Код ДК 021:2015 - 79710000-4 охоронні послуги (фізична охорона об'єктів лікарні)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 479-р/пк-пз від 13.01.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕРБЕР ЗАХИСТУ" (код ЄДРПОУ: 43198622) від 02 січня 2025 № UA-2024-12-27-009719-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 06.01.2025 № 127-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що оскаржуються вимога згідно п. 1.1-1.2 Розділу. 1 "Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій" Додатку 1:

"1.1. Довідка Учасника про наявність (на день розкриття пропозицій) в межах населеного пункту надання послуг діючого підрозділу охорони учасника із зазначенням:

- його адреси, номерів телефонів;

- чисельності працівників, достатньої для здійснення охорони;

- досвіду Учасника з надання послуг з охорони (перелік об`єктів, кількість років).

1.2. Довідка Учасника про наявність чи відсутність:

- головного офісу чи представництва у населеному пункті надання послуг;

- пункту централізована спостереження*;

- транспорту реагування у кількості не менше 2-х одиниць* та груп швидкого реагування;

- можливості обладнання постів охорони безкоштовною тривожною кнопкою з виведенням її на пульт централізованого спостереження Учасника та забезпечення оперативного реагування на її спрацювання".

Наявність в межах населеного пункту надання послуг діючого підрозділу охорони, офісу, представництва та пункту централізованого спостереження учасника.

Встановивши дану вимогу, Замовник свідомо обмежує коло учасників, які можуть взяти участь у торгах та матимуть змогу бути допущеними до оцінки, так як надання послуг з охорони здійснюється відповідно ліцензії МВС України на охоронну діяльність, яка не обмежується територіально та поширює свою дію на всю територію України, а сам учасник може мати великий досвід надання послуг у різних містах України, не маючи там офісу (приміщення). Також, жодним законодавчим актом не зазначено, що охоронні послуги надаються за територіальним принципом, та те що офіс суб’єкта охоронної діяльності має знаходитися в місці надання послуг.

Більшість компаній мають своїх регіональних представників, які мешкають в різних містах України, головною задачею яких є швидке реагування та вирішення питань за викликом Замовника. Також Скаржник зазначає, що наявність офісу/підрозділу охорони/представництва в м. Тернопіль/Тернопільської області зумовлює для компанійвласників збільшення витрат на його утримання, а отже і збільшення ціни надання послуг, що є нераціональним використанням коштів зі сторони, як Замовника, так і Учасника.

Так, Скаржник має головний офіс у місті Києві, чергова частина також знаходиться у місті Києві, проте Скаржник має змогу залучити представника у місті м.

Тернопіль/Тернопільської області для контролю несення служби охоронниками, а також залучити групи швидкого реагування субпідрядника для посилення посту охорону у нештатних ситуаціях. Тобто, Скаржник в повній мірі може виконати вимоги Замовника, передбачені технічним завданням та договором, однак, через встановлення вимоги про надання документів, що підтверджують право власності або договір(и) оренди приміщень у м. Тернопіль/Тернопільської області, Скаржник не може взяти участь в закупівлі Замовника.

Окрім того, Скаржник має у користуванні матеріально-технічне забезпечення, яке вимагає Замовник для надання послуг та додатково пункт централізованого спостереження, цілодобової диспетчерської служби, однак вимога щодо власності вищевказаного приміщення саме у м. Тернопіль/Тернопільської області обмежує можливість Скаржника взяти участь у закупівлі.

Централізоване спостереження за об'єктами, що охороняються за допомогою пункту централізованого спостереження (далі – ПЦС), полягає у ручному або автоматичному режимі взяття під спостереження комплексу охоронно-тривожної сигналізації на об'єктах і контролі за їх станом упродовж часу, визначеного договором.

При надходженні тривожних або службових сповіщень з об’єктів, що свідчать про порушення стану охоронно-тривожної сигналізації на них, здійснюється передача інформації для реагування наряду реагування.

