Рішення АМКУ № 1006-р/пк-пз: ДК 021:90520000-8 Послуги у сфері поводження з… – КОМУНАЛЬНИЙ ЗАКЛАД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "БАЗА…

Рішення органу оскарження № 1006-р/пк-пз від 22.01.2025 за скаргою UA-2025-01-08-008990-a.c1

Текст рішення

РІШЕННЯ

№1006-р/пк-пз від 22.01.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (код ЄДРПОУ:

38234621) від 13 січня 2025 № UA-2025-01-08-008990-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 15.01.2025 № 629-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що відповідно до п. 1.3 додатку 2 Документації та п.3 додатку 7 Документації, Замовником вимагається, зокрема:

"Копію ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі".

Скаржник зазначає, що він планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ "АВС-ТРАНС", який має ліцензію на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом, видану Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті. Разом з цим, дана ліцензія не видана на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів або небезпечних вантажів та небезпечних відходів.

Відповідно до п.2 постанови КМУ від 02.12.2015 № 1001 встановлено, що видані до набрання чинності Законом України "Про ліцензування видів господарської діяльності" ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними. Тобто у самому п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 підкреслено, що до 02.03.2015 року видавалися ліцензії, у яких містилося формулювання "небезпечних вантажів" без формулювання "небезпечних відходів".

Ліцензія ТОВ "АВС-ТРАНС" на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів видана до 02.03.2015, тобто до набрання чинності Законом України "Про ліцензування видів господарської діяльності", а саме видана 16.04.2013. В силу зазначеного законодавства, ця ліцензія ТОВ "АВС-ТРАНС" є чинною.

У даному випадку Замовник, на думку Скаржника, безпідставно вимагає надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, не допускаючи надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів, які є чинними і за якими можна надавати послуги у сфері перевезення небезпечних відходів. Також Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті не допускаючи надання ліцензії, виданої Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті чи іншим органом, який мав повноваження на видачу такої ліцензії на дату видачі ліцензії. Таким чином, Замовник безпідставно дискримінує учасників, дозволяючи участь у закупівлі лише тим учасникам, ліцензія яких видана після 02.03.2015 і при цьому Державною службою України з безпеки на транспорті і не допускаючи до участі учасників, ліцензія яких видана до 02.03.2015 та іншим органом, який мав повноваження на видачу ліцензії на момент її видачі.

Замовник зазначає, що відповідно до п. 24 ч.1 ст. 7 ЗУ Про ліцензування господарської діяльності" Ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності:

перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів внутрішнім водним, морським, автомобільним, залізничним та повітряним транспортом, міжнародні перевезення пасажирів та вантажів автомобільним транспортом.

Також ліцензійними умовами провадження господарської діяльності провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 2 грудня 2015 р. № 1001 встановлено вичерпний перелік вимог та документів які необхідні для отримання зазначеної вище ліцензії.

З огляду зазначеного, вимога щодо наявності права на провадження діяльності у сфері перевезення небезпечних відходів, а саме надати у складі тендерної пропозиції копію чинного на весь період надання послуг копію Ліцензії Державної служби України з безпеки на транспорті, на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі – повністю відповідає вимогам чинного законодавства.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, технічна специфікація.

Повний перелік документів, що вимагається:

1.3.

Копію ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі.

Додаток 7 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

3) Копія ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- ліцензію від 17.04.2013 (строк дії необмежений) Серія АЕ №264749, видану ДЕРЖАВНОЮ ІНСПЕКЦІЄЮ УКРАЇНИ З БЕЗПЕКИ НА НАЗЕМНОМУ ТРАНСПОРТІ (УКРТРАНСІНСПЕКЦІЯ УКРАЇНИ) ТОВ "АВС-ТРАНС", відповідно до якої:

Вид господарської діяльності: надання послуг з перевезення пасажирів і небезпечних вантажів автомобільним транспортом Дозволений вид робіт:

- внутрішні перевезення небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами.

- міжнародні перевезення небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами.

Відповідно до пункту 24 частини першої статті 7 Закону України " Про ліцензування видів господарської діяльності" Ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності:

24) перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів внутрішнім водним, морським, автомобільним, залізничним та повітряним транспортом, міжнародні перевезення пасажирів та вантажів автомобільним транспортом.

Відповідно до Постанови Кабінет Міністрів України від 02.12.2015 №1001 затверджено Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом.

Відповідно до підпункту 1 пункту 2 Постанови Кабінет Міністрів України від 02.12.2015 №1001 зазначено, що видані до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності” ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень:

пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними;

пасажирів і вантажів автомобільним транспортом відповідно до видів робіт, визначених Законом України “Про автомобільний транспорт”, строк дії яких не закінчився, - є чинними, а ліцензії на право здійснення міжнародних перевезень вантажів - надають право провадити господарську діяльність з міжнародних перевезень вантажів вантажними автомобілями (крім перевезень небезпечних вантажів та небезпечних відходів);

небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами надають право провадити господарську діяльність з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями;

міжнародних перевезень небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами - надають право провадити господарську діяльність з міжнародних перевезень вантажів вантажними автомобілями.

Відповідно до Постанови від 10.09.2014 №442 "Про оптимізацію системи центральних органів виконавчої влади", з метою оптимізації системи центральних органів виконавчої влади та відповідно до пунктів 9 і 9-1 статті 116 Конституції України Кабінет Міністрів України постановляє:

1. Утворити:

Державну службу України з безпеки на транспорті, реорганізувавши шляхом злиття Державну інспекцію з безпеки на морському та річковому транспорті, Державну інспекцію з безпеки на наземному транспорті.

5. Установити, що центральні органи виконавчої влади, що утворюються шляхом реорганізації інших центральних органів виконавчої влади, є правонаступниками органів, які реорганізуються.

Права та обов’язки центральних органів виконавчої влади, що ліквідуються, передаються відповідним центральним органам виконавчої влади, на які цією постановою покладено функції з реалізації державної політики у відповідній сфері.

Враховуючи вищенаведене, зокрема, положення підпункту 1 пункту 2 Постанови Кабінет Міністрів України від 02.12.2015 №1001 та надану Скаржником ліцензію від 17.04.2013 Серія АЕ №264749, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Скаржник зазначає, що відповідно до п. 1.5 додатку 2 Документації та п. 5 додатку 7 Документації, Замовником вимагається:

"Виписка з балансу Учасника, що підтверджує наявність на балансі власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) (надати копію технічного паспорту, копію сертифікату відповідності (температура спалювання в камері горіння має бути не менше 1100 0С)) та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів".

Предметом закупівлі є Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами). Предметом закупівлі не є послуги з утилізації люмінесцентних ламп.

З огляду на це, незрозуміло, чому в Учасника повинна бути наявною установка для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, якщо у даній процедурі закупівлі не закупляються послуги з утилізації люмінесцентних ламп чи послуги з розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів. Разом з тим при наданні послуг, які є предметом закупівлі установка для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів не використовується.

Крім цього, ЗУ "Про управління відходами", Постанова КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами", зокрема п.25, та інші нормативно-правові акти не вимагають наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів.

Також вищезазначене законодавство не містить вимоги щодо наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) з температурою спалювання в камері горіння не менше 1100 0С.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) з температурою спалювання в камері горіння не менше 11000С та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Також Скаржник звертає увагу, що через вимогу наявності на балансі вимагається наявність саме власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, що виключає можливість підтвердити відповідність даній вимозі у випадку наявності такого орендованого обладнання чи у випадку наявності такого обладнання у субпідрядника\співвиконавця.

Також Скаржник зазначає, що Замовник вимагає "Надати копію документів, що підтверджують право власності чи оренду печі та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів з усіма невід’ємними додатками та актами приймання-передачі".

Скаржник зазначає, що предметом закупівлі є послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами).

Предметом закупівлі не є послуги з утилізації люмінесцентних ламп.

З огляду на це, Скаржнику незрозуміло, чому в учасника повинна бути наявною власна або орендована установка для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, якщо у даній процедурі закупівлі не закупляються послуги з утилізації люмінесцентних ламп чи послуги з розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів. Разом з тим при наданні послуг, які є предметом закупівлі установка для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів не використовується.

Крім цього, Скаржник звертає увагу, що Закон України "Про управління відходами", Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами та інші нормативно-правові акти не вимагають наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами власної або орендованої сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів.

Також вищезазначене законодавство не містить вимоги щодо наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами власної або орендовано\сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) з температурою спалювання в камері горіння не менше 1100 0С.

