Послуги з організації харчування

Текст рішення

РІШЕННЯ

№2161-р/пк-пз від 12.02.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ФУДІ-КЕЙТЕРИНГ" (код ЄДРПОУ: 42233257) від 28 січня 2025 № UA-2025-01-24-015511-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 30.01.2025 № 1426-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1.

Скаржник зазначає про дискримінаційну вимогу додатку 3 Документації, зокрема:

"…для підтвердження якості послуг, які пропонує надати учасник цієї процедури закупівлі, у складі його тендерної пропозиції повинні бути надані (завантажені) наступні документи: … 5) Довідка про державну реєстрацію потужностей оператора ринку, видана органом Держпродспоживслужби, учаснику процедури закупівлі, з адресою потужності, в межах Дрогобицької ОТГ Львівської області".

Скаржник зазначає, що він має зареєстровані належним чином стаціонарні потужності у м. Львів по вул. Гетьмана Мазепи, 25, особистий реєстраційний номер – rUA-13-21-10198, яких цілком достатньо для надання послуг за предметом договору.

Також Скаржник має налагоджену систему транспортного обслуговування.

Скаржник має в своєму користуванні та розпорядженні необхідні для доставки автотранспортні засоби, пристосовані для транспортування продуктів харчування, готових страв та виробів, зокрема – малотонажний фургон RENAULT TRAFFIC, державний знак ВХ2469ВІ, та MERCEDES BENZ SPRINTER 311CDI, державний знак AM9446CO, що задіяні для транспортного обслуговування товариства на підставі договору про надання послуг № 21/Т від 01.12.2021, укладеного з ФОП Кравченком В.М.

Таким чином, Скаржник зазначає, що він має необхідні активи для надання послуг за предметом закупівлі, однак не зможе взяти участь у торгах, бо замовник вимагає наявність зареєстрованих потужностей саме на території Дрогобицької ОТГ Львівської області.

Окрім того, форма документа, який вимагає замовник, не відповідає вимогам законодавства, так, замовник вимагає саме "довідку", видану органом Держпродспоживслужби.

Однак, про реєстрацію потужностей органи Держпродспоживслужби приймають рішення, а не видають довідки. Таким чином, саме "довідку", видану органом Держпродспоживслужби взагалі ніхто не зможе надати, бо ці органи при реєстрації потужностей приймають "рішення", копію якого надсилають оператору ринку, а от "довідок" не видають.

У зв’язку з викладеним Скаржник просить зобов’язати Замовника усунути дискримінацію, а саме - вилучити вимогу про наявність зареєстрованих потужностей саме на території Дрогобицької ОТГ Львівської області; вилучити вимогу про надання підтвердного документа саме у формі довідки, виданої органом Держпродспоживслужби.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

рішення від 26.07.2023 про державну реєстрацію потужності оператора ринку, видане ГОЛОВНИМ УПРАВЛІННЯМ ДЕРЖПРОДСПОЖИВСЛУЖБИ У ЛЬВІВСЬКІЙ ОБЛАСТІ ТОВ "ФУДІ-КЕЙТЕРИНГ", особистий реєстраційний номер потужності: r-UA-13-21-10198;

договір про надання послуг від 01.12.2021 №21/Т з ФОП КРАВЧЕНКОМ ВІКТОРОМ МИКОЛАЙОВИЧЕМ про надання транспортних послуг з перевезення продовольчих товарів (Надання послуг для перевезення продуктів харчування) (далі послуги).

Замовник зазначає, що предметом закупівлі є послуги з організації харчування (код ДК 55510000-8 - Послуги їдалень), що означає, що їжа має готуватись, безпосередньо у місці її подачі. Кейтерингові послуги (доставка готової продукції) не передбачені умовами зазначеної Документації, а отже можливість доставки готової продукції не розглядається.

Таким чином, Замовником встановлено вимогу щодо наявності реєстрації потужності, в межах регіону, де будуть надаватись зазначені послуги, та на думку Замовника, така вимога не є дискримінаційною, так як напряму пов’язана із можливістю надання зазначених послуг.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації місить ТЕХНІЧНУ СПЕЦИФІКАЦІЮ та ІНФОРМАЦІЯЮ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ "ДК 021:2015: 55510000-8 – Послуги їдалень (CPV) (Послуги з організації харчування)".