Замовник зазначає, що наявність в межах населеного пункту надання послуг діючого підрозділу охорони, офісу, представництва та пункту централізованого спостереження учасника є обов’язковою вимогою, оскільки при спрацюванні тривожної сигналізації, дана служба має зреагувати на сигналізацію та забезпечити виїзд мобільної групи на місце виклику, час виїзду мобільної групи до місця виклику до 5 хв, про що зазначено у тендерній документації.

Враховуючи дію правового режиму воєнного стану в Україні Замовнику необхідне своєчасне та оперативне, в межах 5 хвилин, реагування на сигнали тривожної сигналізації на об’єктах Замовника у випадку виникнення непередбачуваних критичних ситуацій, в т.ч.

виявлення та усунення можливих технічних проблем/збоїв.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 3.1 розділу 3 Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, зокрема, інформацією та документами, що підтверджують відповідність Учасника кваліфікаційним критеріям (надається згідно з Розділом 1 Додатком №1 до цієї тендерної документації).

Додаток 1 Документації містить перелік документів т/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ, ЯКІ ВИМАГАЮТЬСЯ ДЛЯ ПІДТВЕРДЖЕННЯ

ВІДПОВІДНОСТІ ПРОПОЗИЦІЇ УЧАСНИКА КВАЛІФІКАЦІЙНИМ ТА ІНШИМ

ВИМОГАМ ЗАМОВНИКА

Розділ 1. Документи, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції, для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям встановленим замовником відповідно ст. 16 Закону України "Про публічні закупівлі" з урахуванням Особливостей:

1. Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій 1.1. Довідка Учасника про наявність (на день розкриття пропозицій) в межах населеного пункту надання послуг діючого підрозділу охорони учасника із зазначенням:

- його адреси, номерів телефонів;

- чисельності працівників, достатньої для здійснення охорони;

- досвіду Учасника з надання послуг з охорони (перелік об`єктів, кількість років).

1.2. Довідка Учасника про наявність чи відсутність:

- головного офісу чи представництва у населеному пункті надання послуг;

- пункту централізована спостереження*;

- транспорту реагування у кількості не менше 2-х одиниць* та груп швидкого реагування;

- можливості обладнання постів охорони безкоштовною тривожною кнопкою з виведенням її на пульт централізованого спостереження Учасника та забезпечення оперативного реагування на її спрацювання.

Відповідно до пункту 4.3 розділу 1 Документації місце, кількість, обсяг поставки товарів (надання послуг, виконання робіт):

Місце поставки: вул.Тролейбусна, 14, м.Тернопіль, 46027.

За таких умов, Документацією передбачено наявність діючого підрозділу охорони учасника в межах населеного пункту надання послуг – м. Тернопіль.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати довідку про наявність (на день розкриття пропозицій) саме в межах населеного пункту надання послуг діючого підрозділу охорони учасника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що оскаржуються вимога згідно п. 1.1 Розділу. 1 "Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій" Додатку 1:

"Учасник повинен підтвердити наявність групи швидкого реагування в межах населеного пункту надання послуг шляхом надання не менше трьох копій договорів реагування на тривожну кнопку".

Надання не менше трьох копій договорів реагування на тривожну кнопку.

Відповідно до частини 2 статті 16 Закону України "Про публічні закупівлі", Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:

1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;

2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;

3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);

4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

Законодавство не встановлює жодних вимог до аналогічного договору, в тому числі стосовно обсягів надання послуг, строків виконання договору, місця надання послуг, тощо.

Також, код ДК, за яким опубліковано закупівлю – ДК 021:2015: Код ДК 021:2015 79710000-4 охоронні послуги (фізична охорона об'єктів лікарні). Тому, залишається незрозумілим – чому Замовник вимагає надання аналогічного договору на надання послуг реагування на тривожну сигналізацію з об’єктами, які розташовані саме в місті Тернополі чи Тернопільській області.

Послуги, що будуть надаватися стосуються надання саме фізичної охорони. Послуга з реагування - є супутньою.

Так як Скаржник не має аналогічного досвіду окремо по реагуванню, бо залучає субпідрядника/співвиконавця, то і підтвердити його і немає можливості, що є дискримінаційним по відношенню як до нього, так і до інших потенційних учасників.