Окремо необхідно звернути увагу на те, що Замовником наводяться суперечливі вимоги у тендерній документації. Зокрема, в п.1.5 додатку 2 тендерної документації вимагається наявність власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) з температурою спалювання в камері горіння не менше 1100 0С та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, а в п.1.6 додатку 2 до тендерної документації вимагається наявність власної або орендованої сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) з температурою спалювання в камері горіння не менше 1100 0С та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів.

Замовник звертає увагу, що відповідно до пунктів 3, 4 технічної специфікації додатку 2 до предмета закупівлі входять "Послуги з управління небезпечними відходами збирання, оброблення Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи: (лампи люмінесцентні та відходи. Які містять ртуть, інші зіпсовані або відпрацьовані) 20 01 21*" та "Послуги з управління небезпечними відходами збирання, оброблення: Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи: (відпрацьовані ртутні термометри) 20 01 21*".

Відповідно до глави 11 розділу III Наказу МВС № 340 від 26.04.2018, демеркуризація - видалення ртуті (її сполук) із забруднених поверхонь, а також зниження концентрації парів ртуті в приміщеннях до гранично допустимої. Методи демеркуризації: механічний механічне видалення ртуті із забруднених поверхонь; хімічний - оброблення ртутного забруднення поверхні демеркуризаторами (хімічними реагентами); термічний - видалення ртуті за допомогою нагрівання забруднених поверхонь. З наведеного вбачається, що категорія відходів, які містить ртуть – може бути знищена лише за допомогою такого обладнання як демеркуризатор.

Пунктом 20 Ліцензійних умов № 1278 встановлено, що суб’єкти господарювання для здійснення операцій з управління небезпечними відходами повинні мати матеріальнотехнічну базу (разом із документами, що дають можливість її ідентифікувати, та документами, що підтверджують право власності або оренди на зазначену матеріальнотехнічну базу), ситуативну карту-схему розташування виробничих площ об’єкта оброблення небезпечних відходів, а також окреме приміщення для розміщення персоналу, що обслуговує зазначені об’єкти.

Враховуючи наведене, а також наявність в предметі закупівлі відпрацьованих люмінесцентних ламп та ртутних термометрів, Скаржник, на думку Замовника, не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до тендерної документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаних умов тендерної документації та не довів, яким чином наведені вищи умови тендерної документації порушують права та законні інтереси скаржника, пов’язані з участю у процедурі закупівлі, у зв’язку з чим відсутні підстави для задоволення скарги в цій частині.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить необхідні технічні, характеристики предмета закупівлі, технічну специфікацію.

Частина ІІ Технічна специфікація якісні та кількісні Код відповідно до Національ ного переліку відходів № 3.

Найменування відходів Послуги з управління небезпечними відходами збирання, оброблення Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи:

(лампи люмінесцентні та відходи. Які містять ртуть, інші зіпсовані або відпрацьовані) Послуги з управління небезпечними відходами збирання, оброблення: Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи:

(відпрацьовані ртутні термометри) 20 01 21* 20 01 21* 1.5.

Виписку з балансу Учасника, що підтверджує наявність на балансі власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) (надати копію технічного паспорту, копію сертифікату відповідності (температура спалювання в камері горіння має бути не менше 1100 0С)) та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів.

1.6.

Надати копію документів, що підтверджують право власності чи оренду печі та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів з усіма невід’ємними додатками та актами приймання-передачі.

Додаток 7 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі.

5) Виписка з балансу Учасника, що підтверджує наявність на балансі власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) (надати копію технічного паспорту, копію сертифікату відповідності (температура спалювання в камері горіння має бути не менше 1100 0С)) та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів.

2.1. Щодо температури спалювання в камері горіння не менше 1100 0С, а також установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів.

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278 передбачено, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності. Технологічні вимоги до провадження господарської діяльності 25. Матеріально-технічна база здобувача ліцензії (ліцензіата) повинна відповідати таким мінімальним технологічним вимогам: температура термічного оброблення відходів повинна бути не менше ніж 850 °С, а за наявності галогеновмісних сполук - не менше ніж 1200 °С.

Статтею 39 Закону України "Про управління відходами" встановлено, зокрема:

1. Установки для спалювання відходів проектуються, оснащуються, споруджуються та експлуатуються таким чином, щоб температура газу, утворюваного в результаті спалювання відходів, піднімалася, після останнього впорскування повітря горіння, у контрольований та однорідний спосіб та за найбільш несприятливих умов, до принаймні 850°C на дві секунди.

2. Установки побічного спалювання відходів проектуються, оснащуються, споруджуються та експлуатуються таким чином, щоб температура газу, утворюваного в результаті побічного спалювання відходів, піднімалася, після останнього впорскування повітря горіння, у контрольований та однорідний спосіб та за найбільш несприятливих умов, до принаймні 850°C на дві секунди.

3. У разі спалювання або сумісного спалювання небезпечних відходів із вмістом галогенізованих органічних речовин, виражених як хлор, що перевищує 1%, температура, необхідна для забезпечення відповідності частинам першій та другій цієї статті, становить принаймні 1100°C.

Враховуючи наведене, а також наявність в технічній специфікації ламп люмінесцентних та відходів, які містять ртуть, інших зіпсовананих або відпрацьованих, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2.2.

Щодо наявності на балансі Учасника сміттєспалювальної печі та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів.

Слід зазначити, що для виконання вищенаведеної вимоги Документації не передбачено можливості залучити обладнання, яке знаходиться у власності субпідпрядника/співвиконавця тощо.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати виписку з балансу саме учасника, що підтверджує наявність на балансі власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Крім того, Документація містить вимоги щодо необхідності наявності на балансі учасника власної сміттєспалювальної печі та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, а також необхідності надання копій документів, що підтверджують право власності чи оренду печі та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, що не узгоджуються між собою, що не дає суб'єктам господарювання належним чином підготувати Пропозиції.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації не узгоджуються між собою, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1.7 додатку 2 Документації, Замовником вимагається зокрема:

"Копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами".

Скаржник зазначає, що вимоги Закону Укрїани "Про управління відходами" не містять вимог щодо наявності у суб’єктів господарювання атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції забезпечує стабільність процесу видалення. Чинне законодавство взагалі не визначає такого терміну як "стабільність процесу видалення".

За таких обставин замовник не обґрунтував встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників надати саме копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами".

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії власний атестат виробництва. За таких обставин участь у процедурі закупівлі зможуть взяти учасники які мають виключно атестат виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами". В той час як предметом закупівлі не передбачається вилучення з обігу неякісної продукції.

Крім цього, Скаржник звертає увагу, що атестація виробництва взагалі не є обов’язковою, оскільки Порядок проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції, затверджений Наказом Держстандарту України 25.09.2000 N 571, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 17 січня 2001 р. за N 33/5224 втратив чинність.

Замовник зазначає, що атестат виробництва видається відповідним галузевим органом стандартизації та сертифікації, він засвідчує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій)забезпечує стабільність з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій на відповідність Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної небезпечної продукції", Закону України "Про охорону навколишнього природного середовища".

Атестат виробництва видається згідно Інструкції 7.5-00-45 Про затвердження Порядку проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції”. Відповідно до статті 55 Закону України "Про охорону навколишнього середовища", Суб'єкти права власності на відходи повинні вживати ефективних заходів для зменшення обсягів утворення відходів, а також для їх утилізації, знешкодження або розміщення. Здійснення операцій у сфері поводження з відходами дозволяється лише за наявності дозволу на здійснення операцій у сфері поводження з відходами на визначених місцевими радами територіях із додержанням санітарних та екологічних норм у спосіб, що забезпечує можливість подальшого використання відходів як вторинної сировини і безпеку для навколишнього природного середовища та здоров’я людей.

Також, відповідно до частини 5 статті 23 Закону № 922-VIII Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Повний перелік документів, що вимагається:

1.7.

Копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами" (Відповідно до ст.55 ЗУ ""Про охорону навколишнього середовища").

Додаток 7 Документації містить Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

7) Копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами" (Відповідно до ст.55 ЗУ ""Про охорону навколишнього середовища").

Скаржник на розгляд Комісії надав атестат виробництва щодо утилізації неякісних та небезпечних відходів шляхом спалювання (види продукції згідно з додатком 130 напрямків) забезпечує стабільність показників безпеки утилізації вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції відповідно до вимог "Технологічного регламенту на комплекс з утилізації та інших дозволених операцій поводження з відходами: органічних, промислових, муніципальних та твердих побутових відходів; токсичних, медичних, епідемічно-інфекційних, інших неякісних та небезпечних відходів, в тому числі шляхом інсинерації (спалювання) з температурою спалювання в камері горіння не менше 1100 С", Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції " від 14.01.2000р. № 1393 XIV (Редакція від 31.03.2023), Закону України "Про відходи" від 05.03.1998 № 187/98-ВР (Редакція станом на 31.03.2023), Закон України від 25.06.91 № 1264-XII "Про охорону навколишнього природного середовища" (Редакція від 10.07.2023).