ВИМОГИ ЩОДО НАДАННЯ ПОСЛУГ З ОРГАНІЗАЦІЇ ХАРЧУВАННЯ.

Для підтвердження якості послуг, які пропонує надати учасник цієї процедури закупівлі, у складі його тендерної пропозиції повинні бути надані (завантажені) наступні документи:

5) Довідка про державну реєстрацію потужностей оператора ринку, видана органом Держпродспоживслужби, учаснику процедури закупівлі, з адресою потужності, в межах Дрогобицької ОТГ Львівської області.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати саме довідку про державну реєстрацію потужностей оператора ринку, видану органом Держпродспоживслужби учаснику процедури закупівлі, з адресою потужності, в межах саме Дрогобицької ОТГ Львівської області, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2.

Скаржник зазначає, щодо про дискримінаційну вимогу пункту 3.2 проекту договору, зокрема:

"3.2. Ціна послуги включає в себе витрати на закупку продуктів, транспорт, приготування, видачі готових страв, а також податки та інші обов’язкові платежі, що сплачуються або мають бути сплачені Виконавцем, миття посуду, прибирання харчоблоку, повне сервірування столів й прибирання столів".

Також в додатку 3 вказано наступне, зокрема:

"Учасник повинен забезпечити необхідну кількість штатного персоналу для приготування їжі, миття посуду, прибирання харчоблоку, видачі готових страв, повного сервірування столів й прибирання столів".

"Протягом надання послуг учасник повинен вживати заходи щодо забезпечення дотримання правил пожежної безпеки, а також забезпечувати їдальню достатньою кількістю столового і кухонного посуду, кухонного інвентарю, спеціального й санітарного одягу, миючими і дезінфікуючими засобами, необхідним для роботи технологічним обладнанням (розділові металеві столи, холодильники, ваги для готової продукції, плити, сковороди, витяжки тощо). З метою запобігання зриву харчування необхідно відповідне обладнання при потребі мати в наявності до укладення договору та встановити за один робочий день до підписання договору".

Отже, замовник включив до змісту послуги обов’язок щодо забезпечення повного сервірування столів й прибирання столів; укомплектування їдальні достатньою кількістю столового і кухонного посуду, кухонного інвентарю, спеціального й санітарного одягу, миючими і дезінфікуючими засобами, необхідним для роботи технологічним обладнанням (розділові металеві столи, холодильники, ваги для готової продукції, плити, сковороди, витяжки тощо) – і переможець має бути готовий укомплектувати їдальню замовника за один робочий день до підписання договору.

Скаржник зазначає, що ці умови є дискримінаційними для нього, адже виконати їх зможе один-єдиний учасник, який вже узяв в оренду майно замовника саме під розміщення їдальні. Як свідчить протокол про результати електронного аукціону № LLE001-UA20240507-23758 від 16.05.2024, у травні минулого року замовник передав в оренду невідомому суб’єкту господарювання нежитлову будівлю харчоблоку літ. 1Б загальною площею 113,9 кв. м за адресою: Львівська обл., м. Дрогобич, вул. Тарнавського, 32, цільове призначення: розміщення їдальні, яка не здійснює продаж товарів підакцизної групи, термін оренди – 5 років.

Таким чином, їдальня, укомплектування якої вимагає замовник торгів, передана в оренду тертій особі (не Скаржнику), не перебуває у володінні замовника, а відтак Скаржник за жодних умов не зможе забезпечити у цій їдальні ані встановлення свого обладнання, на обіг посуду, ані сервірування та прибирання столів. Ці вимоги може виконати лише орендар замовника, у зв’язку з чим вони є дискримінаційними для скаржника.

