Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 481-р/пк-пз від 13.01.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "УКРАЇНСЬКИЙ РЕСОРНИЙ ЦЕНТР" (код ЄДРПОУ: 40404935) від 02 січня 2025 № UA-2024-12-29-001187-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 06.01.2025 № 124-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Скаржник 12.01.2025 завантажив додаткові пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що у підпункті 2 пункту 2 додатку 1 Документації "Документи що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ "Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів" встановлене наступне обмеження до учасників:
"2.1. Надати документи, що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ "Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів", затверджених наказом Міністерства інфраструктури України від 28.11.2014 № 615, а саме:
- на підтвердження виконання вимоги "мати необхідне інформаційне забезпечення від виробника, зокрема експлуатаційну, ремонтну, технологічну документацію для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем)" надається скан-копія документу, який підтверджує факт отримання Учасником вищезгаданого інформаційного забезпечення та документації (щодо ТЗ вказаного в технічному завданні) від Виробника базового шасі КТЗ або його дочірнього підприємства або імпортера або від іншого суб'єкта господарювання* у вигляді відповідного акту приймання-передачі або аналогічного за змістом документу та/або інформаційного листа від Виробника базового шасі КТЗ (або його дочірнього підприємства або імпортера або від іншого суб’єкта господарювання*) щодо надання Учаснику необхідного інформаційного забезпечення, зокрема експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем).
* Інший суб’єкт господарювання – будь-яка юридична або фізична особа, якій на законних підставах належить право власності, право користування чи на іншому речовому праві інформаційне забезпечення та документація Виробника базового шасі КТЗ, що надає такій особі право розпоряджатися та/або користуватись інформаційним забезпеченням та документацією Виробника базового шасі КТЗ".
Скаржник вважає зазначену вимогу дискримінаційною, оскільки зазначену вимогу може виконати лише офіційний представник виробника на території України, який заздалегідь має можливість отримати такий документ у встановлений термін, або вже має його, оскільки у відкритому доступі такої документації не має.
Скаржник повідомляє, що ним були зроблені відповідні запити до виробника та низки офіційних представників (дилерів та авторизованих автосервісів) ще 30.12.2024, проте з того часу не отримав жодної відповіді на запити щодо надання такого документу та документації. Офіційні представники на території України також не надають такий документ оскільки Скаржник є їх конкурентом на цьому ринку, та заради них цю вимогу і було встановлено, щоб участь могли прийняти тільки вони.
Скаржник також повідомляє, що у перелік транспорту у технічному завданні наявні лише автомобілі 2017-2018 років випуску, і вони не перебувають на гарантійному обслуговуванні, а отже під час проведення ремонту та ТО негарантійних машин, жодних технічних переваг не буде мати учасник, який буде мати підтвердження від третьої сторони, оскільки він жодним чином не впливає на якість надання послуг, вся необхідна документація для ремонту і так наявна у відкритому доступі, а сама вимога встановлена для обмеження кола потенційних учасників, таких як Скаржник. Скаржник є учасником з багаторічним досвідом з ремонту автомобільного транспорту, навіть у того самого замовника і навіть тих саме автомобілів, що наразі є предметом закупівлі, має все обладнання та документацію для проведення такого ремонту, а отримати під час війни за тиждень листа від французького виробника на практиці неможливо, а отже ця вимога прописана під конкретного учасника, який вже має такий документ і взагалі має статус офіційного авторизованого автосервісу. Крім того, Замовник безпідставно ставить скаржника у залежність від третьої сторони яка не зобовʼязана взагалі давати будь-які листи чи довідки.
Правилами надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів, а саме пунктом № 3, розділу "ІV. Передавання-приймання КТЗ та їх складових частин (систем) до технічного обслуговування і ремонту" передбачено наступне:
“3. Для надання послуг приймаються КТЗ або їх складові частини (системи), які відповідають вимогам експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації, а у разі її відсутності рішення про прийняття КТЗ для надання послуг приймає виконавець.
КТЗ або їх складові частини (системи) передаються виконавцю у повному комплекті.
Замовник надає виконавцю експлуатаційну, ремонтну, технологічну документацію КТЗ з огляду на необхідність її доповнення і використання під час ремонту”.
Виходячи з цього пункту правил, а також з того факту, що замовником не перелічено, яка саме конкретно документація необхідна, то в разі відсутності якоїсь конкретної експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації Замовник зобовʼязаний її надати Виконавцю.