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами" (Відповідно до ст.55 ЗУ ""Про охорону навколишнього середовища"), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1.14 додатку 2 Документації та пункту 14 додатку 7 Документації, Замовником вимагається, зокрема:

"Учасник у складі пропозиції надає гарантійний лист про те, що пропоновані ним послуги за своїми екологічними та іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. На підтвердження відповідності екологічним характеристикам, Учасник додатково надає у складі пропозиції висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами Учасником щодо відходів, які зазначені у предметі закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами".

По-перше, Скаржник зазначає, що даний висновок з оцінки впливу на довкілля видається одноразово. Також відповідно до частини 3 статті 17 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" висновки державної екологічної експертизи, одержані до введення в дію цього Закону, зберігають чинність та мають статус висновку з оцінки впливу на довкілля. Даний Закон вступив в силу 23.05.2017 року. Скаржнику зокрема було видано екологоекспертну оцінку аналітичного опрацювання матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище від 13.12.2012, тобто до введення в дію Закону України "Про оцінку впливу на довкілля". З огляду на норму частини 3 статті 17 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" видана Скаржнику еколого-експертна оцінка є чинною. Таким чином, Замовник повинен був передбачити у вимогах тендерної документації можливість надання замість Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданий Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України також висновків державної екологічної експертизи, одержаних до введення в дію Закону України "Про оцінку впливу на довкілля".

Також Скаржник зазначає, що законодавством визначено, що під час проходження процедури ліцензійної перевірки на отримання/розширення ліцензії органу ліцензування Ліцензіат надає Висновок з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля". Відповідно до п.4 Державних санітарнопротиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, затверджених наказом Міністерства охорони здоров’я України від 08.06.2015 р. № 325 провадження господарської діяльності з оброблення, знешкодження, утилізації і видалення небезпечних медичних відходів проводиться закладами або іншими суб’єктами господарювання, які отримали ліцензію, відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з поводження з небезпечними відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13 липня 2016 року № 446. Відповідно до ч.3 ст. 27 Закону України "Про управління відходами" суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами. Тобто, діючими нормативними документами, які регламентують діяльність у сфері управління медичними відходами не передбачено надання документу з назвою "Висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами щодо відходів, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами"". Нормативні документи, на які посилається Замовник в тендерній документації і які регламентують здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, передбачають наявність лише дозволу та ліцензії на управління небезпечними відходами.

Замовник, посилаючись на Закон України "Про оцінку впливу на довкілля", зазначає, що здійснення оцінки впливу на довкілля є обов’язковим для провадження діяльності з управління відходами (для об’єктів оброблення небезпечних відходів; для об’єктів оброблення відходів, що не є небезпечними, потужністю 100 тонн на добу або більше), а провадження такої діяльності без здійснення оцінки – заборонено.

При оновленні умов провадження планованої діяльності з управління відходами (що включає в себе й внесення змін до законодавства, які вимагають зміни екологічних умов) оцінка впливу на довкілля здійснюється повторно. Дана вимога розповсюджується й на суб’єктів господарювання, які отримали висновки державної екологічної експертизи до введення в дію Закону "Про оцінку впливу на довкілля". Втратили чинність Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з поводження з небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 13.07.2016 № 446. Законом України "Про управління відходами" було внесено фундаментальні зміни до законодавства України щодо відходів, в тому числі було змінено порядок класифікації відходів та перелік операцій з відходами, передбачено порядок класифікації операцій з видалення та оброблення відходів.

Підпунктом 3 пункту 6 Ліцензійних умов № 1278 було встановлено, що до заяви про отримання ліцензії серед переліку документів здобувач ліцензії мав надати відомості про наявність документів дозвільного характеру, в тому числі й щодо висновку з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля". З наведеного положення Ліцензійних вимог № 1278 вбачається, що для отримання ліцензії на право здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами здобувач мав змогу надати або висновок з оцінки впливу на довкілля, або висновок державної екологічної експертизи (який було отримано до введення в дію Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" 18.06.2017 та який має статус висновку з оцінки впливу на довкілля на підставі частини 3 статті 17 вказаного Закону).

Таким чином, в результаті набрання чинності вказаними нормативно-правовими актами та виконання суб’єктами господарювання у сфері управління небезпечними відходами законодавчого припису щодо отримання ліцензій на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами відбулось оновлення умов провадження планованої діяльності з управління відходами.

Внаслідок наявності обставини, передбаченої пунктом 22 частини 2 статті 3 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля", даний Закон поширив свою дію на суб’єктів господарювання, які отримали висновки державної екологічної експертизи, на підставі положення частини 2 статті 17.

З урахуванням викладеного, суб’єкти господарювання, які здійснювали діяльність з поводження з небезпечними відходами на підставі висновків державної екологічної експертизи, у зв’язку із набранням чинності Законом України "Про управління відходами" та іншими пов’язаними з ним нормативно-правовими актами, та отриманням ліцензій на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, зобов’язані були повторно здійснити оцінку впливу на довкілля.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Повний перелік документів, що вимагається:

1.14. Учасник у складі пропозиції надає гарантійний лист про те, що пропоновані ним послуги за своїми екологічними та іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. На підтвердження відповідності екологічним характеристикам, Учасник додатково надає у складі пропозиції висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами Учасником щодо відходів, які зазначені у предметі закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами".

14) Учасник у складі пропозиції надає гарантійний лист про те, що пропоновані ним послуги за своїми екологічними та іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. На підтвердження відповідності екологічним характеристикам, учасник додатково надає у складі пропозиції висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами Учасником щодо відходів, які зазначені у предметі закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами".

Постановою Кабінету Міністрів України від 05.12.2023 No1278 затверджено ЛІЦЕНЗІЙНІ УМОВИ провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

Документи, що подаються для отримання, переоформлення, анулювання ліцензії, зупинення або відновлення дії ліцензії, про розширення або звуження виду господарської діяльності з управління небезпечними відходами:

6. До заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи такі документи, зокрема:

3) відомості про:

наявність документів дозвільного характеру за формою згідно з додатком 6.

Додатком 6 ЛІЦЕНЗІЙНИХ УМОВ провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами передбачено форму ВІДОМОСТЕЙ про наявність документів дозвільного характеру, зокрема:

Висновок з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля".

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, наказ від 13.03.2024 № 273 "Про видачу ліцензії ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС", відповідно до якого:

"1. Видати ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (ідентифікаційний код юридичної особи 38234621)".

Враховуючи наведене, суб'єктом господарювання надаються відомості щодо наявності у нього висновку з оцінки впливу на довкілля для отримання ліцензії з управління небезпечними відходами.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами Учасником щодо відходів, які зазначені у предметі закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1.15 додатку 2 Документації та п. 15 додатку 7 Документації, Замовником вимагається, зокрема:

"Учасник процедури закупівлі повинен мати статус підприємства критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період. (На підтвердження надати у складі пропозиції довідку в довільній формі та скан-копію відповідного розпорядження)".

Скаржник зазначає, що чинне законодавство, зокрема, Закон України "Про управління відходами", Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає обов’язкової належності суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами до підприємств критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

Також Скаржнику незрозуміло, яким чином належність до підприємств критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період впливає на можливість виконання договору про закупівлю.

Таким чином, Скаржник звертає увагу, що участь у закупівлі зможуть взяти лише підприємства, які належать до критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

Замовник зазначає, що відповідно до статті 3 Закону № 2320-IX, основними цілями державної політики у сфері запобігання утворенню та управління відходами є: захист здоров’я людей та навколишнього природного середовища від негативного впливу відходів; здійснення заходів у сфері управління відходами без загрози здоров’ю людей та спричинення шкоди навколишньому природному середовищу в межах встановлених нормативів шкідливого впливу фізичних факторів. Пунктом 13 частини 2 статті 17 Закону № 2320-IX визначено, що суб’єкти господарювання у сфері управління відходами зобов’язані виконувати інші обов’язки, передбачені законом.