У зв’язку з викладеним Скаржник просить вилучити з Документації умови щодо забезпечення повного сервірування столів й прибирання столів, укомплектування їдальні достатньою кількістю столового і кухонного посуду, кухонного інвентарю, спеціального й санітарного одягу, миючими і дезінфікуючими засобами, необхідним для роботи технологічним обладнанням (розділові металеві столи, холодильники, ваги для готової продукції, плити, сковороди, витяжки тощо) за один робочий день до підписання договору.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, ПРОТОКОЛ ПРО РЕЗУЛЬТАТИ ЕЛЕКТРОННОГО АУКЦІОНУ № LLE001-UA-20240507-23758, відповідно до якого, зокрема:

Організатор аукціону: Управління майном спільної власності Львівської обласної ради Статус електронного аукціону: Аукціон відбувся / Один учасник Дата та час початку електронного аукціону: 16.05.2024 11:05:00 Найменування активів (майна)/права лота (склад лота): Аукціон з умовами на право оренди нежитлової будівлі харчоблоку літ. 1Б загальною площею 113,9 кв. м за адресою:

Львівська обл., м. Дрогобич, вул. Тарнавського,32 1. Нежитлова будівля харчоблоку літ. 1Б загальною площею 113,9 кв. м за адресою:

Львівська обл., м. Дрогобич, вул. Тарнавського,32 Учасники електронного аукціону: 1. ***** ***** ***** ***** ***** *****,

ІПН/РНОКПП (ФОП): ***** *****

Реквізити організатора для перерахування переможцем авансового внеску:

1. Одержувач: Комунальне некомерційне підприємство Львівської обласної ради "Львівська обласна клінічна психіатрична лікарня" Реквізити для сплати орендних платежів:

1. Одержувач: Комунальне некомерційне підприємство Львівської обласної ради "Львівська обласна клінічна психіатрична лікарня" Замовник зазначає, що такі вимоги не є дискримінаційними до потенційних учасників, так як на момент підписання договору, учасник мусить вже мати можливість приготування страв, в їдальні за адресою надання послуг. Таким чином, замовником встановлена вимога щодо повної підготовки приміщення переможцем, до моменту підписання договору, та можливості надання зазначених послуг. До моменту підписання договору, в учасника буде близько тижня, для завезення та встановлення необхідного обладнання, для надання зазначених послуг.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить проект договору.

ІІІ. ЦІНА ДОГОВОРУ

3.2. Ціна послуги включає в себе витрати на закупку продуктів, транспорт, приготування, видачі готових страв, а також податки та інші обов’язкові платежі, що сплачуються або мають бути сплачені Виконавцем, миття посуду, прибирання харчоблоку, повне сервірування столів й прибирання столів.

Додаток 3 Документації місить ТЕХНІЧНУ СПЕЦИФІКАЦІЮ та ІНФОРМАЦІЯЮ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ "ДК 021:2015: 55510000-8 – Послуги їдалень (CPV) (Послуги з організації харчування)".

ВИМОГИ ЩОДО НАДАННЯ ПОСЛУГ З ОРГАНІЗАЦІЇ ХАРЧУВАННЯ.

Учасник повинен забезпечити необхідну кількість штатного персоналу для приготування їжі, миття посуду, прибирання харчоблоку, видачі готових страв, повного сервірування столів й прибирання столів. Персонал, який планується залучати безпосередньо до приготування їжі, повинен мати медичні книжки з результатами проходження періодичних профілактичних медичних оглядів, а також інші необхідні документи. Персонал повинен проходити гігієнічне навчання.

Протягом надання послуг учасник повинен вживати заходи щодо забезпечення дотримання правил пожежної безпеки, а також забезпечувати їдальню достатньою кількістю столового і кухонного посуду, кухонного інвентарю, спеціального й санітарного одягу, миючими і дезінфікуючими засобами, необхідним для роботи технологічним обладнанням (розділові металеві столи, холодильники, ваги для готової продукції, плити, сковороди, витяжки тощо). З метою запобігання зриву харчування необхідно відповідне обладнання при потребі мати в наявності до укладення договору та встановити за один робочий день до підписання договору.