Скаржник має багатий досвід надання послуг та може надати послуги у відповідності до технічних вимог Замовника, проте через встановлення зазначеної вимоги, не може взяти участь в закупівлі.

Дана обставина ставить Скаржника у нерівне становище з іншими учасниками, не забезпечує рівне ставлення Замовника до кожного учасника та дискримінує учасників, які не мають фактично аналогічного договору на реагування на тривожну сигналізацію з об’єктами, які розташовані в місті Тернополі чи Тернопільській області.

Замовник зазначає, що надання не менше трьох копій договорів реагування на тривожну кнопку передбачена додатком 1 Документації є обов’язковою вимогою, оскільки при спрацюванні тривожної сигналізації, служба швидкого реагування має зреагувати на сигналізацію та забезпечити виїзд мобільної групи на місце виклику, час виїзду мобільної групи до місця виклику до 5 хв, а наявність таких договорів підтверджує можливість здійснити реагування.

Враховуючи дію правового режиму воєнного стану в Україні Замовнику необхідне своєчасне та оперативне, в межах 5 хвилин, реагування на сигнали тривожної сигналізації на об’єктах Замовника у випадку виникнення непередбачуваних критичних ситуацій, в т.ч.

виявлення та усунення можливих технічних проблем/збоїв.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів т/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ, ЯКІ ВИМАГАЮТЬСЯ ДЛЯ ПІДТВЕРДЖЕННЯ

ВІДПОВІДНОСТІ ПРОПОЗИЦІЇ УЧАСНИКА КВАЛІФІКАЦІЙНИМ ТА ІНШИМ

ВИМОГАМ ЗАМОВНИКА

Розділ 1. Документи, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції, для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям встановленим замовником відповідно ст. 16 Закону України "Про публічні закупівлі" з урахуванням Особливостей:

1. Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій Учасник повинен підтвердити наявність групи швидкого реагування в межах населеного пункту надання послуг шляхом надання не менше трьох копій договорів реагування на тривожну кнопку.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть підтвердити наявність групи швидкого реагування в межах населеного пункту надання послуг шляхом надання не менше трьох копій договорів реагування на тривожну кнопку, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що оскаржуються вимога згідно п. 1.1 Розділу. 1 "Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій" Додатку 1:

"Учасник повинен надати завірену копію Дозволу на відкриття та функціонування об’єкта дозвільної системи ("Збройної кімнати"), виданого у відповідності до Наказу МВС України від 21.08.98 № 622 (зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 7 жовтня 1998 р. за № 637/3077) * Оскільки об’єкт охорони, є особливо важливим об'єктом, заходи охорони передбачають використання транспорту реагування, пункту централізованого спостереження та зазначених спеціальних засобів".

Надання дозволу на відкриття та функціонування об’єкта дозвільної системи ("збройної кімнати") Згідно з Наказом МВС від 29.03.2016 № 223 та Наказу МВС від 21.08.1998 № 622 передбачено перелік осіб, яким дозволено придбавати та носити пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони.

Так, відповідно до пункту 2.1. Наказу МВС від 21.08.1998 № 622 передбачено, що здійснюючи дозвільну систему, органи (підрозділи) поліції відповідно до законодавства України приймають рішення про надання … громадянам - дозволів на придбання, зберігання та носіння вогнепальної мисливської зброї, холодної, охолощеної, пневматичної зброї, пристроїв.

Таким чином, до надання послуг суб’єкти охоронної діяльності можуть залучати охоронників, які забезпечені власними пристроями для відстрілу патронів та мають дозвіл, виданий на таку особу.

Так, Скаржник не має дозволу МВС України на право відкриття та функціонування об’єкту дозвільної системи для зберігання пристроїв для відстрілу патронів, споряджених гумовими метальними снарядами несмертельної дії та патронів до них, з місцем дислокації у м. Тернопіль/Тернопільській області, а також травматичної зброї, яка знаходиться на балансі підприємства та може використовуватися групами швидкого реагування у м.