Виходячи з положень пункту 2 частини 1 статті 1 Закону України від 16.11.2021 № 1882-IX "Про критичну інфраструктуру" життєво важливі функції та/або послуги - функції та/або послуги, реалізація яких забезпечується органами державної влади, органами місцевого самоврядування, установами, суб’єктами господарювання та організаціями будьякої форми власності, збої, переривання та порушення надання яких призводять до швидких негативних наслідків для національної безпеки. Відповідно до частин 2, 3 статті 8 Закону № 1882-IX віднесення об’єктів до критичної інфраструктури здійснюється за сукупністю критеріїв, що визначають їх соціальну, політичну, економічну, екологічну значущість для забезпечення оборони країни, безпеки громадян, суспільства, держави і правопорядку, зокрема для реалізації життєво важливих функцій та надання життєво важливих послуг, свідчать про існування загроз для них, можливість виникнення кризових ситуацій через несанкціоноване втручання в їх функціонування, припинення функціонування, людський фактор чи природні лиха, тривалість робіт для усунення таких наслідків до повного відновлення штатного режиму.

Враховуючи надзвичайні умови та обставини, викликані збройною агресією та комендантську годину, діючу по всій території України, Замовник залишає за собою право вимагати, щоб потенційним надавачем послуг було підприємство яке має статус підприємства критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період, яке має можливість та право надавати безперебійні послуги з управління небезпечними відходами. Окремо Замовник звертає увагу, що предметом закупівлі є послуги з управління небезпечними відходами, від якості та своєчасності виконання яких залежить безпека навколишнього середовища держави, а також функціонування об’єкту охорони здоров’я, яким виступає Замовник.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Повний перелік документів, що вимагається:

1.15. Учасник процедури закупівлі повинен мати статус підприємства критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період. (На підтвердження надати у складі пропозиції довідку в довільній формі та скан-копію відповідного розпорядження).

15) Учасник процедури закупівлі повинен мати статус підприємства критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період. (На підтвердження надати у складі пропозиції довідку в довільній формі та скан-копію відповідного розпорядження).

Відповідно до пункту 2 КРИТЕРІЇВ ТА ПОРЯДКУ, за якими здійснюється визначення підприємств, установ та організацій, які є критично важливими для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період, а також критично важливими для забезпечення потреб Збройних Сил, інших військових формувань в особливий період, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 27 січня 2023 р. № 76 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 5 червня 2024 р. № 650), визначення підприємства, установи, організації критично важливими для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період здійснюється за такими критеріями:

1) загальна сума сплачених податків, зборів, платежів до державного і місцевих бюджетів, крім митних платежів, та сума сплаченого єдиного внеску на загальнообов’язкове державне соціальне страхування протягом звітного податкового року перевищує еквівалент 1,5 млн. євро, визначений за середньозваженим офіційним курсом Національного банку за той самий період, що підтверджується довідкою контролюючого органу, в якому на обліку перебуває підприємство, установа, організація;

2) сума надходжень в іноземній валюті, крім кредитів і позик, за звітний податковий рік перевищує еквівалент 32 млн. євро, визначений за середньозваженим офіційним курсом Національного банку за той самий період, що підтверджується довідкою відповідного обслуговуючого банку;

3) підприємство, установа, організація має стратегічне значення для економіки і безпеки держави відповідно до переліку об’єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 4 березня 2015 р. № 83 (Офіційний вісник України, 2015 р., № 20, ст.

555);

4) підприємство, установа, організація має важливе значення для галузі національної економіки чи забезпечення потреб територіальної громади. Критерії, за якими здійснюється визначення підприємства, установи, організації, які мають важливе значення для галузі національної економіки чи забезпечення потреб територіальної громади, встановлюються органами виконавчої влади, іншими державними органами, органами державного управління, юрисдикція яких поширюється на всю територію України, за сферою їх управління чи галуззю національної економіки або обласною, Київською та Севастопольською міською держадміністрацією (військовою адміністрацією у разі її утворення) з урахуванням потреб територіальної громади, за погодженням з Мінекономіки та Міноборони;

5) відсутність заборгованості із сплати податків до державного і місцевих бюджетів та єдиного внеску на загальнообов’язкове державне соціальне страхування, що підтверджується довідкою про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, або витягом з інформаційної системи органів ДПС щодо статусу розрахунків платника з бюджетом та цільовими фондами, засвідченим керівником підприємства, установи, організації;

6) розмір нарахованої середньої заробітної плати застрахованих осіб - працівників:

державних і комунальних підприємств, установ і організацій, а також господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі або перебувають в комунальній власності, та господарських товариств, більше 50 відсотків акцій (часток) яких належать господарським товариствам, частка держави або комунальної власності в яких становить 100 відсотків, операторів газорозподільних систем за останній календарний квартал становить не менше розміру середньої заробітної плати у регіоні за IV квартал 2021 р. (відповідно до даних Держстату), що підтверджується довідкою, наданою підприємством, установою, організацією, господарським товариством;

підприємств, установ, організацій за останній календарний квартал становить не нижче за розмір мінімальної заробітної плати по країні, помноженої на коефіцієнт 2,5, що підтверджується довідкою, наданою підприємством, установою, організацією (крім державних і комунальних підприємств, установ і організацій, господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі або перебувають у комунальній власності, та господарських товариств, більше 50 відсотків акцій (часток) яких належать господарським товариствам, частка держави або комунальної власності в яких становить 100 відсотків, операторів газорозподільних систем);

7) підприємство, установа, організація є резидентом Дія Сіті;

8) підприємство є постачальником електронних комунікаційних послуг з використанням мереж мобільного зв’язку, середньомісячний розмір чистого доходу якого за даними останньої фінансової звітності перевищує 200 млн. гривень або постачальником електронних комунікаційних послуг з використанням мереж фіксованого зв’язку, середньомісячний розмір чистого доходу якого за даними останньої фінансової звітності перевищує 20 млн. гривень, що підтверджується звітом про фінансові результати з відмітками (штампами) контролюючого органу, який отримав фінансову звітність, із зазначенням дати її отримання.

3. Підставою для прийняття рішення про визначення підприємства, установи, організації, крім підприємств, установ та організацій, зазначених в абзацах третьому сьомому цього пункту, критично важливими для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період є відповідність трьом або більше критеріям, зазначеним у пункті 2 цих Критеріїв та порядку.

Для підприємств, установ, організацій є обов’язковими критерії, зазначені у підпункті 5 та абзаці третьому підпункту 6 пункту 2 цих Критеріїв та порядку (крім державних і комунальних підприємств, установ і організацій, господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі або перебувають у комунальній власності, та господарських товариств, більше 50 відсотків акцій (часток) яких належать господарським товариствам, частка держави або комунальної власності в яких становить 100 відсотків, операторів газорозподільних систем).

Підставою для прийняття рішення про визначення підприємства, установи, організації критично важливими для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період є відповідність двом або більше критеріям, зазначеним у пункті 2 цих Критеріїв та порядку, а саме для таких підприємств, установ, організацій:

підприємства, установи та організації паливно-енергетичного комплексу, управителі багатоквартирних будинків - юридичні особи (суб’єкти господарювання), казенні підприємства пробірного контролю та підприємства, установи, організації, які забезпечують надання послуг і виконання робіт з експлуатації та комплексного обслуговування майна органів державної влади;

підприємства, установи та організації, які провадять діяльність у сфері охорони здоров’я, ветеринарної медицини, освіти та науки, фізичної культури і спорту, соціального захисту (з включенням до Реєстру надавачів та отримувачів соціальних послуг) та належать до державної чи комунальної форми власності з включенням до Реєстру неприбуткових установ та організацій або утримуються за рахунок коштів державного чи місцевого бюджету, або надають населенню безоплатні послуги, необхідні для забезпечення життєдіяльності населення, на постійній основі;

лінійні аудіовізуальні медіа, які здійснюють ефірне наземне багатоканальне (цифрове) телевізійне мовлення з використанням радіочастотного ресурсу, програмне наповнення якого складається переважно з інформаційних та/або інформаційно-аналітичних передач, або які залучені до системи оповіщення, та їх афілійовані особи, а також державні та комунальні заклади культури;

підприємства, установи та організації, які здійснюють міжнародні перевезення пасажирів та/або вантажів, підприємства, установи та організації, які здійснюють перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування та/або вантажів, перевізники міського електричного транспорту.

Враховуючи наведене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають статус підприємства, критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період та зможуть надати на підтвердження довідку в довільній формі та скан-копію відповідного розпорядження, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1.16 додатку 2 Документації та пункту 16 додатку 7 Документації, Замовником вимагається, зокрема:

"Надати у складі пропозиції чинний договір страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів на випадок настання негативних наслідків під час перевезення небезпечних вантажів. У договорі обов’язково мають бути зазначений перелік відходів відповідно до предмету закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами"".

Скаржник стверджує, що відповідне страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів на випадок настання негативних наслідків оформлюється безпосередньо на конкретний вантаж. Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії договір № П100323 від 10.03.2023 про перевезення вантажів автомобільним транспортом по Україні, оскільки для надання послуг передбачених предметом закупівлі планує залучення субпідрядника.

