статтею 500 Цивільного кодексу України передбачив право попереднього користувача на торговельну марку, яке регламентовано наступним чином: будь-яка особа, яка до дати подання заявки на торговельну марку або, якщо було заявлено пріоритет, до дати пріоритету заявки в інтересах своєї діяльності добросовісно використала торговельну марку в Україні або здійснила значну і серйозну підготовку для такого використання, має право на безоплатне продовження такого використання або використання, яке передбачалося зазначеною підготовкою (право попереднього користувача). Тож знову повертаємося до твердження, що призначення торговельної марки полягає в можливості відрізнити товари і послуги одних осіб від товарів і послуг інших осіб. Тобто реєстрація торговельної марки не є обов'язковою вимогою законодавства України, проте наявність свідоцтва про реєстрацію надає його власнику ряд переваг. Саме прагнення до захисту своїх прав спонукає до реєстрації ТМ.

У Документації Замовника відсутня вимога щодо подачі Учасником у складі Пропозиції Товару виключно "зареєстрованої" торговельної марки. Оскільки реєстрація ТМ відповідно до діючого законодавства України є виключно правом, а не обов’язком, наявність такої вимоги могла б перетворитися на дискримінаційну вимогу у Документації Замовника закупівлі.

Замовник зазначає, що учасником ТОВ "ІНВЕСТПАРК "НЕЙЗАЦ" в складі Пропозиції до Закупівлі було надано товар, що є предметом Закупівлі, зазначений як "Повнораціонний сухий корм для дорослих котів ТЕЛЯТИНА, ТМ "VELLY" (Документ "ФОРМА: "ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ"; назва файлу документа в складі Пропозиції:

"1_ФОРМА _Тендерна пропозиція.pdf").

Відповідно до п. 3.12 Додатку 3 тендерної документації Закупівлі: "3.12. Для підтвердження якості пропонованого Товару Учасник повинен надати в складі тендерної пропозиції документи (сертифікат якості або декларацію виробника, або ін. документи, встановлені діючим законодавством для даного виду Товар, що підтверджують його якість".

На виконання цієї вимоги Учасником - ТОВ "ІНВЕСТПАРК "НЕЙЗАЦ" в складі Пропозиції було надано наступні документи: "СЕРТИФІКАТ ЯКОСТІ / повнораціонний сухий корм для дорослих котів ТЕЛЯТИНА, ТМ "VELLY", Україна" № 07/022025/СЯ/VELLY від 07.02.2025.

У Замовника виникла необхідність звернутися із запитом щодо підтвердження інформації, яку надано Учасником у складі Пропозиції до державної організації "Український національний офіс інтелектуальної власності та інновацій" із запитом для підтвердження інформації, наданої учасником – ТОВ "ІНВЕСТПАРК "НЕЙЗАЦ" в складі Пропозиції.

Замовник звернувся до державної організації "Український національний офіс інтелектуальної власності та інновацій" із запитом про здійснення інформаційного пошуку у Державному реєстрі свідоцтв України на торговельні марки щодо власника свідоцтва або ліцензіата ТМ "VELLY" від 12.02.2025 № 077/17-311 (додається) для підтвердження вищезазначеної інформації.

У відповідь на цей запит державна організація "Український національний офіс інтелектуальної власності та інновацій" надала лист про результати здійснення інформаційного пошуку у Державному реєстрі свідоцтв України на торговельні марки від 17.02.2025 № 077/17/74 (додається). Згідно з цим документом, за результатами іменного інформаційного пошуку, станом на 17.02.2025 відсутні відомості про реєстрацію ТМ "VELLY" .

Відповідно, учасником ТОВ "ІНВЕСТПАРК "НЕЙЗАЦ" в складі Пропозиції до Закупівлі були надані документи, що підтверджують якість товару з недостовірними даними – а саме - надання документів, що підтверджують якість товару, для товару "повнораціонний сухий корм для дорослих котів ТЕЛЯТИНА, ТМ "VELLY".

Відповідно до Закону України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" лише зареєстрована торговельна марка набуває правового захисту.

Тобто зазначений "повнораціонний сухий корм для дорослих котів ТЕЛЯТИНА, ТМ "VELLY" з незареєстрованим товарним знаком є таким, що не має правового захисту і може бути використаний будь-яким іншим суб`єктом господарювання.

Відповідно, документи СЕРТИФІКАТ ЯКОСТІ / повнораціонний сухий корм для дорослих котів ТЕЛЯТИНА, ТМ "VELLY", Україна /" № 07/02-2025/СЯ/VELLY від 07.02.2025 (назва файлу документу в складі тендерної пропозиції: "14_Сертифікат якості коти.pdf"), "ФОРМА: "ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ" (назва файлу документу в складі тендерної пропозиції: "1_ФОРМА _Тендерна пропозиція.pdf") із незареєстрованим товарним знаком, таким що не має правового захисту, є такими, що не дають змогу відрізнити пропонований товар учасника ТОВ "ІНВЕСТПАРК "НЕЙЗАЦ" від інших товарів і таким чином підтвердити його якість та відповідність вимогам тендерної документації, не гарантує відсутність підробок та шахрайства.

