Бензин автомобільний А-95, Дизельне паливо

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 708-р/пк-пз від 16.01.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ-2024" (код ЄДРПОУ: 45187770) від 08 січня 2025 № UA-2024-12-30-008502-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 10.01.2025 № 437-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 5 додатку 3 Документації місце поставки товару: АЗС у м. Запоріжжі та Запорізькому районі. Учасник повинен забезпечити відпуск палива замовнику через паливороздавальні колонки не менше ніж на 10 (десяти) АЗС у м. Запоріжжі та Запорізькому районі, з яких якнайменше 1 (одна) АЗС має бути розташована на відстані не більше 2 (двох) км по автомобільним дорогам до адреси: м.

Запоріжжя, вул. Водограйна, 3. Для документального підтвердження учасник надає у складі тендерної пропозиції інформацію про наявність АЗС та їх адреси (таблиця 1). Таблиця 1 містить, зокрема, колонку "Адреси 10 АЗС (назва вулиці та номер будівлі). Якнайменше 1 (одна) АЗС повинна бути на відстані не більше ніж 2 км до адреси: м. Запоріжжя, вул.

Водограйна, 3".

Таким чином, для того, щоб прийняти участь у даній процедурі закупівлі учасник повинен підтвердити наявність виконання обох вимог, по-перше - наявність саме не менше 10 (десяти) АЗС у м. Запоріжжі, по-друге, одна з таких десяти АЗС повинна бути розташована на відстані не більше 2 (двох) км по автомобільним дорогам до адреси: м.

Запоріжжя, вул. Водограйна, 3.

Скаржник зазначає, що встановивши таким чином вимогу Замовник умисно звузив коло потенційних учасників та дискримінував Скаржника як повноцінного учасника ринку, Скаржник, маючи діючий договір партнерських відносин від 18.11.2024 №ТЗТА0181124001 на поставку нафтопродуктів оптовими партіями з Товариством з обмеженою відповідальністю "ЗОГ-АЗС" не може прийняти участь у даній закупівлі. ТОВ "ЗОГ-АЗС" має ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним (файл "2 Ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним.рсИ") за адресами наступних АЗС:

Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Карпенка-Карого, буд. 52;

Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Українська, буд. 52;

Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Східна, буд. 11 А;

Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Фільтрова, буд. 16;

Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Рельєфна, буд. 1-А;

Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Чумаченка, буд. 21Б;

Україна, Дніпропетровська обл., с. Калинівське, вул. Калинова, буд. 101.

Тобто, маючи в наявності для виконання умов тендерної документації 6 (шість) АЗС на території м. Запоріжжя Скаржник не може на рівних умовах взяти участь у торгах оскільки встановлено обмеження щодо навності таких мінімум 10.

Також Скаржник наголошує, що найменша відстань до адреси: м. Запоріжжя, вул.

Водограйна, буд. 3 з адреси: Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Чумаченка, буд.

21 Б, проте така становить 5,4 км., що є більше аніж встановлене Замовником обмеження в 2 км.

Отже, з урахуванням зазначеного, прийняти участь у даній закупівлі зможе лише той учасник, який може підтвердити наявність саме не менше 10 (десяти) АЗС у м. Запоріжжі, де одна з таких десяти АЗС буде розташована иа відстані не більше 2 (двох) км по автомобільним дорогам до адреси: м. Запоріжжя, вул. Водограйна, 3, що є дискримінаційним для інших учасників ринку, в тому числі й для Скаржника.

Замовник зазначає, що ним з власної ініціативи внесено зміни до Документації в частині, що стосується технічних вимог до предмета закупівлі. Зміни до тендерної документації оприлюднені на веб-порталі Уповноваженого органу 14.01.2025.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить ІНФОРМАЦІЮ про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічний опис).

5. Місце поставки товару: АЗС у м. Запоріжжі та Запорізькому районі. Учасник повинен забезпечити відпуск палива замовнику через паливороздавальні колонки не менше ніж на 10 (десяти) АЗС у м. Запоріжжі та Запорізькому районі, з яких якнайменше 1 (одна) АЗС має бути розташована на відстані не більше 2 (двох) км по автомобільним дорогам до адреси: м. Запоріжжя, вул. Водограйна, 3. Для документального підтвердження учасник надає у складі тендерної пропозиції інформацію про наявність АЗС та їх адреси (таблиця 1).

Інформація про АЗС Таблиця 1 № п/п Адреси 10 АЗС (назва вулиці та номер будівлі).

Якнайменше 1 (одна) АЗС повинна бути на відстані не більше ніж 2 км до адреси:

м. Запоріжжя, вул. Водограйна, 3 Бренд/ТМ АЗС Найменуванн я, код ЄДРПОУ підприємствавласника АЗС Підстава володіння або користування АЗС (власна/орендован а/ партнерська) 5.1. Обґрунтування вимоги. Замовник, як правоохоронний орган, здійснює виконання поставлених державою завдань по забезпеченню правопорядку та захисту майна юридичних осіб і громадян відповідно до законодавства України. Вимога щодо наявності не менше, ніж 10 (десять) АЗС на території м. Запоріжжя та Запорізького району необхідна для безперервної (у будь-який період часу впродовж доби) заправки паливом автомобілів нарядів реагування поліції охорони (далі - НР) на маршрутах патрулювання, тому що автомобілі НР не можуть виїжджати за межі районів патрулювання охоронюваних об’єктів, які визначаються адміністративними межами районів міста.