Разом з тим, замовник вимагає надати чинний договір страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів на випадок настання негативних наслідків під час перевезення небезпечних вантажів на етапі подання пропозицій.

На думку Скаржника, зазначена вимога та вимагання на етапі подання пропозиції подання чинного договору страхування страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів, на випадок настання негативних наслідків під час перевезенння небезпечних вантажів є необґрунтованою та незаконною.

Крім цього, такий обов’язок не встановлює і чинне законодавство України.

Замовник зазначає, що перевезення відходів - операція, що полягає у транспортуванні відходів від місця їх утворення до об’єкта оброблення відходів, а також від одного місця/об’єкта до іншого (пунктом 23 частини 1 статті 1 Закону № 2320-IX).

Додатком 1 Документації визначено, що предметом закупівлі є послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження відходів за кодами, визначеними Замовником згідно Національного переліку відходів. З наведеного вбачається, що послуги з перевезення відходів також входять до предмету закупівель.

Відповідно до пункту 21 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 02.12.2015 № 1001, у разі провадження господарської діяльності з внутрішніх та (або) міжнародних перевезень небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями ліцензіат повинен мати чинний договір страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів за шкоду, заподіяну життю і здоров’ю фізичних осіб, навколишньому природному середовищу, майну фізичних та юридичних осіб під час перевезення небезпечних вантажів та/або небезпечних відходів, за класом страхування 10, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування". Відповідно до абзацу десятого частини 2 статті 8 Закону України від 06.04.2000 № 1644-III "Про перевезення небезпечних вантажів" (далі – Закон № 1644-III), перевізник небезпечних вантажів зобов'язаний між іншим здійснювати в установленому порядку страхування відповідальності суб'єктів перевезення небезпечних вантажів на випадок настання негативних наслідків під час перевезення таких вантажів.

Суб’єкт перевезення небезпечних вантажів зобов’язаний укласти договір страхування відповідальності за шкоду, заподіяну життю і здоров’ю фізичних осіб, навколишньому природному середовищу, майну фізичних та юридичних осіб під час перевезення небезпечних вантажів, за класами страхування 10, 11 та/або 12, визначеними статтею 4 Закону України "Про страхування". Порядок та умови такого страхування можуть визначатися компетентним органом України з перевезення небезпечних вантажів за погодженням з Національним банком України (стаття 22 Закону № 1644-III). Пунктом 10 частини 1 статті 4 Закону України від 18.11.2021 № 1909-IX "Про страхування" визначено, що клас 10 - страхування відповідальності, яка виникає внаслідок використання наземного транспортного засобу (у тому числі відповідальності перевізника).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Повний перелік документів, що вимагається:

1.16. Надати у складі пропозиції чинний договір страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів на випадок настання негативних наслідків під час перевезення небезпечних вантажів. У договорі обов’язково мають бути зазначений перелік відходів відповідно до предмету закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами".

16) Надати у складі пропозиції чинний договір страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів на випадок настання негативних наслідків під час перевезення небезпечних вантажів. У договорі обов’язково мають бути зазначений перелік відходів відповідно до предмету закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами".

Відповідно до статті 22 Закону України "Про перевезення небезпечних вантажів" Перевізник небезпечних вантажів зобов'язаний, зокрема:

- здійснювати в установленому порядку страхування відповідальності суб'єктів перевезення небезпечних вантажів на випадок настання негативних наслідків під час перевезення таких вантажів.

Постановою Кабінету Міністрів України від 2 грудня 2015 р. № 1001 затверджені ЛІЦЕНЗІЙНІ УМОВИ провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом, відповідно до яких ліцензіат повинен мати:

чинний договір страхування відповідальності за шкоду, заподіяну життю та здоров’ю пасажирів під час користування автомобільним транспортом, за класом страхування 10, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування" - у разі здійснення перевезень пасажирів;

чинний договір страхування відповідальності за шкоду, заподіяну багажу (вантажу) під час перевезення автомобільним транспортом, за класом страхування 10, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування" - у разі здійснення перевезень багажу (вантажу);

чинний договір страхування життя, здоров’я та працездатності водія та інших працівників, які здійснюють експлуатацію транспортних засобів, від нещасних випадків за класом страхування 1, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування";

чинні договори обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів (внутрішній договір обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності, договір міжнародного обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності) - у разі здійснення міжнародних перевезень пасажирів та/або вантажів.

Відповідно до пункту 21 наведених вище Ліцензійних умов у разі провадження господарської діяльності з внутрішніх та (або) міжнародних перевезень небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями ліцензіат повинен, зокрема:

мати чинний договір страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів за шкоду, заподіяну життю і здоров’ю фізичних осіб, навколишньому природному середовищу, майну фізичних та юридичних осіб під час перевезення небезпечних вантажів та/або небезпечних відходів, за класом страхування 10, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування".

Відповідно до статті 28 Закону України "Про управління відходами" маркування та перевезення небезпечних відходів перевезення та маркування небезпечних відходів здійснюються відповідно до Закону України "Про перевезення небезпечних вантажів" та інших актів законодавства щодо перевезення небезпечних вантажів.

Відповідно до статті 8 Закону України "Про перевезення небезпечних вантажів" Перевізник небезпечних вантажів зобов'язаний, зокрема:

Відповідно до статті 22 Закону України "Про перевезення небезпечних вантажів" суб’єкт перевезення небезпечних вантажів зобов’язаний укласти договір страхування відповідальності за шкоду, заподіяну життю і здоров’ю фізичних осіб, навколишньому природному середовищу, майну фізичних та юридичних осіб під час перевезення небезпечних вантажів, за класами страхування 10, 11 та/або 12, визначеними статтею 4 Закону України "Про страхування". Порядок та умови такого страхування можуть визначатися компетентним органом України з перевезення небезпечних вантажів за погодженням з Національним банком України..

Статтею 4 Закону України "Про страхування" визначені класи страхування, зокрема:

10) клас 10 - страхування відповідальності, яка виникає внаслідок використання наземного транспортного засобу (у тому числі відповідальності перевізника);

11) клас 11 - страхування відповідальності, яка виникає внаслідок використання повітряного судна (у тому числі відповідальності перевізника);

12) клас 12 - страхування відповідальності, яка виникає внаслідок використання водного судна (у тому числі відповідальності перевізника).

6.1. Щодо договору страхування.

Враховуючи наведене, у тому числі, вимоги чинного законодавства щодо наявності у ліцензіата чинного договору страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів за шкоду, заподіяну життю і здоров’ю фізичних осіб, навколишньому природному середовищу, майну фізичних та юридичних осіб під час перевезення небезпечних вантажів та/або небезпечних відходів, за класом страхування 10, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування", відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

6.2. Щодо зазначення переліку відходів відповідно до предмета закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів.

Слід зазначити, що вимогами чинного законодавства не встановлено вимог до змісту договору страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів за шкоду, заподіяну життю і здоров’ю фізичних осіб, навколишньому природному середовищу, майну фізичних та юридичних осіб під час перевезення небезпечних вантажів та/або небезпечних відходів, за класом страхування 10, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування", зокрема, необхідності зазначення переліку відходів відповідно до предмету закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами".

Разом з тим, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати чинний договір страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів на випадок настання негативних наслідків під час перевезення небезпечних вантажів саме із зазначенням переліку відходів відповідно до предмету закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 6.1, 6.2, 6.3 додатку 2 Документації та пункту 22 додатку 7 Документації, Замовником вимагається, зокрема:

"Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 "Системи управління якістю. Вимоги" (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено) Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), "Система екологічного управління.

Вимоги та настанови щодо застосування".

Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника ISO 45001:2018 "Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці".

Замовник передбачає можливість надання лише сертифікатів ISO 9001-2015, ISO 14001:2015 IDT, ISO 45001:2018 і при цьому не передбачає можливості надання еквівалентних сертифікатів. У Скаржника наявний сертифікат на систему управління якістю ДСТУ EN ISO 9001:2018, сертифікат на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019, сертифікат на систему екологічного управління ДСТУ ISO 14001:2015 (додаються в якості доказів). Разом з цим, маючи еквівалентні сертифікати Скаржник позбавлений права взяти участь у процедурі закупівлі, оскільки не має сертифікатів, які вимагає Замовник в умовах тендерної документації, а можливість надання еквівалентних сертифікатів не передбачена.

Крім цього, Скаржник звертає увагу, що законодавчий обов’язок на отримання сертифікатів відсутній, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації.

