Рішення АМКУ № 407-р/пк-пз: Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та… – Комунальне підприємство "Дніпропетровська…

Рішення органу оскарження № 407-р/пк-пз від 09.01.2025 за скаргою UA-2024-12-26-003069-a.a2

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 407-р/пк-пз від 09.01.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (код ЄДРПОУ:

38234621) від 31 грудня 2024 № UA-2024-12-26-003069-a.a2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 02.01.2025 № 28-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

Замовник шляхом завантаження на веб-порталі Уповноваженого органу листа надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник, посилаючись на пункт 3 додатку 1 Документації, зазначає, що відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має навчання "Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)" (для двох фахівців).

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії відповідні посвідчення працівників.

№ 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами саме не менше трьох відповідних фахівців та більше того які мають саме свідоцтва з підвищення кваліфікації "Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)" (мінімум три фахівця).

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності свідоцтва з підвищення кваліфікації "Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)" (мінімум три фахівця), що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

На думку Скаржника, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до Скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників, в тому числі вимагання в цій частині саме свідоцтва (оскільки Замовник мав би надати можливість учасникам подати і інші документи (наприклад, посвідчення), а не тільки свідоцтва).

Скаржником на розгляд Комісії надано, зокрема, посвідчення № 2023/11-38.8 ΟΠ.1 та посвідчення №2023/11-38.8 ΟΠ.2, відповідно до яких, зокрема, машиністом котла та начальником зміни пройдено навчання із, зокрема Правил технічної експлуатації установок очистки газу, затверджені наказом Міністерства охорони навколишнього природного середовища від 06 лютого 2009 р. № 52.

Замовник зазначає, що Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278 не передбачено наявність в ліцензіата сертифіката з підвищення кваліфікації "Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)" (саме мінімум три фахівця).

Замовник висловлює згоду з недостатньою обґрунтованістю необхідності встановлення у Документації наведеної вище вимоги.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу "Загальні положення" Документації назва предмета закупівлі – Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг) ДК 021:2015 – 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі Пропозиції.

Документи для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям, зокрема:

3) Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:

На підтвердження учасник має надати, зокрема:

- сканована копія свідоцтва з підвищення кваліфікації "Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)" (мінімум три фахівця).

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності.

12. Для провадження господарської діяльності здобувач ліцензії (ліцензіат) повинен:

мати штатну чисельність спеціалістів, необхідних для провадження ліцензованого виду діяльності (виконавців робіт залежно від видів робіт і рівня забезпечення матеріальнотехнічної бази), які пройшли навчання з охорони праці, підвищення кваліфікації та мають документальне підтвердження.

призначити відповідальних осіб з управління небезпечними відходами, які повинні мати вищу освіту екологічного напряму підготовки (магістр, спеціаліст).

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278 не передбачено наявність в ліцензіата свідоцтва з підвищення кваліфікації "Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)" (мінімум три фахівця).

Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати саме свідоцтво з підвищення кваліфікації "Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)" (саме мінімум три фахівця), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник, посилаючись на пункт 3 додатку 1 Документації, зазначає, що відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має призначену відповідальну особу з управління небезпечними відходами, яка має екологічні знання відповідно до п.12 Постанови КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами".

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії диплом еколога.

Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ "Про управління виходами", Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності саме не менше двох відповідальних осіб з управління небезпечними відходами, які мають вищу освіту екологічного напряму підготовки.

Крім цього, в якості доказів Скаржник надає комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами. Таким чином, видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що наявність однієї відповідальної особи з управління небезпечними відходами, яка має екологічні знання повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.

На думку Скаржника, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до нього та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278 не передбачено наявність в ліцензіата посадових осіб не менше двох осіб, які мають екологічні знання та саме не менше двох відповідальних осіб з управління небезпечними відходами, які повинні мати вищу освіту екологічного напряму підготовки.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Документи для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям, зокрема:

3) Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:

На підтвердження учасник має надати, зокрема:

- копія наказу про призначення відповідальних осіб (не менше двох осіб) з управління небезпечними відходами, які повинні мати вищу освіту екологічного напряму підготовки (магістр, спеціаліст) з доданням диплому про таку освіту.

12. Для провадження господарської діяльності здобувач ліцензії (ліцензіат) повинен:

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати копію наказу про призначення відповідальних осіб (саме не менше двох осіб) з управління небезпечними відходами, які повинні мати вищу освіту екологічного напряму підготовки (магістр, спеціаліст) з доданням диплому про таку освіту, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

3. Скаржник, посилаючись на пункт 3 додатку 1 Документації, зазначає, що відповідно до вимоги Документації в цій частині Скаржник має свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (для двох фахівців).