Місце надання послуг: 82100, м. Дрогобич, вул. Тарнавського, 32 Листом від 07.02.2025 №20-29/12-204-пз Комісією направлено запит Замовнику, відповідно до якого Замовнику необхідно:

- надати інформацію з документальним підтвердженням, чи перебуває в оренді приміщення за адресою місця надання послуг (82100, м. Дрогобич, вул. Тарнавського, 32);

- спростувати або підтвердити надану Скаржником інформацію про те, що вказане приміщення передано в оренду під розміщення їдальні на підставі проведеного аукціону № LLE001-UA-20240507-23758;

- надати посилання на відповідні абзаци, пункти, розділи Документації, відповідно до яких зазначено про необхідність приготування страв в приміщенні за адресою надання послуг (82100, м. Дрогобич, вул. Тарнавського, 32).

Замовник у відповідь на запит Комісії від 07.02.2025 №20-29/12-204-пз надав пояснення, в яких зазначив, зокрема, наступне:

" Щодо вашого звернення про надання роз’яснень, по процедурі відкритих торгів з особливостями на закупівлю послуг з організації харчування, повідомляємо наступне.

1) Нежитлове приміщення за адресою: вул. Тарнавського, 32, у м. Дрогобич, Львівської області, яке використовується як їдальня, на даний момент, знаходиться в оренді, у ФОП "Андрухів А.В.", який надає послуги із організації харчування, відповідно до умов укладеної угоди, за результатом тендерної процедури, що проводилась в 2024 році.

На підтвердження даної інформації надаємо копію договору оренди нерухомого майна.

2) Підтверджуємо інформацію, що дане приміщення передано в оренду під розміщення їдальні на підставі проведеного аукціону № LLE001-UA-20240507-23758. Копія договору оренди нерухомого майна, додана до відповіді.

3) Інформуємо, що предметом зазначеної закупівлі є послуги з організації харчування, за кодом ДК 021:2015 - 55510000-8 – Послуги їдалень, що означає, що приготування страв має відбуватись на місці.

Також, відповідно до вимог додатку №3 (технічні вимоги), зазначено, що - Учасник повинен забезпечити необхідну кількість штатного персоналу для приготування їжі, миття посуду, прибирання харчоблоку, видачі готових страв, повного сервірування столів й прибирання столів. Персонал, який планується залучати безпосередньо до приготування їжі, повинен мати медичні книжки з результатами проходження періодичних профілактичних медичних оглядів, а також інші необхідні документи. Персонал повинен проходити гігієнічне навчання.

- Під час надання послуг і приготування їжі учасник повинен забезпечити безперешкодний доступ на харчоблок працівників замовника, які здійснюють контроль і нагляд, для проведення перевірки відповідності виробництва, зберігання, транспортування, реалізації, використання харчових продуктів.

- Протягом надання послуг учасник повинен вживати заходи щодо забезпечення дотримання правил пожежної безпеки, а також забезпечувати їдальню достатньою кількістю столового і кухонного посуду, кухонного інвентарю, спеціального й санітарного одягу, миючими і дезінфікуючими засобами, необхідним для роботи технологічним обладнанням (розділові металеві столи, холодильники, ваги для готової продукції, плити, сковороди, витяжки тощо).

З метою запобігання зриву харчування, необхідно відповідне обладнання при потребі мати в наявності до укладення договору та встановити за один робочий день до підписання договору.

Кейтерингові послуги (доставка готової продукції) не передбачені умовами зазначеної тендерної документації, а отже, можливість доставки готової продукції не розглядається".

Також Замовник на розгляд Комісії надав, зокрема, договір від 07.06.2024 №30/24/1 з ФОП Андрухів Андрієм Васильовичем, предметом якого є, зокрема, передача в строкове платне користування нерухоме майна - нежитлової будівлі, що є на балансі КНП ЛОР "Львівська обласна клінічна психіатрична лікарня" загальною площею 113,9 кв.м, розміщені за адресою: Львівська обл., м. Дрогобич, вул. Тарнавського, 32, у якому, зокрема, зазначено наступне:

6. Обов’язки та права Орендаря Орендар має право:

6.21. За письмовою згодою Орендодавця передати Майно в суборенду, за винятком майна, отриманого без проведення аукціону.