Також пунктом 1 розділу "VІ. Виконання послуг" наступне:
"1. Технічне обслуговування і ремонт КТЗ, їх складових частин (систем) виконуються згідно з вимогами Технічного регламенту за затвердженою виконавцем технологічною документацією.
У разі відсутності інформаційного забезпечення від виробника, зокрема експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації виробника, за взаємною згодою виконавця і замовника допускається виконання окремих робіт за умовами договору, якщо вони не впливають негативно на безпечність КТЗ. У цьому разі технічний опис технічного обслуговування і ремонту зазначається у договорі щодо виконання послуги".
Скаржник наголошує, що зазначена вимога є дискримінаційною, оскільки її може виконати лише офіційний представник виробника на території України або учасник який отримає таку документацію від таких представників або виробника.
Скаржником на розгляд Комісії надано документи, зазначені ним у Скарзі.
Замовник зазначає, що під час формування вимог до Учасників Закупівлі, Замовник керувався вимогами діючих нормативних та законодавчих документів, а саме:
- Ст.36. Закону України "Про дорожній рух" "Основні вимоги щодо технічного обслуговування і ремонту транспортних засобів: "Власники транспортних засобів або особи, які їх експлуатують, зобов'язані забезпечувати своєчасне і в повному обсязі проведення робіт по їх технічному обслуговуванню і ремонту згідно з нормативами, встановленими виробниками відповідних транспортних засобів".
- п.31.1 ПДР України: "Технічний стан транспортних засобів та їх обладнання повинні відповідати вимогам стандартів, що стосуються безпеки дорожнього руху та охорони навколишнього середовища, а також правил технічної експлуатації, інструкцій підприємств-виробників та іншої нормативно-технічної документації".
- "Правила надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів", затверджених наказом Міністерства інфраструктури України від 28.11.2014 № 615, де визначено, що виконавець ремонтних робіт зобов’язаний:
- застосовувати переважно складові частини та системи, передбачені технологічною документацією виробника КТЗ, що ремонтується;
- мати необхідне інформаційне забезпечення від виробника, зокрема експлуатаційну, ремонтну, технологічну документацію для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем).
Зазначені норми є обов’язковою умовою для виконання послуг з будь-якого ТО і ремонту колісних транспортних засобів (КТЗ), а не тільки для тих КТЗ, що перебувають на гарантійному обслуговуванні, тому твердження Скаржника, що у "переліку транспорту у технічному завданні наявні лише автомобілі 2017-2018 років випуску, і вони не перебувають на гарантійному обслуговуванні, а отже під час проведення ремонту та ТО негарантійних машин, жодних технічних переваг не буде мати учасник який буде мати підтвердження від третьої сторони, оскільки він жодним чином не впливає на якість надання послуг", оскільки вона жодним чином не впливає на якість надання послуг, є хибним та таким, що напряму суперечить нормативним документам.
Замовник повідомляє, що ним максимізовано можливість Учасника підтвердити, що він має в своєму розпорядженні необхідне інформаційне забезпечення від виробника, отримав його належним чином та з надійних джерел, що гарантує, що воно не відрізняється від експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації виробника, необхідної для належного надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем).
Замовник також повідомляє, що на момент подання Скарги з 30.12.2024 пройшло лише три дні (з них, як мінімум, один святковий), тому робити однозначний висновок щодо отримання/неотримання відповіді на момент подачі Скарги було зарано.
Замовник жодним чином не обмежував Скаржника у виборі способу підтвердження його відповідності вимогам Тендерної документації. Він самостійно обрав саме такий спосіб підтвердження, хоча міг скористатися безліччю інших.
Скаржник стверджує, що "має все необхідне обладнання та документацію для проведення такого ремонту", тому єдине, що йому потрібно було зробити – це отримати відповідний лист від юридичної або фізичної особи, якій на законних підставах належить право власності, право користування чи на іншому речовому праві інформаційне забезпечення та документація Виробника базового шасі КТЗ, що надає такій особі право розпоряджатися та/або користуватись інформаційним забезпеченням та документацією Виробника базового шасі КТЗ. Оскільки Скаржник вже якимось чином отримав документацію для проведення ремонту, єдине, що йому залишилося зробити - це надати підтвердження від того ж джерела, що таке отримання відбулося на законних підставах і з надійного джерела, що гарантує відповідність цих документів оригінальним примірникам.