Разом з тим чинне законодавство, зокрема ЗУ "Про управління відходами", Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами мати не менше трьох вантажників (фахівців) з свідоцтвом про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що Законом України "Про управління відходами", Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 № 1278, не вимагається наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами, мати не менше трьох вантажників (фахівців) з свідоцтвом про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Документи для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям, зокрема:

3) Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:

На підтвердження учасник має надати, зокрема:

- гарантійний лист про наявність вантажника у штаті учасника для забезпечення завантаження відходів у спецтранспорт власними силами. Надати наказ про прийняття на роботу вантажника, а також свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (не менше трьох фахівців).

12. Для провадження господарської діяльності здобувач ліцензії (ліцензіат) повинен: мати штатну чисельність спеціалістів, необхідних для провадження ліцензованого виду діяльності (виконавців робіт залежно від видів робіт і рівня забезпечення матеріальнотехнічної бази), які пройшли навчання з охорони праці, підвищення кваліфікації та мають документальне підтвердження.

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278 не передбачено наявність в ліцензіата "вантажника для забезпечення завантаження відходів у спецтранспорт власними силами та наказу про прийняття на роботу вантажника, а також свідоцтва про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (не менше трьох фахівців)".

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (саме не менше трьох фахівців), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

4. Скаржник, посилаючись на пункт 1.3 додатку 2 Документації, зазначає, що він планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ "АВС-ТРАНС" (договір додається як доказ).

ТОВ "АВС-ТРАНС" має ліцензію на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом, видану Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті (додається як доказ). Разом з цим, дана ліцензія не видана на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів або небезпечних вантажів та небезпечних відходів. Дана ситуація виникла у зв’язку з наступним.

Відповідно до п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 (надається як доказ) встановлено, що видані до набрання чинності Законом України "Про ліцензування видів господарської діяльності" ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними. Тобто у самому п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 підкреслено, що до 02.03.2015 року видавалися ліцензії, у яких містилося формулювання "небезпечних вантажів" без формулювання "та небезпечних відходів". Ліцензія ТОВ "АВС-ТРАНС" на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів видана до 02.03.2015 р., тобто до набрання чинності Законом України "Про ліцензування видів господарської діяльності", а саме видана 16.04.2013. В силу зазначеного законодавства ця ліцензія ТОВ "АВС-ТРАНС" є чинною.

На думку Скаржника, у даному випадку Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, не допускаючи надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів, які є чинними і за якими можна надавати послуги у сфері перевезення небезпечних відходів. Також Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті не допускаючи надання ліцензії, виданої Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті чи іншим органом, який мав повноваження на видачу такої ліцензії на дату видачі ліцензії.

Таким чином, Скаржник вважає, що Замовник безпідставно дискримінує учасників, дозволяючи участь у закупівлі лише тим учасникам, ліцензія яких видана після 02.03.2015 і при цьому Державною службою України з безпеки на транспорті і не допускаючи до участі учасників, ліцензія яких видана до 02.03.2015 та іншим органом, який мав повноваження на видачу ліцензії на момент її видачі (наприклад, Державна інспекція України з безпеки на наземному транспорті).

Крім цього, Скаржник повідомляє, що у додатку 2 Документації Замовник зазначає перелік відходів, щодо яких повинні надаватися послуги. Разом з цим, у цьому додатку, так і загалом у тендерній документації вказані безпечні відходи.

Скаржнику незрозуміло, на якій підставі і чому Замовник щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами вимагає надання у складі пропозиції копії ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів.

Замовник в умовах Документації не класифікує відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, як небезпечні, оскільки не зазначає кодів, які власне кваліфікують відходи як небезпечні.

На думку Скаржника, з огляду на вищезазначене, вимога щодо надання у складі пропозиції ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення саме небезпечних відходів є такою, що не стосується предмету закупівлі, оскільки предметом закупівлі є послуги з поводження з безпечними відходами.

Замовник не довів і документально не обґрунтував, що відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, є саме небезпечними.

Скаржник зазначає, що для надання послуг з поводження з безпечними відходами не потрібна наявність ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті.

