Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 2142-р/пк-пз від 12.02.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "СІ ЕС ДІ ЛАБ" (код ЄДРПОУ: 42519264) від 02 лютого 2025 № UA-2025-01-29-012074-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 04.02.2025 № 1624-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду частково та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що у Документації, а саме - в додатку 2 міститься наступна вимога:
"Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід: імуногістохімічні дослідження проводяться за участю не менше, ніж 2-х (лікарів) патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією і з досвідом роботи за професією більше 20 років, та які мають науковий ступінь кандидата медичних наук або доктора медичних наук. Для заключного висновку онкологічної патології обов’язково затвердження лікаря патологоанатома з вченим званням професора".
Встановлення вимоги щодо обов’язкового наукового ступеня (кандидата або доктора медичних наук) та звання професора є необґрунтованим обмеженням потенційних учасників.
При цьому, в законодавстві України немає жодних норм, які б встановлювали обов’язковість наукового ступеня чи звання професора для лікарів-патологоанатомів, які проводять імуногістохімічні дослідження.
Якщо лікар-патологоанатом має вищу кваліфікаційну категорію та багаторічний досвід, але не має наукового ступеня чи звання професора, то його штучне усунення від участі у тендері є незаконним.
Загалом, в Україні кількість лікарів-патологоанатомів із науковими ступенями дуже обмежена, а патологоанатомів із вченим званням професора — ще менше.
Отже, замовник фактично звужує конкуренцію до одиничних спеціалістів або конкретних установ, що може свідчити про можливе лобіювання інтересів певних учасників.
Встановлення надмірних вимог щодо наукових ступенів і вчених звань суперечить цим принципам і не має раціонального обґрунтування.
Відповідно до Наказу МОЗ України від 22.02.2019 № 446 та Класифікатора професій ДК 003:2010, основними вимогами до лікарів-патологоанатомів є:
1. Вища медична освіта за спеціальністю "Патологічна анатомія";
2. Проходження інтернатури або спеціалізації;
3. Підтвердження кваліфікаційної категорії.
В жодному чинному нормативному акті не передбачена обов’язковість наукового ступеня кандидата або доктора медичних наук, тим більше – звання професора.
Таким чином, вимога замовника суперечить державним стандартам кваліфікації та не може бути застосована як обов’язкова.
Замовник може встановити наступні вимоги, які відповідатимуть законодавству та не обмежуватимуть конкуренцію:
1. Лікар-патологоанатом повинен мати вищу кваліфікаційну категорію та не менше 10 років досвіду роботи (замість 20 років);
2. Наявність підтвердженого досвіду виконання імуногістохімічних досліджень (замість наукового ступеня);
3. Наявність відповідних сертифікатів чи проходження додаткового навчання (замість звання професора).
Такий підхід не знизить якість виконання робіт, але при цьому не буде дискримінувати учасників.
Скаржник на розгляд Комісії надав номенклатуру лікарських спеціальностей, затверджену наказом Міністерства охорони здоров’я України 22 лютого 2019 року № 446 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров’я України від 18 серпня 2021 року № 1753).
Замовник зазначає, що законодавство України не передбачає обов’язкову наявність наукового ступеня чи вченого звання професора для здійснення імуногістохімічних досліджень, але згідно з Особливостями та Законом Замовник визначає потребу згідно технічних, якісних та кількісних характеристик.
Таким чином при визначенні якісних характеристик Замовник керується наступними критеріями.
Замовник вважає, що якість імуногістологічного дослідження прямо залежить від досвіду виконавця, адже досвідчений спеціаліст має ряд ключових переваг:
1. Досвідчений спеціаліст краще розпізнає артефакти, контролює якість забарвлення та оцінює специфічність антитіл, що зменшує ризик хибнопозитивних або хибнонегативних результатів, тому точність і надійність результатів вище.
2. Досвід дозволяє правильно інтерпретувати варіативність експресії маркерів у патологічних тканинах, особливо в неоднозначних випадках, що дає глибше розуміння складних випадках.
3. Досвідчений фахівець знає тонкощі методичних нюансів, вибору і підготовки матеріалу, оптимальні умови фіксації, інкубації з антитілами та інших етапів, що підвищує якість забарвлення.
4. Досвідчений виконавець уникає таких проблем як помилки в приготуванні розчинів, виборі режимів інкубації або інтерпретації результатів, що призводить до зменшення ризику технічних помилок.