Участь у закупівлі зможуть взяти лише учасники, які мають саме сертифікати ISO, і не зможуть взяти учасники, що мають наприклад сертифікати ДСТУ EN ISO, ДСТУ ISO, що є дискримінаційною вимогою та обмежує конкуренцію серед учасників.

Замовник зазначає, що статтею 3 Закону № 2320-IX визначено, що основними цілями державної політики у сфері запобігання утворенню та управління відходами є: захист здоров’я людей та навколишнього природного середовища від негативного впливу відходів; здійснення заходів у сфері управління відходами без загрози здоров’ю людей та спричинення шкоди навколишньому природному середовищу в межах встановлених нормативів шкідливого впливу фізичних факторів.

Документація не містить окремих вимог щодо:

акредитації саме уповноваженого органу у сфері сертифікації стосовно надання послуг з управління небезпечними відходами;

конкретного періоду дії сертифіката;

видачі сертифікату на товар, роботи чи послуги, які не є предметом закупівлі або не стосується предмета закупівлі;

видачі сертифіката на учасника, проте стосується виробництва товару (надання послуг).

Відтак, на думку Замовника, вимога щодо наявності сертифіката ISO не є дискримінаційною, що підтверджується відповідною практикою розгляду скарг Комісією.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, технічна специфікація.

Повний перелік документів, що вимагається:

6. На підтвердження вимог по якості надається:

6.1. Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 "Системи управління якістю. Вимоги" (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено);

6.2. Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), "Система екологічного управління.

Вимоги та настанови щодо застосування".

6.3. Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника ISO 45001:2018 "Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці.

22) На підтвердження вимог по якості надається:

Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 "Системи управління якістю. Вимоги" (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено);

Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), "Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування".

Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника ISO 45001:2018 "Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

СЕРТИФКАТ НА СИСТЕМУ УПРАВЛІННЯ ЯКІСТЮ ДСТУ EN ISO

9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) "Системи управління якістю.

Вимоги", виданий ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС";

СЕРТИФІКАТ НА СИСТЕМУ ЕКОЛОГІЧНОГО УПРАВЛІННЯ ДСТУ ISO

14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосовування", виданий ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС";

сертифікат на систему управління охороною здоров'я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) "Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування", виданий ТОВ "ТАРКОМ

ЕКОСЕРВІС".

Відповідно до пункту 1 наказу Державного підприємства "Український науководослідний і навчальний центр проблем стандартизація, сертифікації та якості" від 30.11.2018 № 454 "Про прийняття та відновлення дії національних стандартів" прийняти національні стандарти, гармонізовані з європейськими та міжнародними стандартами, методом підтвердження з наданням чинності з 05 грудня 2018 року, зокрема:

6. ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) Системи управління якістю. Вимоги – Вперше.

Відповідно до наказу ДП "Український науково-дослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості" від 31.12.2015 № 221 "Про внесення змін до наказу № 203 від 21 грудня 2015":

"1. Внести зміни до наказу ДП "УкрНДНЦ" від 21 грудня 2015 № 203 "Про прийняття нормативних документів України, гармонізованих з міжнародними та європейськими нормативними документами, та скасування нормативних документів України", а саме:

у пункт 2 наказу, с. 1, долучити:

3. ДСТУ ISO 9001:2015 (ISO 9001:2015, IDT) Системи управління якістю. Вимоги На заміну ДСТУ ISO 9001:2015 (прийнятого методом підтвердження);

4. Скасувати нормативні документи України з 01 липня 2016 року:

3. ДСТУ ISO 9001:2015 Системи управління якістю. Вимоги (ISO 9001:2015, IDT) (прийнятого методом підтвердження).

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату саме ISO 90012015 "Системи управління якістю. Вимоги" (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено); копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління саме ISO 14001:2015 IDT), "Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування"; копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника саме ISO 45001:2018 "Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 4.4. додатку 2 Документації та пункту 22 додатку 7 Документації, Замовником вимагається, зокрема:

"Надати у складі пропозиції чинне свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки".

Скаржник зазначає, що Замовником не зазначено, які саме законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки мають бути використані при наданні послуг, що є предметом закупівлі та щодо яких необхідно надати свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки.

Також Скаржник звертає увагу, що відповідно до вимог Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки (ЗВТ), які перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці і повірці після ремонту. Перелік категорій законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, які підлягають періодичній повірці, регламентований постановою Кабінету Міністрів України від 04.06.2015 № 374. Повірка проводиться відповідно до Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, які перебувають в експлуатації, і оформлення її результатів, затвердженого наказом Мінекономрозвитку України від 08.02.2016 № 193, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 24.02.2016 за № 278/28408. Повірка засобів вимірювальної техніки, які не застосовуються в сфері законодавчо регульованої метрології та знаходяться в експлуатації, проводиться на добровільних засадах Тобто повірка законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки проводиться в добровільному порядку та не є обов’язковою вимогою до суб’єкта господарювання. Виходячи з вищезазначеного, встановлювати вимогу "чинне свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки" є дискримінаційним по відношенню до Скаржника та таким, що порушує принципи здійснення публічних закупівель.

Замовник зазначає, що відповідно до ч.1 ст. 3 Закону України від 05.06.2014 № 1314VII "Про метрологію та метрологічну діяльність" сферою законодавчо регульованої метрології є визначені цим Законом види діяльності, щодо яких з метою забезпечення єдності вимірювань та простежуваності здійснюється державне регулювання стосовно вимірювань, одиниць вимірювання та засобів вимірювальної техніки.

Метрологічний нагляд за законодавчо регульованими засобами вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, здійснюється шляхом проведення перевірок відповідно до Закону України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності".

Окрім цього, відповідно до Додатку до постанови Кабінету Міністрів України від 04.06.2015 № 374, до переліку категорій законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що підлягають періодичній повірці, відноситься зокрема автоматичні зважувальні прилади:

ваги безперервної дії для сумарного обліку;

ваги дискретної дії та бункерні ваги для сумарного обліку;

ваги для зважування розділених вантажів;

вагові дозатори дискретної дії;

прилади автоматичні для зважування дорожніх транспортних засобів у русі та вимірювання навантажень на вісь;

залізничні платформні ваги;

контрольні ваги.

Враховуючи той факт, що навантаження відходів, які є предметом закупівлі – Замовник вимагає наявність відповідної техніки, яке буде підтверджуватись чинним свідоцтвом про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, особливо беручи до уваги чималий обсяг відходів.

Пунктом 24 Ліцензійних умов № 1278 передбачено, що засоби провадження господарської діяльності повинні відповідати правилам технічної експлуатації об’єктів оброблення відходів, затвердженим Міндовкіллям, технологічним регламентам, нормативно-правовим актам у сфері управління відходами, мати відповідні документи контролюючих органів щодо справного, придатного до експлуатації стану, засоби вимірювальної техніки мають відповідати вимогам Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність", що дає змогу в повному обсязі виконувати вимоги цих Ліцензійних умов і забезпечувати додержання технологічних параметрів процесу та окремих його стадій шляхом автоматизованого контролю технологічного процесу за допомогою систем сигналізації та блокування, що спрацьовують у разі перевищення граничних параметрів технологічного процесу і запобігають виникненню аварій; контроль за вмістом у небезпечних відходах домішок, що спричиняють порушення технологічного процесу; специфічні особливості виробництва; очищення газових викидів; контроль за станом:- технологічного устаткування; - контрольно-вимірювальних приладів; - ізоляції устаткування і трубопроводів; - вентиляції; - засобів протипожежного захисту; заземлення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Повний перелік документів, що вимагається:

4.4. Надати у складі пропозиції чинне свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки.

22) На підтвердження вимог по якості надається:

Надати у складі пропозиції чинне свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки.

Відповідно до пункту 4.1 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі - ДК 90520000-8 "ДК 021:90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами)".

Замовником не зазначено, які саме законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки мають бути використані при наданні послуг, що є предметом закупівлі та щодо яких необхідно надати свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати у складі пропозиції чинне свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНИЙ ЗАКЛАД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "БАЗА СПЕЦІАЛЬНОГО МЕДИЧНОГО ПОСТАЧАННЯ" (код ЄДРПОУ: 02125740) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-08-008990-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Заголовок · Інші умови тендерної документації

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

08.01.2025 року КОМУНАЛЬНИМ ЗАКЛАДОМ КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "БАЗА СПЕЦІАЛЬНОГО МЕДИЧНОГО ПОСТАЧАННЯ" (далі-Замовник) опубліковано оголошення про проведення процедури відкритих торгів з особливостями за предметом: «ДК 021:90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами)» з очікуваною вартістю 2 743 000,00 грн з ПДВ (далі- Процедура закупівлі).