Таким чином, на думку Скаржника, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до нього та інших учасників, які надають послуги з поводження з безпечними відходами і відповідно не мають ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів в силу необов’язковості такої відповідно до чинного законодавства України. Крім цього, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до Скаржника та інших учасників, які мають ліцензію видану до 02.03.2015 і яка відповідно видана на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів (а не небезпечних відходів) і за якою є право надавати послуги з перевезення небезпечних відходів. Відповідно, Скаржник вважає, що зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник зазначає, що ЗУ "Про управління відходами", Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 № 1278, не передбачено обов’язкової наявності ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті для суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами.

Замовник стосовно зауваження Скаржника до додатку 2 Документації, де зазначено перелік відходів, щодо яких повинні надаватися послуги, повідомляє, що він згоден щодо необхідності доопрацювання умов тендерної документації та додаткового визначення предмету закупівлі, його назви, з вказівкою на класифікацію відходів, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, як небезпечних, з зазначенням кодів, які кваліфікують відходи як небезпечні.

Замовник зазначає, що додаток 2 Документації містить інформацію про предмет закупівлі, зокрема, предмет закупівлі: Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг) ДК 021:2015 – 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами. Замовник повідомляє, що оскільки предмет закупівлі стосується надання послуг з управління (поводження) небезпечними відходами, умови Документації підлягають ґрунтовному доопрацюванню Замовником та приведенню їх у відповідність до чинного законодавства.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі - технічні вимоги до предмета закупівлі.

Предмет закупівлі: Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг) ДК 021:2015 – 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами.

Повний перелік документів, що вимагається згідно з конкурсною документацією у складі пропозиції:

1. На підтвердження технічних вимог надається, зокрема:

1.3. Копія ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі.

4.1. Щодо ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті.

Скаржником на розгляд Комісії надано, зокрема:

- ліцензію від 17.04.2013 (строк дії необмежений) Серія АЕ №264749, видану ДЕРЖАВНОЮ ІНСПЕКЦІЄЮ УКРАЇНИ З БЕЗПЕКИ НА НАЗЕМНОМУ ТРАНСПОРТІ (УКРТРАНСІНСПЕКЦІЯ УКРАЇНИ) ТОВ "АВС-ТРАНС", відповідно до якої:

Вид господарської діяльності: надання послуг з перевезення пасажирів і небезпечних вантажів автомобільним транспортом Дозволений вид робіт:

- внутрішні перевезення небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами.

- міжнародні перевезення небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами.

Відповідно до пункту 24 частини першої статті 7 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" Ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності:

24) перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів внутрішнім водним, морським, автомобільним, залізничним та повітряним транспортом, міжнародні перевезення пасажирів та вантажів автомобільним транспортом.

Відповідно до Постанови Кабінет Міністрів України від 02.12.2015 №1001 затверджено Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом.

Відповідно до підпункту 1 пункту 2 Постанови Кабінет Міністрів України від 02.12.2015 №1001 зазначено, що видані до набрання чинності Законом України "Про ліцензування видів господарської діяльності" ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень:

пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними;

пасажирів і вантажів автомобільним транспортом відповідно до видів робіт, визначених Законом України "Про автомобільний транспорт", строк дії яких не закінчився, - є чинними, а ліцензії на право здійснення міжнародних перевезень вантажів надають право провадити господарську діяльність з міжнародних перевезень вантажів вантажними автомобілями (крім перевезень небезпечних вантажів та небезпечних відходів);

небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами надають право провадити господарську діяльність з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями;

міжнародних перевезень небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами - надають право провадити господарську діяльність з міжнародних перевезень вантажів вантажними автомобілями.

Враховуючи вищенаведене, зокрема, положення підпункту 1 пункту 2 Постанови Кабінету Міністрів України від 02.12.2015 №1001 та надану Скаржником ліцензію від 17.04.2013 Серія АЕ №264749, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

4.2. Щодо кодів відходів згідно з Національним переліком відходів, що є предметом закупівлі.

Відповідно до Порядку класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20.10.2023 № 1102 "Про затвердження Порядку класифікації відходів та Національного переліку відходів":

1. Цей Порядок визначає процедуру проведення класифікації відходів за видами та властивостями з метою належного управління відходами, запобігання їх негативному впливу на здоров’я людей і навколишнє природне середовище або зменшення такого впливу.