Тернопіль/Тернопільській області, але може залучити відповідних осіб, які мають травматичну зброю на законних підставах, чим виконає вимогу Замовника та забезпечить якісне надання послуг за договором. Однак, через встановлення зазначеної вимоги, Скаржник не може взяти участь в закупівлі.

Дана обставина ставить учасників, зокрема Скаржника, у нерівне становище з іншими учасниками, не забезпечує рівне ставлення Замовника до кожного учасника та дискримінує учасників, які не мають дозволу МВС України на право відкриття та функціонування об’єкту дозвільної системи у м. Тернопіль/Тернопільській області, який є підставою для придбання суб’єктом охоронної діяльності зброї травматичної дії та використання її групами швидкого реагування у м. Тернопіль/Тернопільській області.

Замовник зазначає, що встановлена вимога з метою впевненості оперативного реагування на тривожні сповіщення, що надійшли до пункту централізованого спостереження суб’єкта охоронної діяльності, із об’єкту Замовника для забезпечення виїзду працівників суб’єкта охоронної діяльності (група швидкого реагування), які будуть оснащені спеціальними засобами відповідно до вимог постанови КМУ від 11.02.2013 № 97 "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності" (далі – Перелік). Відповідно Переліку передбачено наявність пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони, виключно суб’єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об’єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження.

Відповідно до підпункту 4 пункту 12 Ліцензійних умов використання спеціальних пристроїв дозволяється виключно у випадках оперативного реагування на тривожні сповіщення, що надійшли до пункту централізованого спостереження суб’єкта охоронної діяльності.

Пунктом 11 Ліцензійних умов встановлено придбання та зберіганні пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначених патронів, можливе лише у разі наявності у суб’єкта охоронної діяльності дозволу на відкриття функціонування об’єкта дозвільної системи.

Відповідно до наказу МВС №622 від 21.08.1998 "Про затвердження Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної, холодної і охолощеної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів" передбачено перелік осіб, яким дозволено придбавати та носити пристрої та встановлено, що суб’єкт охоронної діяльності отримує дозволи на придбання, зберігання та використання спеціальних засобів, які наведені в додатку до постанови КМУ від 11.02.2013 № 97 "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності".

Відповідно до вимог пункту 4 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою КМУ від 18.11.2015 № 960 (далі – Ліцензійні умови), охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

Згідно з підпунктом 5 пункту 7 Ліцензійних умов суб’єкт охоронної діяльності зобов’язаний надавати послуги з охорони власності на підставі письмових цивільноправових договорів охорони, які укладаються за наявності в замовників охоронних послуг документів, що підтверджують їх повноваження на володіння (користування) об’єктом охорони на законних підставах, а також правомірність перебування майна, транспортного засобу чи особи у визначеному місці охорони.

Враховуючи наведене вище, та з метою отримання якісних послуг з охорони, а також з урахуванням дії правового режиму воєнного стану в Україні, вимога Замовника щодо наявності дозволу на відкриття та функціонування збройної кімнати відповідно до вимог Наказу МВС №622 від 21.08.1998 є обґрунтованою, опираючись на чинне законодавство України.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів т/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ, ЯКІ ВИМАГАЮТЬСЯ ДЛЯ ПІДТВЕРДЖЕННЯ

ВІДПОВІДНОСТІ ПРОПОЗИЦІЇ УЧАСНИКА КВАЛІФІКАЦІЙНИМ ТА ІНШИМ

ВИМОГАМ ЗАМОВНИКА

Розділ 1. Документи, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції, для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям встановленим замовником відповідно ст. 16 Закону України "Про публічні закупівлі" з урахуванням Особливостей:

1. Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій Учасник повинен надати завірену копію Дозволу на відкриття та функціонування об’єкта дозвільної системи ("Збройної кімнати"), виданого у відповідності до Наказу МВС України від 21.08.98 № 622 (зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 7 жовтня 1998 р. за № 637/3077).

