Електрична енергія

Текст рішення

РІШЕННЯ

№1649-р/пк-пз від 04.02.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРГАЗТРЕЙДИНГ" (код ЄДРПОУ:

44544025) від 24 січня 2025 № UA-2025-01-09-010462-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.

Рішенням Комісії від 28.01.2025 №1212-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:

1) 2) 3) Скаржник товариство з обмеженою відповідальністю "ЗЕ.ТЕК" (надалі – ТОВ "ЗЕ.ТЕК") товариство з обмеженою відповідальністю "ЕЛ-ЕНЕРГО" (надалі – ТОВ "ЕЛЕНЕРГО") Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 17.01.2025.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Пропозицію Скаржника відхилено Замовником; Переможцем визначено ТОВ "ЗЕ.ТЕК".

Інформація про відхилення Пропозиції Скаржника оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу 21.01.2025.

Повідомлення про намір укласти договір з ТОВ "ЗЕ.ТЕК" оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу 21.01.2025.

Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відхилення його Пропозиції.

У зв'язку з наведеним були розглянуті підстави для відхилення Пропозиції Скаржника та встановлено наступне.

Відповідно до протоколу від 21.01.2025 № 17 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне:

"Відповідно пункту 3 Розділу "Перелік документів/та або інформації, які надаються усіма Учасниками" Додатку №1 до Тендерної документації, - Учасник надає Довідку у довільній формі про відсутність/наявність статутних обмежень щодо права уповноваженої особи учасника на підписання договору на суму наданої тендерної пропозиції. (для учасників-юридичних осіб) Учасник у своїй пропозиції надав Довідку за Вих. № 3/142 від 01.01.2025 в якій зазначено, що ТОВ "УКРГАЗТРЕЙДИНГ" повідомляє про відсутність статутних обмежень щодо права уповноваженої особи учасника на підписання договору на суму наданої тендерної пропозиції.

Також Учасником надано Статут відповідно до якого, а саме п. 10.2.15. до виключної компетенції Загальних зборів Учасника Товариства – вчинення Товариством будь якого правочинів, вартістю до 90 000 000, 00 гривень не потребує рішення про надання згоди на його вчинення Загальними зборами учасників. В свою чергу Тендерна пропозиція Учасника за результатами аукціону становить - 95 602 210,50 грн. з ПДВ, підписана від імені директора – Слюсаренко С.О., відповідно до Статуту Учасника п.

11.10.2. – вчинення правочинів, вартістю більше 90 000 000, 00 гривень потребує згоди учасника/загальних зборів учасників.

Відповідно пункту 4.2. Розділу "Перелік документів/та або інформації, які надаються усіма Учасниками" Додатку №1 до Тендерної документації, - Учасник надає Протокол або витяг з протоколу загальних зборів або рішення чи розпорядження власника чи уповноваженої власником особи щодо надання повноважень на підписання (укладення) договору або його затвердження за результатами тендеру у випадках, коли існують відповідні обмеження згідно статуту чи інших установчих документів щодо підписання (укладення) керівником договорів певного виду, затвердження укладених договорів загальними зборами (чи будь-яким іншим органом управління товариства), в тому числі по сумам (надаються виключно у випадку, якщо статутом чи іншими установчими документами передбачено певні обмеження);

З огляду на це, замовник зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "УКРГАЗТРЕЙДИНГ згідно з пунктом 44 Особливостей.

Під час розгляду другого питання порядку денного:

На виконання вимог пункту 46 Особливостей замовник в електронній системі закупівель оприлюднює інформацію про відхилення тендерної пропозиції, у тому числі підстави такого відхилення, протягом одного дня з дати ухвалення рішення.

ВИРІШИЛА:

1. Відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі ТОВАРИСТВО З

ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "УКРГАЗТРЕЙДИН".

Відповідно до протоколу розкриття Пропозицій підставою відхилення Пропозиції Скаржника зазначено:

"не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону".

Скаржник зазначає, що ним надано наступні документи:

Наказ на директора Слюсаренко С.О. №3 в/к від 01.03.2023 про вступ до виконання обов’язків директора;

Рішення єдиного учасника №24.02.2023 про призначення Слюсаренко С.О.