Питання якості проведення ремонту та технологічного обслуговування КТЗ без наявності експлуатаційної, ремонтної та технологічної документації щонайменше сумнівне. Результат безпосередньо впливає на безпечність експлуатації КТЗ і безпеку дорожнього руху.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.
2. Інші вимоги до учасників закупівель:
2. Документи що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ "Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів":
2.1.Надати документи, що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ "Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів", затверджених наказом Міністерства інфраструктури України від 28.11.2014 № 615, а саме:
- на підтвердження виконання вимоги "застосовувати переважно складові частини та системи, передбачені технологічною документацією виробника КТЗ, що ремонтується" надається гарантійний лист в довільній формі за підписом керівника або уповноваженої особи учасника.
- на підтвердження виконання вимоги "мати необхідне інформаційне забезпечення від виробника, зокрема експлуатаційну, ремонтну, технологічну документацію для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем)" надається скан-копія документу, який підтверджує факт отримання Учасником вищезгаданого інформаційного забезпечення та документації (щодо ТЗ вказаного в технічному завданні) від Виробника базового шасі КТЗ або його дочірнього підприємства або імпортера або від іншого суб'єкта господарювання* у вигляді відповідного акту приймання-передачі або аналогічного за змістом документу та/або інформаційного листа від Виробника базового шасі КТЗ (або його дочірнього підприємства або імпортера або від іншого суб’єкта господарювання*) щодо надання Учаснику необхідного інформаційного забезпечення, зокрема експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем).
*Інший суб’єкт господарювання – будь-яка юридична або фізична особа, якій на законних підставах належить право власності, право користування чи на іншому речовому праві інформаційне забезпечення та документація Виробника базового шасі КТЗ, що надає такій особі право розпоряджатися та/або користуватись інформаційним забезпеченням та документацією Виробника базового шасі КТЗ.
Слід зазначити, що вимогами Документації передбачено можливість надати документ, який підтверджує факт отримання учасником вищезгаданого інформаційного забезпечення та документації не лише від виробника чи офіційного представника виробника.
Враховуючи викладене, а також можливість надати документ, який підтверджує факт отримання учасником вищезгаданого інформаційного забезпечення та документації, зокрема, від іншого суб’єкта господарювання, Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, відсутні підстави для задоволення Скарги.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про відсутність підстав для задоволення Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Відмовити приватному підприємству "УКРАЇНСЬКИЙ РЕСОРНИЙ ЦЕНТР" (код ЄДРПОУ: 40404935) у задоволенні його скарги від 02 січня 2025 № UA-2024-12-29-001187a.a1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга на дискримінаційну вимогу тендерної докуметації
Пункт щодо незаконної вимоги · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. 2. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства
У підпункті 2 пункту 2 Додатку 1 до тендерної документації «Документи що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ «Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів»» встановлене наступне обмеження до учасників:
« 2.1. Надати документи, що підтверджують відповідність учасника вимогам п. 2 розділу ІХ «Правил надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів», затверджених наказом Міністерства інфраструктури України від 28.11.2014 № 615, а саме:
- на підтвердження виконання вимоги «мати необхідне інформаційне забезпечення від виробника, зокрема експлуатаційну, ремонтну, технологічну документацію для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем)» надається скан-копія документу, який підтверджує факт отримання Учасником вищезгаданого інформаційного забезпечення та документації (щодо ТЗ вказаного в технічному завданні) від Виробника базового шасі КТЗ або його дочірнього підприємства або імпортера або від іншого суб'єкта господарювання* у вигляді відповідного акту приймання-передачі або аналогічного за змістом документу та/або інформаційного листа від Виробника базового шасі КТЗ (або його дочірнього підприємства або імпортера або від іншого суб’єкта господарювання*) щодо надання Учаснику необхідного інформаційного забезпечення, зокрема експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації для надання послуг з технічного обслуговування та ремонту КТЗ та їх складових частин (систем).
* Інший суб’єкт господарювання – будь-яка юридична або фізична особа, якій на законних підставах належить право власності, право користування чи на іншому речовому праві інформаційне забезпечення та документація Виробника базового шасі КТЗ, що надає такій особі право розпоряджатися та/або користуватись інформаційним забезпеченням та документацією Виробника базового шасі КТЗ.»
Вважаємо зазначену вимогу дискримінаційною, оскільки зазначену вимогу може виконати лише офіційний представник виробника на території України який заздалегідь має можливість отримати такий документ у встановлений термін, або вже має його, оскільки у відкритому доступі такої документації не має.