Замовник не встановлює будь-яких вимог щодо бренду та/або торговельної марки (далі – ТМ), форми власності та/або підстав користування АЗС учасником (партнером учасника). Учасник, на свій розсуд, повинен забезпечити відпуск палива замовнику на АЗС без обмежень щодо бренду/ТМ, форми власності АЗС, підстав для користування АЗС (якщо учасник має відповідні договори партнерства/співпраці тощо).

Вимога щодо кількості АЗС встановлена відповідно до частини 1 статті 23 Закону, зокрема "Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг)". Тобто, вимога щодо кількості АЗС є такою, що відповідає законодавству, тому що вона визначає порядок постачання товару учасником в місцях його фактичної передачі замовнику. Вимога щодо порядку постачання товару відноситься до характеристики товару, тому є технічною (не кваліфікаційною), і тому міститься у додатку 3 до тендерної документації "Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічний опис)".

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 14.01.2025 внесено зміни до Документації, у якій, зокрема, викладено оскаржувані вимоги Документації в наступній редакції:

5. Місце поставки товару: АЗС у м. Запоріжжі та Запорізькому районі. Учасник повинен забезпечити відпуск палива замовнику через паливороздавальні колонки не менше ніж на 6 (шести) АЗС у м. Запоріжжі та Запорізькому районі. Для документального підтвердження учасник надає у складі тендерної пропозиції інформацію про наявність АЗС та їх адреси (таблиця 1).

Інформація про АЗС Таблиця 1 № п/п Район м.

Запоріжжя Вознесенівськи й Дніпровський Запорізький Олександрівськ ий Комунарський Комунарський (Південний мікрорайон) Адреси АЗС (назва вулиці та номер будівлі) Бренд/ТМ АЗС Найменування, код ЄДРПОУ підприємствавласника АЗС Підстава володіння або користування АЗС (власна/орендована/ партнерська) 5.1. Обґрунтування вимоги. Замовник, як правоохоронний орган, здійснює виконання поставлених державою завдань по забезпеченню правопорядку та захисту майна юридичних осіб і громадян відповідно до законодавства України. В таблиці 1 замовник вказав основні райони дислокації автомобілів нарядів реагування поліції охорони (далі НР). Вимога щодо наявності не менше, ніж 6 (шести) АЗС у м. Запоріжжя, у тому числі не менше ніж 1 (одна) АЗС у кожному з районів міста, вказаних у таблиці 1, необхідна для безперервної (цілодобово) заправки паливом автомобілів НР в районах їх дислокації (на маршрутах патрулювання). Автомобілі НР не можуть виїжджати за межі районів дислокації, які визначаються адміністративними межами районів міста, тому що не можуть віддалятись від затверджених маршрутів патрулювання, встановлених з урахуванням розташування охоронюваних об’єктів. Інформація щодо розташування охоронюваних об’єктів та маршрутів патрулювання НР є службовою, яка не підлягає розголошенню.

Тендерна пропозиція учасника, яка не буде відповідати даним технічним вимогам буде відхилена.

Замовник не встановлює будь-яких вимог щодо бренду та/або торговельної марки (далі – ТМ), форми власності та/або підстав користування АЗС учасником (партнером учасника). Учасник, на свій розсуд, повинен забезпечити відпуск палива замовнику на АЗС без обмежень щодо бренду/ТМ, форми власності АЗС, підстав для користування АЗС (якщо учасник має відповідні договори партнерства/співпраці тощо).

Вимога щодо кількості АЗС встановлена відповідно до частини 1 статті 23 Закону, зокрема "Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг)". Тобто, вимога щодо кількості АЗС є такою, що відповідає законодавству, тому що вона визначає порядок постачання товару учасником в місцях його фактичної передачі замовнику. Вимога щодо порядку постачання товару відноситься до характеристики товару, тому є технічною (не кваліфікаційною), і тому міститься у додатку 3 до тендерної документації "Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічний опис)".

Відповідно до пункту 67 Особливостей Замовнику забороняється вчиняти будь-які дії та приймати будь-які рішення щодо процедури закупівлі, у тому числі приймати рішення про відміну відкритих торгів, укладення договору про закупівлю, крім дій, спрямованих на усунення порушень, зазначених у скарзі.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які інформацію про наявність не менше ніж 1 (однієї) АЗС саме у кожному з районів міста, вказаних у таблиці 1, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, відповідно до інформації, що міститься на офіційному сайті Запорізської міської ради у розділі "Райони міста", Запоріжжя розділене на сім адміністративних районів:

1.

Вознесенівський (колишній Орджонікідзевський) 2.

Дніпровський (колишній Ленінський) 3.

Заводський 4.

Комунарський 5.

Олександрівський (колишній Жовтневий) 6.

Хортицький 7.

Шевченківський.

Разом з тим, у наведеному вище переліку відсутня інформація про такий адміністративний район міста, як, зокрема, "Запорізький".

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Управління поліції охорони в Запорізькій області (код ЄДРПОУ:

40108947) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Бензин автомобільний А-95, Дизельне паливо", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-12-30-008502-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга