Послуги фізичної охорони КНП ЛОР «Львівська обласна клінічна психіатрична лікарня»

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 563-р/пк-пз від 14.01.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРАЛЬНЕ МЕДІА" (код ЄДРПОУ:

41040783) від 03 січня 2025 № UA-2024-12-31-005898-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 07.01.2025 № 217-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 8 розділу 3 додатку 1 Документації встановлена вимога:

"Керуючись ст. 22 Закону України "Про публічні закупівлі" дана тендерна документація містить іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне включити. Враховуючи вимогу забезпечення прохідного контролю працівниками охорони на території об’єкту охорони та пропускного режиму, Учасник в період уточнень повинен обов’язково оглянути об’єкт охорони Замовника та на підтвердження цього надати в складі тендерної пропозиції Акт обстеження об’єкта охорони (складений у довільній формі), підписаний уповноваженими особами Учасника та Замовника".

Скаржник зазначає, що встановлюючи відповідні вимоги, Замовник порушує право учасника на конфіденційність інформації, також відповідна вимога несе у собі корупційні ризики, адже для участі у закупівлі необхідно отримати документ за підписом представниками Замовника.

Встановлення Замовником дискримінаційної вимоги щодо надання акту обстеження, укладеного за фактом ознайомлення з об’єктом (фронтом послуг) для повного розуміння обсягів і складності, та складання відповідного акту обстеження за підписом Замовника є необґрунтованою та такою, що суперечить вимогам Закону адже за таких умов, з підстав, незалежних від суб'єкта господарювання, уповноважена особа Замовника може не надати або не підписати наведений вище документ, що в подальшому може стати з не залежних від учасника торгів підстав причиною відхилення такої пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до Скаржника та інших суб'єктів господарювання.

Обстеження об’єкту потенційним учасником разом із Замовником та надання акту обстеження за підписом останнього до проведення аукціону прямо порушує норми чинного законодавства у сфері публічних закупівель, адже Замовник та потенційні учасники (без ідентифікації особи) мають право на електронне спілкування (роз'яснення) лише на вебпорталі Уповноваженого органу, а не при особистій зустрічі, зі складанням акту проведеного обстеження, укладеного по факту проведення за підписом Замовника, який подається у складі Пропозиції учасника. Дії Замовника щодо ініціювання, а тим більше проведення переговорів з потенційними учасниками щодо обстеження об'єкта та підписання за результатами зустрічі відповідного акту до моменту розкриття їх тендерних пропозицій є неправомірними, оскільки здійснюють вплив на кількість учасників та їх склад. Встановлення Замовником вимоги щодо надання учасником акту проведеного обстеження, укладеного по факту проведення за підписом Замовника, який подається у складі тендерної пропозиції учасника, до подання тендерних пропозицій, містить корупційні та дискримінаційні ознаки, оскільки безпосереднє підписання такого документа, та, як наслідок, і повнота тендерної пропозиції, в складі якої він повинен подаватися, залежить не від учасника, а напряму від самого Замовника.

Замовник зазначає, що ним закуповуються послуги із охорони, тобто спрямовані на забезпечення безпеки персоналу, піцієнтів, шляхом в т.ч. моніторингу та контролю громадського порядку, регулярної перевірки цілісності інженерно-технічних засобів, які повинні забезпечувати надійну охорону та безпеку на об’єкті охорони, що передбачено додатком 2 Документації. Так, щоб ознайомитись із обсягом таких послуг, зокрема, щодо наявних інженерно-технічних засобів, необхідний огляд таких. Це сприятиме точному прорахунку цінової пропозиції потенційного учасника торгів.

Уповноважена особа Замовника (відповідальна за проведення закупівель) ніяким чином не буде приймати участь в обстеженні об’єкту, так як це не є колом її обов’язків згідно з посадовою інструкцією, уповноважена особа не веде прийом та реєстрацію офіційних запитів установи та не є відповідальною за надання відповіді на такі, вказані функції виконує інший адміністративний персонал, який не має впливу на роботу уповноваженої особи.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 3.1 розділу 3 Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, а саме:

- перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції визначено у додатках 1-5 документації.

Відповідно до пункту 3.6 розділу 3 Документації визначені Замовником згідно з статтею 16 Закону кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в розділі 1 Додатку 1 до цієї тендерної документації.

Додаток 1 Документації містить перелік документів/інформації, які вимагаються від учасника для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним та іншим вимогам Замовника.

Розділ 3. Перелік інших документів/інформації, які надаються учасником.

8. Керуючись ст. 22 Закону України "Про публічні закупівлі" дана тендерна документація містить іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне включити.

Враховуючи вимогу забезпечення прохідного контролю працівниками охорони на території об’єкту охорони та пропускного режиму, Учасник в період уточнень повинен обов’язково оглянути об’єкт охорони Замовника та на підтвердження цього надати в складі тендерної пропозиції Акт обстеження об’єкта охорони (складений у довільній формі), підписаний уповноваженими особами Учасника та Замовника.

Замовник не обгрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, з підстав, незалежних від учасника, Замовник може не допустити до обстеження об’єкта охорони Замовника та/або не підписати акт обстеження об’єкта охорони, що в подальшому може стати підставою для відхилення Пропозиції учасника.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати акт обстеження об’єкта охорони (складений у довільній формі), підписаний уповноваженими особами Замовника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 11 додатку 2 Документації учаснику процедури закупівлі Замовником встановлена наступна вимога:

"Наявність …. та Сертифікату про проходження навчання з поводження зі зброєю, який видається військовою частиною чи діючим Добровольчим формуванням територіальної громади створеного відповідно до Постанови КМУ від 29 грудня 2021 р.

№1449(зі змінами) (не менше як на 1-го працівника)".

Вимога про наявність специфічних сертифікатів, які можуть бути видані лише обмеженим колом суб’єктів, порушує зазначені принципи та ставить потенційних учасників у нерівні умови.

Постанова КМУ від 29 грудня 2021 №1449 регулює діяльність добровольчих формувань, але не зобов’язує суб’єктів господарювання мати зазначені сертифікати для здійснення діяльності у сфері охорони.

Запитувані сертифікати, що видаються лише військовими частинами або добровольчими формуваннями територіальних громад не мають чітко визначеного регулювання щодо їх видачі та визнання в межах Закону. Це створює нерівні умови доступу до участі в тендері для підприємств, які мають ліцензії на охоронну діяльність, але не можуть отримати такі сертифікати з об'єктивних причин (відсутність доступу до вказаних установ).

Згідно зі статтею 9 Закону України "Про охоронну діяльність" суб’єкт охоронної діяльності для забезпечення охоронної діяльності використовує в установленому законодавством порядку виключно спеціальні засоби, перелік яких визначається Кабінетом Міністрів України.

Вказаний Перелік визначений та затверджений Постановою КМУ від 11.02.2013 №97 "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання суб’єктами охоронної діяльності", яким зокрема серед іншого передбачено зброю. Згідно зі статтею 14 Закону України "Про охоронну діяльність" персонал охорони навчається, проходить підготовку, перепідготовку, підвищення кваліфікації в навчальних закладах різних форм власності.

Штатом охоронників підприємства ТОВ "Центральне Медіа" (персоналом охорони) здійснено та успішно завершено навчання згідно з усіма вимогами за професією "Охоронник" у СТК Товариства сприяння обороні України Державного Університету "Львівська Політехніка", за результатами якого і за рішенням Державної кваліфікаційної комісії отримано відповідні Свідоцтва та додатки з роз’ясненням, що вказаним курсом навчання повністю охоплено усі спеціальні засоби згідно з їх переліком, встановленим зазначеною вище Постановою КМУ від 11.02.2013 №97, у тому числі, щодо проходження навчання з поводження зі зброєю, спеціальної вогневої підготовки та застосування спеціальних засобів.

Замовник зазначає, що послуги охорони об’єкта замовника є важливою складовою безпекових заходів медичної установи, де перебувають не тільки цивільні, а й військовослужбовці. В період воєнного стану є особливо важливим вміння поводження зі зброєю з метою уникнення чи мінімізації наслідків її застосування у протиправних цілях.

Тож незважаючи на те, що безпосередньо охоронник не зобов’язаний мати при собі зброю, така особа повинна мати навички із її застосування, поводження із нею, адже існує ризик збройного нападу. Тож у зв’язку із відсутністю права просити надати у складі Пропозиції дозвіл на придбання, зберігання і носіння зброї, оскільки вимог щодо наявності зброї у охоронців не передбачено технічною специфікацією, все ж таки Замовник може просити підтвердження навичок поводження із нею (з метою оборони та знешкодження нападника). На підтвердження чого учасник може пройти обов’язкове чи добровільне навчання, про що отримати сертифікат. Так, Замовником передбачено варіанти для підтвердження вимоги, відповідний документ може бути виданий як військовою частиною так і діючим Добровольчим формуванням територіальної громади.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічну специфікацію.

Характеристики послуг.

11. Наявність Сертифікату про проходження навчання по тактичній медицині (домедична допомога) та Сертифікату про проходження навчання з поводження зі зброєю, який видається військовою частиною чи діючим Добровольчим формуванням територіальної громади створеного відповідно до Постанови КМУ від 29 грудня 2021 р.

№1449(зі змінами) (не менше як на 1-го працівника).

Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 року № 960 (надалі – Ліцензійні умови) встановлено, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі - ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.

3. Ліцензіат зобов’язаний виконувати вимоги цих Ліцензійних умов, а здобувач ліцензії - відповідати цим Ліцензійним умовам.

4. Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами".

Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено наявності в ліцензіата сертифіката про проходження навчання з поводження зі зброєю, який видається військовою частиною чи діючим Добровольчим формуванням територіальної громади створеного відповідно до Постанови КМУ від 29 грудня 2021 №1449(зі змінами).

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, у яких наявний сертифікат про проходження навчання з поводження зі зброєю, який видається військовою частиною чи діючим Добровольчим формуванням територіальної громади створеного відповідно до Постанови КМУ від 29 грудня 2021 №1449 (зі змінами) (не менше як на 1-го працівника), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "ЛЬВІВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ПСИХІАТРИЧНА ЛІКАРНЯ" (код ЄДРПОУ: 01996740) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги фізичної охорони КНП ЛОР "Львівська обласна клінічна психіатрична лікарня", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-12-31-005898-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Скарга на порушення законодавства у сфері публічних закупівель щодо усунення дискримінаційних вимог тендерної документації