2. У цьому Порядку терміни вживаються в такому значенні:

1) дзеркальні коди - пов’язані коди відходів одного виду, де один код визначає небезпечні відходи, а інший визначає відходи як такі, що не є небезпечними, залежно від складу відходів;

2) код відходів - позначення виду відходів, передбаченого Національним переліком відходів, що складається із шестизначного номера, до якого в разі позначення небезпечних відходів додається символ "*"; перші дві цифри коду визначають групу, до якої віднесено цей вид відходів, другі дві цифри коду - приналежність до підгрупи, до якої віднесено цей вид відходів, а останні дві цифри коду - вид відходів у межах підгрупи;

3) небезпечні властивості - сукупність небезпечних властивостей для здоров’я людей і навколишнього природного середовища, які роблять відходи небезпечними, відповідно до додатка 3 до Закону України "Про управління відходами" (далі - Закон).

3. Класифікація відходів проводиться:

1) утворювачами відходів, крім утворювачів відходів домогосподарств;

2) суб’єктами господарювання у сфері управління відходами.

У разі коли утворювач відходів невідомий, класифікація відходів проводиться власником відходів.

5. Класифікація здійснюється відповідно до Національного переліку відходів з урахуванням додатка 3 до Закону.

6. Кожна позиція Національного переліку відходів складається з коду відходів і назви відходів українською мовою.

7. Код відходів складається з шести цифр:

1) перші дві цифри визначають групу відходів (XX 00 00);

2) другі дві цифри визначають підгрупу відходів (XX XХ 00);

3) останні дві цифри визначають вид відходів у межах підгрупи (XX ХX XX).

8. Коди відходів поділяються на:

1) коди без позначення символом "*" - ідентифікують відходи, що не є небезпечними;

2) коди, позначені символом "*" - ідентифікують небезпечні відходи;

3) дзеркальні коди - два коди для одного і того самого виду відходів, де один із них, позначений символом "*", визначається як дзеркальний небезпечний, інший код, не позначений символом "*", визначається як дзеркальний, що не є небезпечним.

9. Національний перелік відходів складається із 20 груп відходів:

1) групи 1-12 і 17-19 охоплюють відходи, що походять із різних галузей промисловості та/або процесів виробництва;

2) групи 13-15 охоплюють відходи, що утворюються в результаті використання різних матеріалів і речовин;

3) група 16 охоплює відходи, які не зазначені в інших групах Національного переліку відходів;

4) група 20 охоплює побутові відходи (відходи домогосподарств та подібні відходи комерційних організацій, промислових підприємств, установ тощо), включаючи окремо зібрані фракції.

Разом з тим, Документація не містить інформації про код відходів, які є предметом закупівлі, згідно з Національним переліком відходів, що не дає можливість суб'єктам господарювання належним чином сформувати свої Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до суб'єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

5. Скаржник, посилаючись на пункт 1.4 додатку 2 Документації, зазначає, що відповідно до п.2 постанови КМУ від 31 жовтня 2023 р. № 1137 (додається як доказ) подані суб’єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів є дійсними до 15 червня 2025 року. У строк до 15 червня 2025 р. суб’єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України "Про управління відходами".

Таким чином, відповідно до цієї норми строк дії поданих суб'єктами господарювання декларацій про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів продовжено до 15 червня 2025 року.

На думку Скаржника, суб’єкти господарювання на даний час не зобов’язані мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, оскільки такий дозвіл на даний час заміняє Декларація про провадження господарської діяльності. Тому суб’єкти господарювання, які здійснюють діяльність щодо операцій з оброблення відходів можуть провадити таку діяльність на підставі декларації або дозволу.

У Скаржника наявна відповідна Декларація про провадження господарської діяльності (додається як доказ).

Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ "Про управління відходами", Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Крім цього, інформація щодо наявності Декларації про провадження господарської діяльності (дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів) зазначена на сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням:

https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi/ (файл додається як доказ), де не зазначено про нечинність даної Декларації.

Скаржнику незрозуміло, які коди відходів згідно з Національним переліком відходів повинні бути зазначені у дозволі, якщо таких кодів відходів не зазначив у предметі закупівлі та тендерній документації сам Замовник стосовно відходів, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі. Замовник також відповідно не вказує, які коди повинні бути зазначені у Дозволі. Тому зазначена у цьому пункті тендерної документації вимога Замовника взагалі є такою, що суперечить умовам тендерної документації і характеристиці предмету закупівлі.

На думку Скаржника, вимога щодо надання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів є необґрунтованою і такою, що не стосується предмету закупівлі, в тому числі через те, що Замовник у предметі закупівлі не визначає жодних кодів відходів згідно Національного переліку відходів. Крім цього, відповідно до чинного законодавства України для провадження діяльності у сфері поводження із відходами взагалі не потрібний дозвіл, а така діяльність може здійснюватися на підставі декларації.