В умовах тендерної документації по Процедурі закупівлі, ідентифікатор закупівлі UA-2025-01-08-008990-a, наявні дискримінаційні, необґрунтовані та незаконні вимоги що обмежують участь Скаржника та інших потенційних учасників.

У відповідності до ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій.

Аналогічна норма містить п. 56 Особливостей, а саме скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.

Скаржник бажає скористатись вказаним правом з огляду на встановлення в тендерній документації дискримінаційних умов.

Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати, обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи - викладені в наступному.

Таблиця 1

№

пп Посилання на вимогу тендерної документації Зміст вимоги яка встановлена Замовником в тендерній документації Опис порушення процедури закупівлі та дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію та участь Скаржника в Процедурі закупівлі

1 П.1.3 Додатку 2 до тендерної документації

П.3 Додатку 7 до тендерної документації Копію ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі Скаржник планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ «АВС-ТРАНС» (договір додається як доказ).

ТОВ «АВС-ТРАНС» має ліцензію на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом, видану Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті (додається як доказ). Разом з цим, дана ліцензія не видана на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів або небезпечних вантажів та небезпечних відходів. Дана ситуація виникла у зв’язку з наступним.

Відповідно до п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 (надається як доказ) встановлено, що видані до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності” ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними. Тобто у самому п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 підкреслено, що до 02.03.2015 року видавалися ліцензії, у яких містилося формулювання «небезпечних вантажів» без формулювання «небезпечних відходів». Ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів видана до 02.03.2015 р., тобто до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності”, а саме видана 16.04.2013. В силу зазначеного законодавства ця ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» є чинною.

У даному випадку Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, не допускаючи надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів, які є чинними і за якими можна надавати послуги у сфері перевезення небезпечних відходів. Також Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті не допускаючи надання ліцензії, виданої Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті чи іншим органом, який мав повноваження на видачу такої ліцензії на дату видачі ліцензії.

Таким чином, Замовник безпідставно дискримінує учасників, дозволяючи участь у закупівлі лише тим учасникам, ліцензія яких видана після 02.03.2015 і при цьому Державною службою України з безпеки на транспорті і не допускаючи до участі учасників, ліцензія яких видана до 02.03.2015 та іншим органом, який мав повноваження на видачу ліцензії на момент її видачі (наприклад, Державна інспекція України з безпеки на наземному транспорті).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі

Таким чином, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які мають ліцензію видану до 02.03.2015 і яка відповідно видана на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів (а не небезпечних відходів) і за якою є право надавати послуги з перевезення небезпечних відходів. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

2 П.1.5 Додатку 2 до тендерної документації

П.5 Додатку 7 до тендерної документації Виписку з балансу Учасника, що підтверджує наявність на балансі власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) (надати копію технічного паспорту, копію сертифікату відповідності (температура спалювання в камері горіння має бути не менше 1100 0С)) та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів; Предметом закупівлі є Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами).

Предметом закупівлі не є послуги з утилізації люмінесцентних ламп.

Крім цього, ЗУ «Про управління відходами», Постанова КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами», зокрема п.25 (додаються як докази), та інші нормативно-правові акти не вимагають наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) з температурою спалювання в камері горіння не менше 1100 0С та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Незаконність такої вимоги підтверджена і рішенням АМКУ № 15104-р/пк-пз від 10.09.2024 (додається як доказ).

Окремо необхідно звернути увагу на те, що через вимогу наявності на балансі вимагається наявність саме власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, що виключає можливість підтвердити відповідність даній вимозі у випадку наявності такого орендованого обладнання чи у випадку наявності такого обладнання у субпідрядника\співвиконавця. Це прямо суперечить принципам здійснення публічних закупівель та чинному законодавству України.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

3 П.1.6 Додатку 2 до тендерної документації

Предметом закупівлі не є послуги з утилізації люмінесцентних ламп.

З огляду на це, незрозуміло, чому в Учасника повинна бути наявною власна або орендована установка для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, якщо у даній процедурі закупівлі не закупляються послуги з утилізації люмінесцентних ламп чи послуги з розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів. Разом з тим при наданні послуг, які є предметом закупівлі установка для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів не використовується.

Крім цього, ЗУ «Про управління відходами», Постанова КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами», зокрема п.25 (додаються як докази), та інші нормативно-правові акти не вимагають наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами власної або орендованої сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів.

Також вищезазначене законодавство не містить вимоги щодо наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами власної або орендовано\ сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) з температурою спалювання в камері горіння не менше 1100 0С.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності власної або орендованої сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) з температурою спалювання в камері горіння не менше 1100 0С та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Незаконність такої вимоги підтверджена і рішенням АМКУ № 15104-р/пк-пз від 10.09.2024 (додається як доказ).

Окремо необхідно звернути увагу на те, що Замовником наводяться суперечливі вимоги у тендерній документації. Зокрема, в п.1.5 Додатку 2 тендерної документації вимагається наявність власної сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) з температурою спалювання в камері горіння не менше 1100 0С та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів, а в п.1.6 Додатку 2 до тендерної документації вимагається наявність власної або орендованої сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) з температурою спалювання в камері горіння не менше 1100 0С та установки для розділення компонентів ртутьвмісних люмінесцентних ламп та приладів.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

4 П.1.7 Додатку 2 до тендерної документації

П.7 Додатку 7 до тендерної документації Копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»). Вимоги ЗУ «Про управління відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ «Про охорону навколишнього середовища») (додається як доказ) не містять вимог щодо наявності у суб’єктів господарювання атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції забезпечує стабільність процесу видалення (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).

Чинне законодавство взагалі не визначає такого терміну як «стабільність процесу видалення».

За таких обставин замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників надати саме копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії власний атестат виробництва.

За таких обставин участь у процедурі закупівлі зможуть взяти учасники які мають виключно атестат виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).

В той час як предметом закупівлі не передбачається вилучення з обігу неякісної продукції.

Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності атестату виробництва.

Крім цього, атестація виробництва взагалі не є обов’язковою, оскільки Порядок проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції, затверджений Наказом Держстандарту України 25.09.2000 N 571, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 17 січня 2001 р. за N 33/5224 втратив чинність.

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).

5 П.1.14 Додатку 2 до тендерної документації

П.14 Додатку 7 до тендерної документації Учасник у складі пропозиції надає гарантійний лист про те, що пропоновані ним послуги за своїми екологічними та іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. На підтвердження відповідності екологічним характеристикам, Учасник додатково надає у складі пропозиції висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами Учасником щодо відходів, які зазначені у предметі закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами». По-перше, даний Висновок з оцінки впливу на довкілля видається одноразово.

Також відповідно до частини 3 статті 17 Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» (додається в якості доказів) висновки державної екологічної експертизи, одержані до введення в дію цього Закону, зберігають чинність та мають статус висновку з оцінки впливу на довкілля. Даний Закон вступив в силу 23.05.2017 року. Скаржнику зокрема було видано еколого-експертну оцінку аналітичного опрацювання матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище від 13.12.2012 року (надається в якості доказу), тобто до введення в дію Закону України «Про оцінку впливу на довкілля». З огляду на норму частини 3 статті 17 Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» видана Скаржнику еколого-експертна оцінка є чинною. Таким чином, Замовник повинен був передбачити у вимогах тендерної документації можливість надання замість Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданий Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України також висновків державної екологічної експертизи, одержаних до введення в дію Закону України «Про оцінку впливу на довкілля».

Крім цього, суб’єкти господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не повинні мати Висновку з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами щодо відходів, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами». Такий обов’язок не встановлений також жодними нормами законодавства, зокрема Законом України «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів). Зокрема, у п.1 Ліцензійний умов встановлено, що ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності. Відповідно до п.6 Ліцензійних умов до заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи документи дозвільного характеру за формою згідно з додатком 6. Додаток 6 до Ліцензійних умов передбачено, що Висновок з оцінки впливу на довкілля надається у випадках, визначених Законом України «Про оцінку впливу на довкілля».

Тобто законодавством визначено, що під час проходження процедури ліцензійної перевірки на отримання/розширення ліцензії органу ліцензування Ліцензіат надає Висновок з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України «Про оцінку впливу на довкілля».

Відповідно до п.4 Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, затверджених наказом Міністерства охорони здоров’я України від 08.06.2015 р. № 325 (додаються в якості доказів) провадження господарської діяльності з оброблення, знешкодження, утилізації і видалення небезпечних медичних відходів проводиться закладами або іншими суб’єктами господарювання, які отримали ліцензію, відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з поводження з небезпечними відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13 липня 2016 року № 446 (далі - Ліцензія).» Відповідно до ч.3 ст. 27 Закону України «Про управління відходами» суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами. Тобто, діючими нормативними документами, які регламентують діяльність у сфері управління медичними відходами не передбачено надання документу з назвою «Висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами щодо відходів, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами»». Нормативні документи, на які посилається Замовник в тендерній документації і які регламентують здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, передбачають наявність лише дозволу та ліцензії на управління небезпечними відходами.