Учасником ТОВ "ІНВЕСТПАРК "НЕЙЗАЦ" було зазначено недостовірну інформацію в документах (Документ "СЕРТИФІКАТ ЯКОСТІ / повнораціонний сухий корм для дорослих котів ТЕЛЯТИНА, ТМ "VELLY", Україна /" № 07/02-2025/СЯ/VELLY від 07.02.2025 (назва файлу документу в складі тендерної пропозиції: "14_Сертифікат якості коти.pdf")), що підтверджують якість предмета Закупівлі.

Інформація, що підтверджує якість предмету Закупівлі, визначена Замовником як така, що є суттєвою під час визначення результатів.

У звʼязку з чим Замовник не мав права звертатись за усуненням невідповідностей у зазначених вище документах.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації:

− тендерної пропозиції - згідно з Додатком 1 до цієї тендерної документації;

− інформацією про маркування, реєстраційні посвідчення, протоколи випробувань сертифікати, або інші документи відповідно до законодавства, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам згідно з Додатком 3 до тендерної документації;

− іншою інформацією та документами, відповідно до вимог цієї тендерної документації та додатків до неї.

Додаток 1 Документації містить, зокрема, форму Тендерної пропозиції:

Найменування предмета закупівлі.

Додаток 3 Документації містить технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі*:

Предмет закупівлі: Сухий корм для дорослих собак, сухий корм для дорослих котів.

Одиниця № з/п Найменування Товару Кількість виміру Сухий корм для дорослих собак кг 25 620,00 Сухий корм для дорослих котів кг 3 600,00 3.12. Для підтвердження якості пропонованого Товару Учасник повинен надати в складі тендерної пропозиції документи (сертифікат якості або декларацію виробника, або ін. документи, встановлені діючим законодавством для даного виду Товар, що підтверджують його якість.

3.13. Запропонований товар повинен відповідати заявленим параметрам. Для підтвердження відповідності пропонованого Товару, Учасник надає довідку про відповідність запропонованого ним Товару технічним та/або якісним характеристикам, які визначені в Таблиці 1 цього Додатку. Також довідка має відображати чіткі параметри запропонованого Учасником товару.

Слід зазначити, що вимогами Документації не встановлено необхідності зазначення учасниками зареєстрованої торгової марки запропонованого товару.

У складі Пропозиції Скаржника міститься:

- ФОРМА: "ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ", відповідно до якої Скаржником до постачання запропоновано:

1 Повнораціонний сухий корм для дорослих собак М’ЯСНИЙ МІКС, ТМ "VELET" 2 Повнораціонний сухий корм для дорослих котів ТЕЛЯТИНА, ТМ "VELLY" (1_ФОРМА _Тендерна пропозиція.pdf);

- СЕРТИФІКАТ ЯКОСТІ / повнораціонний сухий корм для дорослих котів ТЕЛЯТИНА, ТМ "VELLY", Україна від 07.02.2025 № 07/02-2025/СЯ/VELLY:

Найменування виробника:

ТОВАРИСТВО

З

ОБМЕЖЕНОЮ

ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФІШЕРІ ТЕХ"

Паковання: нові мішки з ПЕТ-матеріалу, що дозволений до використання для цього роду товару, місткістю по 10 кг, що забезпечують захист товару від пошкодження або псування під час транспортування та зберігання (14_Сертифікат якості _коти.pdf).

Замовник не довів та документально не підтвердив надання Скаржником недостовірної інформації в цій частині.

Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.

Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з підстав, наведених у протоколі.

Неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника з підстав, наведених у протоколі, Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей.

Застосувавши дискримінаційний підхід під час розгляду Пропозицій учасників, а саме – неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника з підстав, наведених у протоколі, та, як наслідок, неправомірно визначивши Переможця Процедури закупівлі, Замовник порушив право Скаржника на об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі, що є порушенням вимог статті 5 Закону.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника та рішення про визначення Переможця Процедури закупівлі.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне підприємство "Київська міська лікарня ветеринарної медицини" (код ЄДРПОУ: 32828319) скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "ІНВЕСТПАРК "НЕЙЗАЦ" (код ЄДРПОУ: 44408797) та рішення про визначення товариства з обмеженою відповідальністю "ПраймСелл" (код ЄДРПОУ: 44528092) переможцем процедури закупівлі — "Сухий корм для дорослих собак, сухий корм для дорослих котів", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-31-013602-a.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на неправомірне відхилення тендерної пропозиції скаржника