5. Знання різних методик і реактивів дає можливість оптимізувати протоколи для покращення результатів.
6. Досвідчений фахівець краще розуміє, які саме маркери важливі для діагностики певних патологій, і може взаємодіяти і консультувати лікарів-клініцистів щодо вибору оптимального імуногістохімічного дослідження.
7. Ефективність роботи досвідченого спеціаліста вище завдяки напрацьованим навичкам і знанню методичних особливостей.
Сукупність всіх цих факторів дозволяє досвідченому спеціалісту поставити більш точний діагноз в порівнянні з спеціалістом з невеликим досвідом роботи. Іншими словами вірогідність постановки неправильного діагнозу спеціалістом з невеликим досвідом роботи значно вища ніж досвідченого спеціаліста.
Виконавець імуногістологічних досліджень з науковим ступенем має кілька переваг у порівнянні з фахівцем без наукового ступеня:
- Глибше розуміння теоретичних основ. Науковий ступінь свідчить про поглиблені знання в теорії та методах імуногістохімії, а також в суміжних галузях, що дозволяє краще розуміти механізми роботи методів і більш точно інтерпретувати результати;
- Критичне мислення та інновації. Виконавець з науковим ступенем зазвичай має досвід роботи з новими методами, здатний до самостійних наукових розробок та інновацій, що дозволяє вдосконалювати існуючі протоколи і підвищувати якість досліджень.
- Наукове обґрунтування вибору методів. Людина з науковим ступенем часто має навички вибору найбільш підходящих методик для вирішення конкретних наукових чи клінічних завдань, що базуються на теоретичних і практичних знаннях.
- Публікації та досвід наукових досліджень. Науковий ступінь зазвичай пов'язаний з досвідом проведення досліджень і публікацій у фахових журналах, що свідчить про здатність до системного підходу та аналізу даних.
- Розуміння новітніх досягнень у галузі. Виконавці з науковим ступенем, як правило, постійно слідкують за новими відкриттями і технологіями, що дозволяє їм ефективно використовувати найсучасніші методи і техніки в практичній роботі.
- Здатність до навчання та менторства. Виконавець з науковим ступенем часто має досвід викладання та навчання інших фахівців, що дозволяє підвищувати кваліфікацію колег і співпрацювати з лікарями онкологічного диспансеру в цій області.
Таким чином, науковий ступінь у цій сфері не лише підтверджує глибокі знання, але й дозволяє впроваджувати новітні технології, забезпечує більш глибокий науковий підхід при вирішенні діагностичних завдань та результатів досліджень. І саме це є якісною перевагою при наданні послуг пацієнту. Отже заклад охорони здоров’я зацікавлений залучати в підрядники спеціалістів з науковими ступенями (доцентів та професорів).
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні вимоги до предмета закупівлі.
Для підтвердження інформації учасника про його відповідність кваліфікаційним критеріям учасник подає у складі своєї тендерної пропозиції:
2. Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід: імуногістохімічні дослідження проводяться за участю не менше, ніж 2-х (лікарів) патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією і з досвідом роботи за професією більше 20 років, та які мають науковий ступінь кандидата медичних наук або доктора медичних наук. Для заключного висновку онкологічної патології обов’язково затвердження лікаря патологоанатома з вченим званням професора.
Надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим Скаржник не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.
Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про відсутність підстав для задоволення Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Відмовити товариству з обмеженою відповідальністю "СІ ЕС ДІ ЛАБ" (код ЄДРПОУ: 42519264) у задоволенні його скарги від 02 лютого 2025 № UA-2025-01-29012074-a.b1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК
Скарга
Скарга на дискримінаційні вимоги в тендерній документації
Замовником було розпочато процедуру закупівлі (відкриті торги з особливостями) ідентифікатор закупівлі UA-2025-01-29-012074-a та оприлюднено вимогу викладенні в тендерній документації та додатках до неї, що обмежують потенційне коло учасників. Такими прийнятими рішеннями, діями та бездіяльністю замовника були порушені права та законні інтереси суб’єкта оскарження, що призвело до порушення норм за · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Вимагаємо виключити з тендерної документації вимогу про обов’язкове місцезнаходження лабораторії у м. Дніпро, оскільки вона: 1. Суперечить ст. 3, 5, 22 Закону України "Про публічні закупівлі". 2. Обмежує конкуренцію і зменшує кількість учасників. 3. Створює дискримінаційні умови, що порушує права постачальників. 4. Не має обґрунтування у чинному законодавстві.