Скаржник вважає, що зазначена вимога щодо надання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів є дискримінаційною по відношенню до нього та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що ним взято до уваги недостатньо змістовне визначення предмету закупівлі в умовах Документації. Доречність даної вимоги Документації спростовується відсутністю вказівки на класифікацію відходів, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, як небезпечних, з зазначенням кодів, які кваліфікують відходи як небезпечні.

З огляду на вищевказане, Замовник вважає, що Документація повинна бути детально та змістовно доопрацьована та приведена до вимог чинного законодавства (в тому числі зі зміною назви предмету закупівлі).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Повний перелік документів, що вимагається згідно з конкурсною документацією у складі пропозиції:

1. На підтвердження технічних вимог надається, зокрема:

1.4. Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.

Відповідно до ч.3 ст. 27 Закону України "Про управління відходами", суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний:

1) мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами;

2) провадити діяльність на об’єктах оброблення відходів, які відповідають вимогам законодавства. Види відходів, що підлягають обробленню на таких об’єктах, повинні відповідати дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.

Постановою Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 року № 1328 "Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів", відповідно до якого дозвіл видається за формою згідно з додатком 3.

Відповідно до пункту 5 наведеної вище Постанови заява про отримання дозволу за формою згідно з додатком 1 та документи до неї можуть бути подані безпосередньо до Міндовкілля або через адміністратора у центрі надання адміністративних послуг за вибором суб’єкта господарювання або уповноваженої ним особи:

1) у паперовій формі особисто або поштовим відправленням з описом вкладення;

2) в електронній формі шляхом використання Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, зокрема через інтегровані з ним інформаційні системи державних органів та органів місцевого самоврядування, системи.

Відповідно до пункту 10 наведеної вище Постанови у заяві про отримання дозволу зазначаються відомості про об’єкт, операції з оброблення, які передбачається здійснювати на такому об’єкті, назва та код відходів, відомості про їх склад та властивості, проектна потужність об’єкта, проектний обсяг оброблення відходів, розрахунковий строк експлуатації, джерело походження відходів, код та назва відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, обсяг відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, подальше оброблення утворених відходів.

Додаток 3 до Порядку містить форму дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, яка, зокрема, передбачає "Дозволяється __________________________________________________ (повне найменування юридичної особи) здійснювати операції з оброблення відходів ____________________________ (найменування виду відходів, код операції)".

Відповідно до реєстру декларацій про провадження господарської діяльності (дозволів на здійснення операцій з оброблення відходів), розміщеному на сайті https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi/, наявна інформація про ТОВ "ТАРКОМ

ЕКОСЕРВІС".

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

6. Скаржник, посилаючись на пункт 1.5.4 додатку 2 Документації, зазначає, що вимоги ЗУ "Про управління відходами" (відповідно до ст.55 ЗУ "Про охорону навколишнього середовища") не містять вимог щодо наявності у суб’єктів господарювання атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції забезпечує стабільність процесу управління з відходами" (відповідно до ст.55 ЗУ "Про охорону навколишнього середовища").

Чинне законодавство взагалі не визначає такого терміну як "стабільність процесу видалення".

Скаржник вважає, що за таких обставин, Замовник не обґрунтував встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників надати саме копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами" (відповідно до ст.55 ЗУ ""Про охорону навколишнього середовища").

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії власний атестат виробництва.

Скаржник повідомляє, що предметом закупівлі не передбачається вилучення з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку).

Крім цього, атестація виробництва взагалі не є обов’язковою, оскільки Порядок проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції, затверджений Наказом Держстандарту України 25.09.2000 N 571, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 17 січня 2001 р. за N 33/5224 втратив чинність.

Також предметом закупівлі передбачено видалення безпечних відходів (відповідно до додатку 2 до тендерної документації). Тому Замовник необґрунтовано вимагає надання Атестату виробництва, який стосується небезпечної продукції щодо безпечних відходів.