Договір суборенди підлягає обов’язковому погодженню Орендодавцем.

Строк надання Майна в суборенду не може перевищувати строку дії цього Договору.

До договору суборенди застосовуються положення цього Договору.

Майно не може бути передане в суборенду особам, які не відповідають вимогам до орендарів, встановленим Законом України “Про оренду державного та комунального майна”.

Надання Орендарем Майна в суборенду не звільняє його від виконання умов цього Договору.

Різниця між нарахованою платою за суборенду і тією її частиною, яку отримує Орендар, підлягає перерахунку до бюджету області, про що Орендар зобов’язаний щомісячно повідомляти Орендодавця шляхом надання підтверджувальних документів (платіжного доручення, квитанції про оплату тощо).

8. Строк чинності, умови зміни та припинення Договору 8.1. Цей Договір укладено строком на 5 (п’ять) років, що діє від 05 червня 2024 р. до 04 червня 2029 р. включно.

Враховуючи наведене, а також зміст наданого Замовником на розгляд Комісії договору від 07.06.2024 №30/24/1, приміщення, розміщене за адресою 82100, м. Дрогобич, вул. Тарнавського, 32, знаходиться у строковому платному користуванні ФОП Андрухіва Андрія Васильовича до 04.06.2029.

У наданих поясненнях Замовником підтверджено, що нежитлове приміщення за адресою вул. Тарнавського, 32, у м. Дрогобич, Львівської області, яке використовується як їдальня на даний момент знаходиться в оренді.

Враховуючи наведене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть забезпечити повне сервірування столів й прибирання столів, забезпечити їдальню достатньою кількістю столового і кухонного посуду, кухонного інвентарю, спеціального й санітарного одягу, миючими і дезінфікуючими засобами, необхідним для роботи технологічним обладнанням (розділові металеві столи, холодильники, ваги для готової продукції, плити, сковороди, витяжки тощо), а також, які зможуть встановити відповідне обладнання за один робочий день до підписання договору, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3.

Скаржник зазначає, що пунктом 5.2 проекту договору встановлено, зокрема, наступні вимоги:

"5.2. Строк надання послуг по харчуванню - 7 (сім) днів на тиждень у відповідності з графіком харчування пацієнтів".

Пунктом 6.3.11 проекту договору передбачено обов’язок виконавця:

"6.3.11. Суворо дотримуватися графіку харчування, встановленого у лікувальнопрофілактичних закладах".

Пунктом 7.2 проекту договору встановлено відповідальність виконавця у разі затримки доставки їжі до лікувально-профілактичних закладів Замовника з порушенням графіку харчування пацієнтів більше ніж на 1 годину.

Однак, ніде в Документації не визначено, яким же є цей графік, якого виконавець зобов’язаний суворо дотримуватись, і за порушення якого будуть накладені санкції. При цьому, відповідно до технічної специфікації встановлено 5-разовий режим харчування.

Скаржник не орендує в замовника жодного майна, тож для постачання послуг має намір задіяти автотранспорт. Для належної організації доставки Скаржник має бути поінформованим про те, скільки точно разів треба привозити їжу та у які конкретно години цю їжу роздають пацієнтам, тобто Скаржник повинен мати інформацію про той графік харчування, дотримання якого буде обов’язковим. За відсутності цієї інформації Скаржник позбавлений можливості чітко сформувати свою Пропозицію саме у відповідності до умов Документації, включивши до неї саме той обсяг витрат, які будуть необхідні для постачання послуг замовнику, а також забезпечивши належну транспортну взаємодію.

Окрім того, Скаржник зазначає, що встановлення саме 5-разового режиму харчування суперечить пункту 7 Порядку надання послуг з харчування громадян у закладах охорони здоров'я, операції з надання яких звільняються від оподаткування податком на додану вартість, затвердженого постановою Уряду від 05.09.2012 № 818, адже для цієї категорії пацієнтів має бути 3-разовий або 4-разовий графік харчування. Якщо при цьому не визначено ще й кількості доставок їжі (адже навіть 5-разове харчування може бути доставлене лише тричі: йогурт і печиво на другий сніданок може бути доставлено одночасно зі сніданком, а яблуко на підвечірок - одночасно з обідом чи вечерею), то постачаючи 5-разове харчування замість 3-разового чи 4-разового скаржник ризикує у майбутньому отримати звинувачення від органу Держаудитслужби, що ціна послуг зазнала безпідставного здорожчання на вартість доставки зайвого прийому їжі.