Вимога: Змінити тендерну документацію. Вимагаємо виключити з тендерної документації дискримінаційну вимогу : «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід: імуногістохімічні дослідження проводяться за участю не менше, ніж 2-х (лікарів) патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією і з досвідом роботи за професією більше 20 років, та які мають науковий ступінь кандидата медичних наук», оскільки вона : 1. Суперечить ст. 3, 5, 22 Закону України "Про публічні закупівлі". 2. Обмежує конкуренцію та надає перевагу окремим учасникам. 3. Не має нормативно-правового обґрунтування у чинному законодавстві. 4. Створює штучні бар’єри для постачальників, які мають необхідний досвід та кваліфікацію.
Щодо дискримінаційних вимог :
По-перше, У тендерній документації, а саме в Додатку №2, міститься наступна вимога:
"Лабораторія Виконавця має знаходитись у межах міста Дніпро, Дніпропетровської області та зазначена в ліцензії учасника з медичної практики (на підтвердження надати гарантійний лист де буде вказано місце знаходження надання послуг, яке буде співпадати з інформацією з ліцензійного реєстру з медичної практики)."
Дана вимога є дискримінаційною, оскільки без об’єктивних підстав обмежує коло учасників та порушує принципи відкритості, добросовісної конкуренції та недискримінації відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі" № 922-VIII від 25.12.2015 (далі – Закон) та Постанови КМУ № 1178 від 12.10.2022 (далі – Постанова 1178).
1. Порушення принципу недискримінації та рівного доступу
Потенційний учасник (наприклад, лабораторія, розташована в м. Київ) має всі необхідні ресурси, кваліфікований персонал, відповідне обладнання та може забезпечити виконання послуг на тих самих умовах, що і лабораторія в м. Дніпро.
Однак, встановлена вимога автоматично унеможливлює його участь у тендері, лише через місце розташування, а не через об’єктивні критерії якості послуг.
Порушення законодавства
Відповідно до ч. 3 ст. 5 Закону, замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги, які звужують конкуренцію.
Дана вимога суперечить ч. 1 ст. 3 Закону, яка гарантує рівний доступ усім постачальникам, незалежно від їхнього місцезнаходження.
Якщо лабораторія в Києві здатна надати ідентичний за якістю та термінами сервіс, то відхилення її пропозиції виключно через місце реєстрації – незаконне та безпідставне.
2. Обмеження конкуренції та порушення принципів рівноправності
Обмежуючи місцезнаходження лабораторії лише м. Дніпро, замовник вузько обмежує коло потенційних постачальників, чим порушує принцип конкуренції, передбачений Законом.
Більше того, така вимога створює перевагу для місцевих постачальників, що може бути розцінено як непряме сприяння конкретним компаніям або монополізація ринку послуг у регіоні.
Порушення законодавства
Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону, тендерна документація не може містити умов, що обмежують конкуренцію.
Також, відповідно до ст. 5 Закону, замовник зобов’язаний створити рівні умови для всіх учасників, що в даному випадку порушено.
Учасник з Києва має таку саму кваліфікацію, обладнання, сертифікацію та гарантії якості, однак його участь блокується виключно через місцезнаходження, що є штучним обмеженням конкуренції.
3. Відсутність законних підстав для територіального обмеження
Замовник не обґрунтовує необхідність того, щоб лабораторія перебувала саме в м. Дніпро.
Згідно з Постановою КМУ № 285 від 02.03.2016, яка регулює ліцензування медичної практики, суб’єкти господарювання можуть здійснювати діяльність у будь-якому регіоні України без обмежень щодо місцезнаходження.
Також Постанова 1178 не містить вимог про обов’язкову фізичну присутність лабораторії в конкретному місті.
Таким чином, умова замовника не ґрунтується на жодному чинному нормативному акті і є безпідставною.
Вимога до замовника
На підставі вищевикладеного, вимагаємо виключити з тендерної документації вимогу про обов’язкове місцезнаходження лабораторії у м. Дніпро, оскільки вона:
1. Суперечить ст. 3, 5, 22 Закону України "Про публічні закупівлі".
2. Обмежує конкуренцію і зменшує кількість учасників.