Разом з цим у Скаржника наявний Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (додається як доказ). Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що наявність еколого-експертної оцінки аналітичного опрацювання матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище від 13.12.2012 року і відсутність Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданого Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, який обов’язково має включати в себе відходи, згідно предмету закупівлі відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами» повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.

Враховуючи наведене, участь у закупівлі, в супереч вимогам діючого законодавства, зможуть прийняти участь лише ті учасники, які нададуть Висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами Учасником щодо відходів, які зазначені у предметі закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами».

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників. Аналогічні висновки зокрема містяться в рішеннях АМКУ № 13271-р/пк-пз від 05.08.2024, № 15104-р/пк-пз від 10.09.2024 (надаються в якості доказів).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

6 П.1.15 Додатку 2 до тендерної документації

П.15 Додатку 7 до тендерної документації Учасник процедури закупівлі повинен мати статус підприємства критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період. (На підтвердження надати у складі пропозиції довідку в довільній формі та скан-копію відповідного розпорядження). Чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає обов’язкової належності суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами до підприємств критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

Також незрозуміло, яким чином належність до підприємств критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період впливає на можливість виконання договору про закупівлю.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за включення Скаржника до підприємств критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

Таким чином, участь у закупівлі зможуть взяти лише підприємства, які належать до критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

7 П.1.16 Додатку 2 до тендерної документації

П.16 Додатку 7 до тендерної документації Надати у складі пропозиції чинний договір страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів на випадок настання негативних наслідків під час перевезення небезпечних вантажів. У договорі обов’язково мають бути зазначений перелік відходів відповідно до предмету закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами». Скаржник стверджує, що відповідне страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів на випадок настання негативних наслідків оформлюється безпосередньо на конкретний вантаж.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Договір № П100323 від 10 березня 2023 року про перевезення вантажів автомобільним транспортом по Україні, оскільки для надання послуг передбачених предметом закупівлі планує залучення субпідрядника.

На думку скаржника зазначена вимога та вимагання на етапі подання пропозиції подання чинного договору страхування страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів, на випадок настання негативних наслідків під час перевезенння небезпечних вантажів є необґрунтованою та незаконною.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Крім цього, такий обов’язок не встановлює і чинне законодавство України, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів).

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності договору страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів на випадок настання негативних наслідків під час перевезення небезпечних вантажів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

8 П.6.1, 6.2, 6.3 Додатку 2 до тендерної документації

П.22 Додатку 7 до тендерної Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 «Системи управління якістю. Вимоги» (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено)

Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), «Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування».

Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника ISO 45001:2018 «Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці. Замовник передбачає можливість надання лише сертифікатів ISO 9001-2015, ISO 14001:2015 IDT, ISO 45001:2018 і при цьому не передбачає можливості надання еквівалентних сертифікатів. У Скаржника наявний сертифікат на систему управління якістю ДСТУ EN ISO 9001:2018, сертифікат на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019, сертифікат на систему екологічного управління ДСТУ ISO 14001:2015 (додаються в якості доказів). Разом з цим, маючи еквівалентні сертифікати Скаржник позбавлений права взяти участь у процедурі закупівлі, оскільки не має сертифікатів, які вимагає Замовник в умовах тендерної документації, а можливість надання еквівалентних сертифікатів не передбачена.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації і неможливість надання еквівалентних сертифікатів, а саме сертифікатів ДСТУ EN ISO, ДСТУ ISO.

Крім цього, щодо даних сертифікатів відповідності варто зазначити, що законодавчий обов’язок на їх отримання відсутній, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації.

Перелiк товарів і послуг, які пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї визначений в Перелiку продукцiї, що пiдлягає обов’язковiй сертифiкацiї в Українi (далi - Перелiк), який затверджено наказом Державного комiтету України з питань технiчного регулювання та споживчої полiтики вiд 01.02.2005 №28. Наказ втратив чиннiсть (пiдстава - Наказ Мiнiстерства економiчного розвитку i торгівлi України вiд 26.01.2018 №93, зареєстрований в Мiнiстерствi юстицiї України 16 лютого 2018р. за № 194/31646). В резулътатi аналiзу Перелiку встановлено, що послуги, які є предметом закупiвлi, не входять в Перелiк та не пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї вiдповiдно до законодавства України. Тому законодавством не передбачено надання сертифiкатів вiдповiдностi вiд органу обов’язкової сертифiкацiї.

Крім цього, з 16.03.2018 р. набрав чинності наказ Мінекономрозвитку України від 26.01.2018 р. №93, яким з метою приведення нормативно - правових актів у відповідність із законодавством визнано такими, що втратив чинність зокрема наказ № 28. У зв’язку з втратою чинності з 01.01.18 Декрету Кабінетів Міністрів України від 10.05.93 № 46 - 93 “ Про стандартизацію і сертифікацію”, державна система сертифікації припинила своє існування, а тому з 01.01.18 відсутні правові підстави провадження органами із сертифікації діяльності як призначених органів в державній системі сертифікації. Таким чином, у суб’єкта господарювання, який отримав ліцензію на провадження господарської

діяльності з управління небезпечними відходами та провадить господарську діяльність по даному виду діяльності, діючим законодавством не передбачено. Вимога щодо надання вищезазначеного сертифікату порушує гарантований ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» принцип недискримінації учасників.

Зокрема, вищезазначене підтверджує і практика АМКУ, а саме: рішення №241-р/пк-ск від 26.02.2014; рішення 303-р/пк-ск від 19.02.2016; рішення 457-р/пк-ск від 03.04.2015; рішенням 17230-р/пк-пз від 14.09.2020.

Крім цього, надання цих документів у складі пропозиції жодним чином не стосується предмета закупівлі, тому вимога щодо їх надання є неправомірною.

Варто зазначити і те, що виготовлення даних сертифікатів потребує часових ресурсів.

Тому учасники, у яких відсутні сертифікати позбавлені можливості брати участь у процедурі закупівлі.

Вимоги щодо обов’язкової наявності вищевказаних документів у суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не передбачені ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази).

Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що відсутність зазначеного сертифікату відповідності повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених сертифікатів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Дискримінаційність такої вимоги підтверджується також рішенням АМКУ № 15104-р/пк-пз від 10.09.2024 (додається як доказ).

9 П.4.4 Додатку 2 до тендерної документації

П.22 Додатку 7 до тендерної Надати у складі пропозиції чинне свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки. По-перше, Замовником не зазначено, які саме законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки мають бути використані при наданні послуг, що є предметом закупівлі та щодо яких необхідно надати свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки.

По-друге, згідно з вимогами Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» (додається в якості доказу) законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки (ЗВТ), які перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці і повірці після ремонту.

Перелік категорій законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, які підлягають періодичній повірці, регламентований постановою Кабінету Міністрів України від 04.06.2015 № 374 (додається в якості доказу). Повірка проводиться відповідно до Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, які перебувають в експлуатації, і оформлення її результатів, затвердженого наказом Мінекономрозвитку України від 08.02.2016 № 193, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 24.02.2016 за № 278/28408 (додається в якості доказу). Повірка засобів вимірювальної техніки, які не застосовуються в сфері законодавчо регульованої метрології та знаходяться в експлуатації, проводиться на добровільних засадах Тобто повірка законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки проводиться в добровільному порядку та не є обов’язковою вимогою до суб’єкта господарювання. Виходячи з вищезазначеного, встановлювати вимогу «чинне свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки» є дискримінаційним по відношенню до Скаржника та таким, що порушує принципи здійснення публічних закупівель.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати чинне свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Дискримінаційність даної вимоги також підтверджує рішення АМКУ № 13271-р/пк-пз від 05.08.2024 (додається як доказ).

Враховуючи наведене, законні права та інтереси Скаржника можуть бути захищені лише шляхом зобов’язання Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації та прибрати із тендерної документації вказані дискримінаційні вимоги. Разом із скаргою Скаржник надає документальне підтвердження/докази.

Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною 1 статті 5 Закону.

Вважаємо, що вищенаведені дії Замовника спрямовані на зменшення конкуренції серед учасників, а тому порушують статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що основними принципами здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням.

Першоджерело

Скарга в Prozorro Закупівля UA-2025-01-08-008990-a PDF рішення

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.