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, дозволи на право зберігання та носіння зброї видані на Якимчука В. Ю. та Кос'яненка А. С.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:

11. Придбання та зберігання пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначених патронів, здійснюються з урахуванням таких вимог:

"1) суб’єкт охоронної діяльності зобов’язаний отримати в установленому законодавством порядку:

дозвіл на відкриття та функціонування об’єкта дозвільної системи;

дозвіл на право придбання зазначених пристроїв".

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 №960 затверджено Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності.

Відповідно до пункту 17 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності встановлено:

Персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб’єктом охоронної діяльності (входять до штату суб’єкта охоронної діяльності).

Під час прийняття на роботу ліцензіат зобов’язаний отримати від зазначених осіб документи, необхідні для прийняття на роботу до суб’єкта охоронної діяльності, а саме:

документи, які підтверджують проходження особою обов’язкового попереднього (періодичного) психіатричного огляду та профілактичного наркологічного огляду, які видані в установленому порядку;

документ, який підтверджує, що такі особи не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів;

документ, що підтверджує відсутність в особи обмежень за станом здоров’я для виконання функціональних обов’язків, який видається в установленому порядку;

копію паспорта громадянина України;

документ, що підтверджує набуття кваліфікації;

відомості про проходження особою служби у військовому резерві або перебування її у військовому оперативному резерві територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військової частини), що зазначені у військовому квитку, контракті, довідці з територіального центру комплектування та соціальної підтримки (додається копія відповідного документа), крім осіб, які не підлягають призову під час мобілізації.

Відповідно до "Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної, холодної і охолощеної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів", затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 21.08.1998 № 622 зазначено, зокрема:

1.1. Ця Інструкція визначає умови та порядок видачі, продовження строку дії, анулювання дозволів на відкриття (функціонування) об’єктів дозвільної системи, придбання, перевезення, зберігання, носіння зброї, боєприпасів до неї, основних частин зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, інших предметів, матеріалів та речовин, на які поширюється дія дозвільної системи (далі - предмети і матеріали), їх облік та використання.

Відповідно до Закону України "Про охоронну діяльність" від 22.03.2012 № 4616-VI зазначено, зокрема:

"Стаття 9. Права суб'єкта охоронної діяльності 1. Суб'єкт охоронної діяльності має право:

1) для забезпечення охоронної діяльності придбавати, зберігати та використовувати в установленому законодавством порядку спеціальні засоби, перелік яких визначається Кабінетом Міністрів України".

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 11.02.2013 №97 затверджено перелік спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності, до яких входять:

Бронежилети Захисні каски Газові балончики з аерозолями сльозоточивої та дратівної дії Газові пістолети і револьвери та патрони до них калібру 6, 8 і 9 міліметрів, заряджені речовинами сльозоточивої та дратівної дії Гумові кийки Наручники пластикові (текстильні) одноразового використання Електрошокові пристрої* Пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони* __________ *Виключно суб’єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об’єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження.

Враховуючи викладене, а також те, що відповідно до Закону України "Про охоронну діяльність" суб'єкт охоронної діяльності має саме право, а не обов'язок для забезпечення охоронної діяльності придбавати, зберігати та використовувати в установленому законодавством порядку спеціальні засоби, перелік яких визначається Кабінетом Міністрів України, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати копію дозволу на відкриття та функціонування об’єкта дозвільної системи ("Збройної кімнати"), виданого у відповідності до Наказу МВС України від 21.08.98 № 622 (зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 7 жовтня 1998 за № 637/3077), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що оскаржуються вимога згідно п. 3.8 Розділу. 3 "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" тендерної документації:

"3.8. Інформація про субпідрядника/співвиконавця (субпідрядників/співвиконавців) у випадку закупівлі робіт/послуг ------------------------------".

Стаття 16 Закону про закупівлі передбачається: "Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців".

Частина 7 статті 17 Закону про закупівлі та п. 47 Особливостей також передбачає, що "у разі якщо учасник процедури закупівлі має намір залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю у випадку закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 цього Закону, замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання на відсутність підстав, визначених у частині першій цієї статті".