3. Створює дискримінаційні умови, що порушує права постачальників.
4. Не має обґрунтування у чинному законодавстві.
________________________________________
По-друге, У тендерній документації, а саме в Додатку №2, міститься наступна вимога:
"Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід: імуногістохімічні дослідження проводяться за участю не менше, ніж 2-х (лікарів) патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією і з досвідом роботи за професією більше 20 років, та які мають науковий ступінь кандидата медичних наук або доктора медичних наук. Для заключного висновку онкологічної патології обов’язково затвердження лікаря патологоанатома з вченим званням професора."
Обґрунтування дискримінаційного характеру вимоги
1. Порушення принципу недискримінації
Встановлення вимоги щодо обов’язкового наукового ступеня (кандидата або доктора медичних наук) та звання професора є необґрунтованим обмеженням потенційних учасників.
При цьому в законодавстві України немає жодних норм, які б встановлювали обов’язковість наукового ступеня чи звання професора для лікарів-патологоанатомів, які проводять імуногістохімічні дослідження.
Порушення законодавства
Відповідно до ч. 3 ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" замовник не має права встановлювати дискримінаційні вимоги, які безпідставно обмежують коло потенційних учасників.
Також, згідно з ч. 4 ст. 22 Закону, тендерна документація не може містити вимог, що обмежують конкуренцію та надають перевагу окремим учасникам.
Якщо лікар-патологоанатом має вищу кваліфікаційну категорію та багаторічний досвід, але не має наукового ступеня чи звання професора, то його штучне усунення від участі у тендері є незаконним.
2. Обмеження конкуренції та створення штучних бар’єрів для учасників
Загалом, в Україні кількість лікарів-патологоанатомів із науковими ступенями дуже обмежена, а патологоанатомів із вченим званням професора — ще менше.
Отже, замовник фактично звужує конкуренцію до одиничних спеціалістів або конкретних установ, що може свідчити про можливе лобіювання інтересів певних учасників.
Порушення законодавства
Відповідно до ст. 3 Закону, тендери мають базуватися на принципах відкритості, добросовісної конкуренції та недискримінації.
Також згідно з Постановою КМУ № 1178 замовник має формувати вимоги таким чином, щоб забезпечити максимально можливу конкуренцію.
Однак встановлення надмірних вимог щодо наукових ступенів і вчених звань суперечить цим принципам і не має раціонального обґрунтування.
3. Відсутність законодавчих підстав для такої вимоги
Відповідно до Наказу МОЗ України від 22.02.2019 № 446 та Класифікатора професій ДК 003:2010, основними вимогами до лікарів-патологоанатомів є:
1. Вища медична освіта за спеціальністю "Патологічна анатомія";
2. Проходження інтернатури або спеціалізації;
3. Підтвердження кваліфікаційної категорії.
В жодному чинному нормативному акті не передбачена обов’язковість наукового ступеня кандидата або доктора медичних наук, тим більше – звання професора.
Таким чином, вимога замовника суперечить державним стандартам кваліфікації та не може бути застосована як обов’язкова.
4. Альтернативний підхід без дискримінації
Замовник може встановити наступні вимоги, які відповідатимуть законодавству та не обмежуватимуть конкуренцію:
1. Лікар-патологоанатом повинен мати вищу кваліфікаційну категорію та не менше 10 років досвіду роботи (замість 20 років);
2. Наявність підтвердженого досвіду виконання імуногістохімічних досліджень (замість наукового ступеня);
3. Наявність відповідних сертифікатів чи проходження додаткового навчання (замість звання професора).
Такий підхід не знизить якість виконання робіт, але при цьому не буде дискримінувати учасників.
Вимога до замовника
На підставі вищевикладеного, вимагаємо виключити з тендерної документації дискримінаційну вимогу : «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід: імуногістохімічні дослідження проводяться за участю не менше, ніж 2-х (лікарів) патологоанатомів з вищою кваліфікаційною категорією і з досвідом роботи за професією більше 20 років, та які мають науковий ступінь кандидата медичних наук», оскільки вона :
1. Суперечить ст. 3, 5, 22 Закону України "Про публічні закупівлі".
2. Обмежує конкуренцію та надає перевагу окремим учасникам.
3. Не має нормативно-правового обґрунтування у чинному законодавстві.
4. Створює штучні бар’єри для постачальників, які мають необхідний досвід та кваліфікацію.