на посаду директора з 28.02.2023;

Статут товариства;

Довідка №3/141 від 01.01.2025, відповідно до якої повноваження на підпис тендерної пропозиції і договору про закупівлю має директор товариства Слюсаренко С.О.;

Довідка №3/142 від 01.01.2025, відповідно до якої повідомляється про відсутність статутних обмежень щодо права уповноваженої особи учасника на підписання договору на суму наданої тендерної пропозиції.

Відповідно п. 10.2.15. Статуту до виключної компетенції Загальних зборів Учасника Товариства:

– вчинення Товариством будь якого правочинів, вартістю до 90 000 000, 00 гривень не потребує рішення про надання згоди на його вчинення Загальними зборами учасників.

Відповідно до п. 11.10.2. Статуту – вчинення правочинів, вартістю більше 90 000 000, 00 гривень потребує згоди учасника/загальних зборів учасників.

Для участі в процедурі закупівлі було прийнято Рішення єдиного учасника від 14.01.2025 про надання повноважень директору товариства на укладення договорів про закупівлю без обмеження суми, що перевищує очікувану вартість предмета закупівлі (додано до Скарги).

Проте зазначене рішення не було надано в складі Пропозиції.

Замовник був зобов'язаний надати 24 години на усунення невідповідностей.

Замовник зазначає, що якщо учасник подав тендерну пропозицію з помилками або упущеннями в документах, він має можливість виправити їх на етапі розгляду тендерної пропозиції.

У такому випадку в Замовника відсутні підстави надавати Скаржнику повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації перелік документів та / або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (в тому числі відомості, які має містити тендерна документація згідно статті 22 Закону з урахуванням Особливостей), а також інші умови з підготовки та подання тендерної пропозиції наведені у Додатку № 1 до тендерної документації Додаток 1 Документації містить перелік документів та / або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (в тому числі відомості, які має містити тендерна документація згідно статті 22 Закону з урахуванням Особливостей):

Розділ "Перелік документів/та або інформації, які надаються усіма Учасниками":

3.

Довідка у довільній формі про відсутність/наявність статутних обмежень щодо права уповноваженої особи учасника на підписання договору на суму наданої тендерної пропозиції. (для учасників-юридичних осіб) 4.

Документи, що підтверджують повноваження посадової особи або представника Учасника процедури закупівлі на підписання документів тендерної пропозиції та укладання (підписання) договору про закупівлю:

4.1. Протокол або витяг з протоколу загальних зборів щодо обрання керівника юридичної особи (або подовження його повноважень тощо) або рішення чи розпорядження власника чи уповноваженої власником особи (відповідно до процедури обрання, яка визначена статутом чи іншими установчими документами);

4.2. Протокол або витяг з протоколу загальних зборів або рішення чи розпорядження власника чи уповноваженої власником особи щодо надання повноважень на підписання (укладення) договору або його затвердження за результатами тендеру у випадках, коли існують відповідні обмеження згідно статуту чи інших установчих документів щодо підписання (укладення) керівником договорів певного виду, затвердження укладених договорів загальними зборами (чи будь-яким іншим органом управління товариства), в тому числі по сумам (надаються виключно у випадку, якщо статутом чи іншими установчими документами передбачено певні обмеження);

4.3. Наказ про призначення (вступ) (подовження повноважень тощо) на посаду (у разі, якщо наказ на призначення не ведеться суб’єктом господарювання – лист від Учасника із зазначенням цього);

4.4. Довіреність, якщо повноваження особи визначені довіреністю, при цьому документи визначені пп. 4.1.- 4.3. надаються в повному обсязі на особу, яка надала таку довіреність.

5. Статут або інший установчий документ із змінами (у разі їх наявності) Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Очікувана вартість: 100 000 026,00 UAH з ПДВ; первинна Пропозиція Скаржника становить 97 325 606,70 UAH з ПДВ; остаточна - 95 602 210,50 UAH з ПДВ.

У складі Пропозиції Скаржника міститься:

- Наказ від 01 березня 2023 №3 в/к: "Я, Слюсаренко Сергій Олександрович, у відповідності до положень Статуту та рішення Загальних зборів Учасника Товариства приступаю до виконання обов’язків директора ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "УКРГАЗТРЕЙДИНГ" з 01 березня 2023 року, з посадовим окладом згідно з штатного розпису.

Підстава: 1) рішення Загальних зборів Учасника ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "УКРГАЗТРЕЙДИНГ" № 24.02.2023 від 24.02.2023 року" (8.