Пункт 18 статті 22 Закону про закупівлі міститься обов’язкова вимога про те, що у тендерній документації зазначаються такі відомості як "вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг".

Для замовників також був прийнятий відповідний Наказ Міністерства економічного розвитку і торгівлі України "Про затвердження примірної тендерної документації" від13.04.2016 № 680 (надалі – Наказ МЕРТ).

Наказ МЕРТ передбачає обов'язкову інформацію, визначену статтею 22 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі - Закон), яка оформлюється у вигляді таблиці, що складається з трьох граф та подається замовником окремим файлом, наприклад, має бути обов’язковий розділ "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" із зазначенням інформації про субпідрядника/співвиконавця.

Таким чином, залучення субпідрядника/співвиконавця – є законним правом кожного учасника, а Замовник позбавляє такого права не передбачивши в Документації відповідну можливість.

На підставі вищевикладеного, Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни в Документацію та додати положення про залучення субпідрядника/співвиконавця відповідно до вимог Закону про закупівлі, Особливостей та Наказу МЕРТ.

Замовник зазначає, що підпунктом 1 пункту 3.1. Розділу 3. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції Документації зазначено, що "Тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, а саме:

...

- інформації про субпідрядників/співвиконавців, у разі їх залучення (надається згідно з п. 3.8 Розділу 3 тендерної документації та Розділом 3 Додатку №1 тендерної документації).

Розділом 2 додатку 1 Документації передбачено: "У разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання щодо відсутності підстав, визначених цим пунктом".

Таким чином, враховуючи все вище, Скаржником не підтверджено та не обґрунтовано вимоги до учасника як дискримінаційні. Замовником жодним чином не порушено право Скаржника на участь в процедурі закупівлі відкритих торгів У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 3.1 розділу 3 Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, зокрема:

інформації про субпідрядників/співвиконавців, у разі їх залучення (надається згідно з п. 3.8 Розділу 3 тендерної документації та Розділом 3 Додатку №1 тендерної документації).

Відповідно до пункту 3.8 розділу 3 Документації інформація про субпідрядника/співвиконавця (субпідрядників/співвиконавців) у випадку закупівлі робіт/послуг ------------------------------.

Додаток 1 Документації містить перелік документів т/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ, ЯКІ ВИМАГАЮТЬСЯ ДЛЯ ПІДТВЕРДЖЕННЯ

ВІДПОВІДНОСТІ ПРОПОЗИЦІЇ УЧАСНИКА КВАЛІФІКАЦІЙНИМ ТА ІНШИМ

ВИМОГАМ ЗАМОВНИКА

Розділ 2.

Перелік документів та інформації для підтвердження відсутності підстав для відхилення учасника (в тому числі для об’єднання учасників як учасника процедури) відповідно до вимог, визначених п.47 Особливостей *У разі подання тендерної пропозиції об’єднанням учасників як учасника процедури підтвердження відповідності підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі, встановлених згідно пункту 47 Особливостей, подається по кожному з учасників, які входять у склад об’єднання окремо та здійснюється у спосіб, що передбачений Розділом 2 Додатку №1 для УЧАСНИКА процедури закупівлі.

У разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання щодо відсутності підстав, визначених цим пунктом.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, вид предмету закупівлі: послуги.

Відповідно до частини другої статті 22 Документації у тендерній документації зазначаються такі відомості:

18) вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг.

Слід зазначити, що додаток 1 Документації містить інформацію про можливість залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Також Документація не містить заборони щодо залучення інших суб’єктів господарювання.

Враховуючи наведене, у тому числі, положення розділу 2 додатку 1 Документації Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне некомерційне підприємство "Тернопільська обласна клінічна психоневрологічна лікарня" Тернопільської обласної ради (код ЄДРПОУ:

02001280) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Код ДК 021:2015 - 79710000-4 охоронні послуги (фізична охорона об'єктів лікарні)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-202412-27-009719-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА

Скарга

Скарга на дискримінаційні вимоги