Нами були зроблені відповідні запити до виробника та низки офіційних представників (дилерів та авторизованих автосервісів) ще 30.12.2024 року, проте з того часу ми не отримали ЖОДНОЇ відповіді на наші запити щодо надання нам такого документу та документації. Офіційні представники на території України також не надають такий документ оскільки ми є їх конкурентами на цьому ринку, та заради них цю вимогу і було встановлено, щоб участь могли прийняти тільки вони.
Замовник ставить скаржника у залежність від третьої сторони яка є приватною компанією та яка не зобовʼязана взагалі давати нам будь-які листи, довідки чи підтверджуючі акти чи взагалі можуть проігнорувати наш запит. Також ніякої конкретики яка саме ремонтна документація та яке саме забезпечення вимагається. Вимога викладена дуже абстрактно і дозволяє дуже широко її трактувати.
Також просимо звернути увагу що у перелік транспорту у технічному завданні наявні лише автомобілі 2017-2018 років випуску, і вони не перебувають на гарантійному обслуговуванні, а отже під час проведення ремонту та ТО негарантійних машин, жодних технічних переваг не буде мати учасник який буде мати підтвердження від третьої сторони, оскільки він жодним чином не впливає на якість надання послуг, вся необхідна документація для ремонту і так наявна у відкритому доступі, а сама вимога встановлена для обмеження кола потенційних учасників, таких як Скаржник. Ми є учасником з багаторічним досвідом з ремонту автомобільного транспорту, навіть у того самого замовника і навіть тих саме автомобілів що наразі є предметом закупівлі, що підтверджується доданим аналогічним договором, і ми маємо все необхідне обладнання та документації для проведення такого ремонту, а отримати під час війни за тиждень листа від французського виробника на практиці неможливо, а отже ця вимога прописана під конкретного учасника який вже має такий документ і взагалі має статус офіційного авторизованого автосервісу. Крім того, ще раз наголошуємо на тому, що замовник безпідставно ставить скаржника у залежність від третьої сторони яка не зобовʼязана взагалі давати нам будь-які листи чи довідки.
У відповідності до частини 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) передбачається, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Окрім того просимо звернути увагу на те, що зазначена інформація від виробника не дає жодних переваг учаснику який має можливість отримати її від виробника над тими хто не має, оскільки жодним чином це не впливає на якість надання послуг і не є обовʼязковим для проведення ремонту та ТО КТЗ Renault.
Також окремо просимо звернути увагу на наступну інформацію що зазначена у правилах надання послуг на які посилається замовник обґрунтовуючи необхідність застосування зазначеної вимоги що є предметом скарги:
Правилами надання послуг з технічного обслуговування і ремонту колісних транспортних засобів, а саме пунктом № 3, розділу «ІV. Передавання-приймання КТЗ та їх складових частин (систем) до технічного обслуговування і ремонту» передбачено наступне:
“3. Для надання послуг приймаються КТЗ або їх складові частини (системи), які відповідають вимогам експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації, а у разі її відсутності рішення про прийняття КТЗ для надання послуг приймає виконавець.
КТЗ або їх складові частини (системи) передаються виконавцю у повному комплекті.
Замовник надає виконавцю експлуатаційну, ремонтну, технологічну документацію КТЗ з огляду на необхідність її доповнення і використання під час ремонту.”
Виходячи з цього пункту правил, а також з того факту, що замовником не перелічено яка саме конкретно документація необхідна, то в разі відсутності якоїсь конкретної експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації Замовник зобовʼязан її надати Виконавцю.
Також пунктом 1 розділу «VІ. Виконання послуг» наступне:
«1. Технічне обслуговування і ремонт КТЗ, їх складових частин (систем) виконуються згідно з вимогами Технічного регламенту за затвердженою виконавцем технологічною документацією.
У разі відсутності інформаційного забезпечення від виробника, зокрема експлуатаційної, ремонтної, технологічної документації виробника, за взаємною згодою виконавця і замовника допускається виконання окремих робіт за умовами договору, якщо вони не впливають негативно на безпечність КТЗ. У цьому разі технічний опис технічного обслуговування і ремонту зазначається у договорі щодо виконання послуги.»
Підсумовуючи, ми наголошуємо на тому, що зазначена вимога є дискримінаційною, оскільки її може виконати лише офіційний представник виробника на території України або учасник який отримає таку документацію від таких представників або виробника.