У зв’язку з викладеним Скаржник просить зобов'язати замовника усунути дискримінацію, а саме - зобов’язати замовника визначити графік харчування пацієнтв та кількість доставок їжі.

Замовник зазначає, що додатком 3 Документації, встановлена вимога щодо 5-ти разового харчування, протягом дня. Замовник наголошує, що готування страв має відбуватись, на території їдальні, а не шляхом доставки готових страв. 5-ти разовий графік харчування допускається чинним законодавством, а саме - Постановою КМУ від 15.11.2024 №1299; та постановою КМУ від 13.08.2024 №955, відповідно до норм, зазначених в даних документах, так як обмежень в кількості подачі їжі, протягом для не передбачено, а також враховуючи діючу практику Замовника, щодо замовлення зазначених послуг.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить проект договору.

V.

НАДАННЯ ПОСЛУГ ПО ХАРЧУВАННЮ

5.2.

Строк надання послуг по харчуванню - 7 (сім) днів на тиждень у відповідності з графіком харчування пацієнтів.

VI.

ПРАВА ТА ОБОВ'ЯЗКИ СТОРІН

6.3.

Виконавець зобов’язаний:

6.3.11. Суворо дотримуватися графіку харчування, встановленого у лікувальнопрофілактичних закладах.

VII. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ СТОРІН

7.2.

У разі затримки доставки їжі до лікувально-профілактичних закладів Замовника з порушенням графіку харчування пацієнтів більше ніж на 1 годину, Замовник має право вимагати від Виконавця сплати штрафу у розмірі 50 % від вартості комплекту харчування однієї особи на добу за кожну несвоєчасну доставку їжі.

Додаток 3 Документації місить ТЕХНІЧНУ СПЕЦИФІКАЦІЮ та ІНФОРМАЦІЯЮ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ "ДК 021:2015: 55510000-8 – Послуги їдалень (CPV) (Послуги з організації харчування)".

Меню:

Сніданок 2-й сніданок Обід Підвечірок Вечеря 3.1. Щодо режиму харчування.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

3.2.Щодо графіку харчування.

За таких умов, Документація не містить графіку харчування пацієнтів, встановленого у лікувально-профілактичних закладах, що не дає можливість суб'єктам господарювання належним чином сформувати свої тендерні пропозиції.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4.

Скаржник зазначає, що пунктом 7.9 проекту договору про закупівлю передбачено, зокрема, наступне:

"7.9. Замовник має право, в разі порушення Виконавцем взятих на себе зобов’язань, застосувати оперативно-господарські санкції, які передбачені ст.236 ГКУ, а саме:

- одностороння відмова від виконання свого зобов’язання Замовником із звільненням від відповідальності за це в разі порушення Виконавцем зобов’язання;

- відмова від оплати за зобов’язанням, яке виконано неналежним чином;

- відмова від встановлення на майбутнє господарських відносин із стороною, яка порушує зобов’язання".

Однак, підстав та порядку застосування таких санкцій у проекті договору не визначено - які саме порушення, за яких умов (тривалість, наслідки тощо) можуть спричинити накладення таких санкцій. За таких умов, Скаржник не може знати, за яких умов та на яких підставах Замовник отримає право не платити за отримані послуги, або ж відмовитися від встановлення на майбутнє господарських відносин. Така ситуація невизначеності позбавляє Скаржника можливості подати Пропозицію саме відповідно до умов Документації, адже не зрозуміло, які ризики Скаржник має закласти в ціну своєї Пропозиції.

Окрім того, Замовник передбачив собі право відмовитися від встановлення на майбутнє господарських відносин на невизначений строк, що суперечить пунктам 44 і 45 Особливостей, адже створить додаткові підстави для відхилення у майбутньому пропозиції Скаржника з підстав, не передбачених законодавством.

Також Скаржник зазначає про рішення Органу оскарження, яким встановлено дискримінаційний характер таких положень Документації.

У зв’язку з викладеним Скаржник просить зобов’язати замовника або вилучити з документації оскаржувані умови, або чітко визначити підстави та порядок накладення оперативно-господарських санкцій.

Замовник зазначає, що відповідно до п.7.9 проекту договору, Замовник має право, в разі порушення, Виконавцем взятих на себе зобов’язань, застосувати оперативногосподарські санкції, які передбачені ст.236 ГКУ. Застосування таких санкцій можливе, як вказано в проекті договору, за порушення, що передбачені чинним договором.

Застосування таких санкцій, та їх застосування, буде визначатись відповідно до систематичності порушень учасником норм зазначеної угоди. В разі, якщо учасник планує добросовісне виконання зазначеної угоди – то питання застосування таких санкцій не є актуальним, та відповідно, не містить дискримінації для учасника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить проект договору.

VI.

ПРАВА ТА ОБОВ'ЯЗКИ СТОРІН

6.3.

Виконавець зобов’язаний:

6.3.1. Забезпечити надання послуг у строки, встановлені Договором.

6.3.2. Забезпечити надання послуг, якість яких відповідає умовам, установленим Договором.

6.3.3. Забезпечити суворе дотримання правил прийому, зберігання, реалізації продукції і сировини, технології приготування страв. Забезпечити належний санітарний стан виробничих приміщень, обладнання та інвентарю.

6.3.4. Проводити щоденний бракераж страв за участю відповідальної особи лікувального закладу чи Замовника.

6.3.5. Виконавець зобов'язаний при наданні послуг негайно за вимогою Замовника надавати сертифікати чи висновки державної санітарно - епідеміологічної експертизи на продукти, які входять до складу страв, які постачаються, а також копію технічних умов на продукцію для спеціального дієтичного споживання, узгоджених МОЗ України та зареєстрованих Держспоживстандарт України.

6.3.6. Здійснювати надання Послуг забезпечуючи належний стан посуду.

6.3.7. Забезпечувати належне санітарне утримання виробничих приміщень, обладнання і інвентарю.

6.3.8. Дотримуватись меню, погодженого сторонами.

6.3.9. Несе відповідальність за якість харчування, а також за відповідність їх меню із суворим дотриманням вимог чинного законодавства та умов даного Договору.

6.3.10. Усі придбані продукти повинні мати документи підтверджуючі належну якість (сертифікати якості, ветеринарні свідоцтва, тощо).

6.3.11. Суворо дотримуватися графіку харчування, встановленого у лікувальнопрофілактичних закладах.

6.3.12. Забезпечити своєчасне проходження медичного огляду працівників (фахівців) Виконавця, що залучені до надання Послуг та надавати про це інформацію Замовнику.

6.3.13. У випадку надання неякісного харчування Виконавець зобов’язаний замінити його протягом 2 годин.

6.3.14. У випадку надання харчування в асортименті та кількості, що не відповідає заявці - воно може бути повернено Виконавцю, а Виконавець зобов’язаний замінити його відповідно до заявки.

VII. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ СТОРІН

7.9.

Замовник має право, в разі порушення Виконавцем взятих на себе зобов’язань, застосувати оперативно-господарські санкції, які передбачені ст.236 ГКУ, а саме:

одностороння відмова від виконання свого зобов’язання Замовником із звільненням від відповідальності за це в разі порушення Виконавцем зобов’язання;

відмова від оплати за зобов’язанням, яке виконано неналежним чином;

відмова від встановлення на майбутнє господарських відносин із стороною, яка порушує зобов’язання.

Статтею 236 Господарського кодексу України передбачено, зокрема:

1. У господарських договорах сторони можуть передбачати використання таких видів оперативно-господарських санкцій:

1) одностороння відмова від виконання свого зобов'язання управненою стороною, із звільненням її від відповідальності за це - у разі порушення зобов'язання другою стороною;

відмова від оплати за зобов'язанням, яке виконано неналежним чином або достроково виконано боржником без згоди другої сторони;

відстрочення відвантаження продукції чи виконання робіт внаслідок прострочення виставлення акредитива платником, припинення видачі банківських позичок тощо;

2) відмова управненої сторони зобов'язання від прийняття подальшого виконання зобов'язання, порушеного другою стороною, або повернення в односторонньому порядку виконаного кредитором за зобов'язанням (списання з рахунку боржника в безакцептному порядку коштів, сплачених за неякісну продукцію, тощо);

3) встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо;

4) відмова від встановлення на майбутнє господарських відносин із стороною, яка порушує зобов'язання.

2. Перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативногосподарські санкції.

Враховуючи наведене, у тому числі, положення пункту 6.3. проекту договору, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

5.

Скаржник зазначає, що відповідно до Закону та Особливостей, Пропозиція подається відповідно до умов Документації. У цій закупівлі Замовник навів суперечливі дані щодо обсягу послуг, що становлять предмет закупівлі, що позбавляє учасника можливості об’єктивно порахувати ціну своєї пропозиції, а також надати саме ті документи, які вимагаються в Документації.

Так, згідно з оголошенням про проведення відкритих торгів UA-2025-01-24-015511a предмет закупівлі становить 1 послуга. Згідно з технічною специфікацією (додаток 3 до Документації) та пунктом 4.3 Загальних положень Документації ця 1 послуга включає "9900 ліжко/днів)*". Однак, у формі "тендерна пропозиція", що є додатком 4 до Документації, вказано іншу кількість, а саме – 9990 ліжко/днів.

Таким чином, розбіжність складає 90 ліжко/днів. При цьому, відповідно до умов Документації учасник повинен надати:

- згідно з пунктом 1 Інструкції з підготовки тендерних пропозицій - тендерну форму "Пропозиція" (згідно з додатком 4 Документації);

- відповідно до пункту 3 технічної специфікації - заповнену, а також скріплену підписом та печаткою (у разі наявності) учасника, який подає тендерну пропозицію, технічну специфікацію (додаток 3 Документації);

При цьому вартість одного ліжко/дня треба вказати в обох документах.

Відповідно до пункту 3 частини 2 статті 22 Закону у Документації зазначаються такі відомості: … інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі. Щоб подати Пропозицію, Скаржнику потрібно знати, на яку саме кількість ліжко-днів рахувати ціну своєї послуги. Оскільки Скаржнику невідомий обсяг послуг, що становить предмет закупівлі, Скаржник не може однозначно порахувати ані вартість одного ліжко/дня, ані загальну ціну пропозиції.

У зв’язку з викладеним Скаржник просить зобов'язати Замовника чітко визначити обсяг предмета закупівлі.

Замовник зазначає, що відповідно до п.4.3., розділу І Документації передбачено, що "Кількість послуг: 1 послуга, згідно ТС (9900 ліжко/днів)*". Аналогічна кількість послуг зазначена в додатку 3 Документації (технічні вимоги). Інформація щодо кількості ліжко/днів, вказана в додатку 4 (9990 ліжко/днів) є технічною опискою, та буде виправлена шляхом внесення змін до Документації, після розгляду скарги.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.3. розділу "Загальні положення" Документації, Кількість послуг: 1 послуга, згідно ТС (9900 ліжко/днів)* *примітка: з розрахунку 30 чоловік/ день *330 днів Додаток 4 Документації містить ФОРМУ "ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ", відповідно до якої, зокрема, кількість (ліжко/дні) – 9990.

Враховуючи наведене, Документація містить розбіжності (в частині кількості ліжко/днів), що не дає можливість суб'єктам господарювання належним чином сформувати свої Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до таких суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "ЛЬВІВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ПСИХІАТРИЧНА ЛІКАРНЯ" (код ЄДРПОУ: 01996740) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з організації харчування", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-24-015511-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

СКАРГА ПРО ПОРУШЕННЯ ЗАКОНОДАВСТВА У СФЕРІ ПУБЛІЧНИХ ЗАКУПІВЕЛЬ