Наказ директор УКРГАЗТРЕЙДИНГ);

- РІШЕННЯ ЄДИНОГО УЧАСНИКА ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ

ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "УКРГАЗТРЕЙДИНГ" № 24.02.2023:

2. Призначити СЛЮСАГЕІІКА Сергія Олександровича на посаду Директора з 28 лютого 2023 року.

3. Затвердити статут Товариства в новій редакції (ст. 14 Повноваження щодо підпису.pdf);

- СТАТУТ Товариства з обмеженою відповідальністю "УКРГАЗТРЕЙДИНГ" Нова редакція:

СТАТТЯ 10. ВИЩИЙ ОРГАН ТОВАРИСТВА, ЙОГО КОМПТЕНЦІЯ ТА

ПОРЯДОК ПРИЙНЯТТЯ НИМ РІШЕНЬ

10.1. Загальні збори Учасників є вищим органом Товариства, який може вирішувати будь-які питання діяльності Товариства. Кожен Учасник Товариства має право бути присутнім на Загальних зборах Учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного Загальних зборів Учасників.

Кожен Учасник Товариства на Загальних зборах Учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у Статутному капіталі Товариства.

10.2. До виключної компетенції Загальних зборів Учасників Товариства належить:

10.2.15. Вчинення Товариством будь-якого правочинів, вартістю до 90 000 000,00 (дев’яносто мільйонів) гривень не потребує рішення про надання згоди на його вчинення Загальними зборами учасників;

СТАТТЯ 11. ВИКОНАВЧИЙ ОРГАН ТОВАРИСТВА.

11.1. Виконавчим органом Товариства є Директор Товариства, що обирається та повноваження якого зупиняються або припиняються рішенням Загальних зборів Учасників Товариства.

11.2. Директор Товариства вирішує усі питання, пов’язані з управлінням поточною діяльністю Товариства, за винятком тих питань, що належать до виключної компетенції Загальних зборів Учасників Товариства (2. Статут 01.10.24.pdf);

- довідка у довільній формі про відсутність статутних обмежень щодо права уповноваженої особи учасника на підписання договору на суму наданої тендерної пропозиції від 01.01.2025 № 3/142:

ТОВ "УКРГАЗТРЕЙДИНГ" повідомляє про відсутність статутних обмежень щодо права уповноваженої особи учасника на підписання договору на суму наданої тендерної пропозиції (ст.5 листи та довідки.pdf).

Разом з тим, у складі Пропозиції Скаржника відсутній протокол або витяг з протоколу загальних зборів або рішення чи розпорядження власника чи уповноваженої власником особи щодо надання повноважень на підписання (укладення) договору або його затвердження за результатами тендеру у випадках, коли існують відповідні обмеження згідно зі статутом чи іншим установчим документом щодо підписання (укладення) керівником договорів певного виду, затвердження укладених договорів загальними зборами (чи будь-яким іншим органом управління товариства), в тому числі по сумам, а також довідка про наявність статутних обмежень щодо права уповноваженої особи учасника на підписання договору на суму наданої тендерної пропозиції.

Враховуючи викладене, наявні невідповідності в зазначеного учасника, визначених пунктом 43 Особливостей.

документах Пропозиції Відповідно до пункту 43 Особливостей, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерній пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Згідно з частиною дев'ятою статті 26 Закону учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Враховуючи викладене, Замовник, не надавши учаснику можливість виправити наведені вище невідповідності, порушив вимоги пункту 43 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону.

Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.

Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з підстав, наведених у протоколі.

Неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника з підстав, наведених у протоколі, Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей.

Застосувавши дискримінаційний підхід під час розгляду Пропозицій учасників, а саме – неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника з підстав, наведених у протоколі, та, як наслідок, неправомірно визначивши Переможця Процедури закупівлі, Замовник порушив право Скаржника на об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі, що є порушенням вимог статті 5 Закону.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника та рішення про визначення Переможця Процедури закупівлі.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ДЕРЖАВНЕ ПІДПРИЄМСТВО "УКРВОДСЕРВІС" (код ЄДРПОУ:

32765831) скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "УКРГАЗТРЕЙДИНГ" (код ЄДРПОУ: 44544025) та рішення про визначення товариства з обмеженою відповідальністю "ЗЕ.ТЕК" (код ЄДРПОУ:

44317705) переможцем процедури закупівлі — "Електрична енергія", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-0109-010462-a.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга АМКУ