На думку Скаржника, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Скаржником на розгляд Комісії надано атестат виробництва щодо утилізації неякісних та небезпечних відходів шляхом спалювання (види продукції згідно з додатком 130 напрямків) забезпечує стабільність показників безпеки утилізації вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції відповідно до вимог "Технологічного регламенту на комплекс з утилізації та інших дозволених операцій поводження з відходами: органічних, промислових, муніципальних та твердих побутових відходів; токсичних, медичних, епідемічно-інфекційних, інших неякісних та небезпечних відходів, в тому числі шляхом інсинерації (спалювання) з температурою спалювання в камері горіння не менше 1100 С", Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції " від 14.01.2000р. № 1393 XIV (Редакція від 31.03.2023), Закону України "Про відходи" від 05.03.1998 № 187/98-ВР (Редакція станом на 31.03.2023), Закон України від 25.06.91 № 1264-XII "Про охорону навколишнього природного середовища" (Редакція від 10.07.2023).

Замовник зазначає, що вимоги ЗУ "Про управління відходами" (Відповідно до ст.55 ЗУ "Про охорону навколишнього середовища") не містять вимог щодо наявності у суб’єктів господарювання атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно з додатком), забезпечує стабільність процесу видалення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Повний перелік документів, що вимагається згідно з конкурсною документацією у складі пропозиції:

1. На підтвердження технічних вимог надається, зокрема:

1.5.4. Копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами" (Відповідно до ст.55 ЗУ "Про охорону навколишнього середовища").

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами" (Відповідно до ст.55 ЗУ "Про охорону навколишнього середовища"), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

7. Скаржник, посилаючись на пункти 5.1-5.3 додатку 2 Документації, зазначає, що Замовник передбачає можливість надання лише сертифікатів ISO 9001-2015, ISO 14001:2015 IDT, ISO 45001:2018 і при цьому не передбачає можливості надання еквівалентних сертифікатів. У Скаржника наявний сертифікат на систему управління якістю ДСТУ EN ISO 9001:2018, сертифікат на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019, сертифікат на систему екологічного управління ДСТУ ISO 14001:2015 (додаються в якості доказів). Разом з цим, маючи еквівалентні сертифікат Скаржник позбавлений права взяти участь у процедурі закупівлі, оскільки не має сертифікатів, які вимагає Замовник в умовах тендерної документації, а можливість надання еквівалентних сертифікатів не передбачена.

На думку Скаржника, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в Документації і неможливість надання еквівалентних сертифікатів.

Крім цього, щодо даних сертифікатів відповідності Скаржник зазначає, що законодавчий обов’язок на їх отримання відсутній, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації.

Скаржник повідомляє, що перелiк товарів і послуг, які пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї, визначений в Перелiку продукцiї, що пiдлягає обов’язковiй сертифiкацiї в Українi (далi - Перелiк), який затверджено наказом Державного комiтету України з питань технiчного регулювання та споживчої полiтики вiд 01.02.2005 №28. Наказ втратив чиннiсть (пiдстава - Наказ Мiнiстерства економiчного розвитку i торгівлi України вiд 26.01.2018 №93, зареєстрований в Мiнiстерствi юстицiї України 16 лютого 2018р. за № 194/31646). В резулътатi аналiзу Перелiку встановлено, що послуги, які є предметом закупiвлi, не входять в Перелiк та не пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї вiдповiдно до законодавства України. Тому законодавством не передбачено надання сертифiкатів вiдповiдностi вiд органу обов’язкової сертифiкацiї.

Крім цього, з 16.03.2018 набрав чинності наказ Мінекономрозвитку України від 26.01.2018 № 93, яким з метою приведення нормативно - правових актів у відповідність із законодавством визнано такими, що втратив чинність зокрема наказ № 28.

У зв’язку з втратою чинності з 01.01.18 Декрету Кабінетів Міністрів України від 10.05.93 № 46 - 93 "Про стандартизацію і сертифікацію", державна система сертифікації припинила своє існування, а тому з 01.01.18 відсутні правові підстави провадження органами із сертифікації діяльності як призначених органів в державній системі сертифікації. Таким чином, у суб’єкта господарювання, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами та провадить господарську діяльність по даному виду діяльності, діючим законодавством не передбачено. На думку Скаржника, вимога щодо надання вищезазначеного сертифікату порушує гарантований статтею 5 Закону принцип недискримінації учасників.

Скаржник зазначає, що надання цих документів у складі пропозиції жодним чином не стосується предмета закупівлі, тому вимога щодо їх надання є неправомірною.

Скаржник повідомляє, що виготовлення даних сертифікатів потребує часових ресурсів, тому учасники, у яких відсутні сертифікати, позбавлені можливості брати участь у процедурі закупівлі.

Скаржник зазначає, що вимоги щодо обов’язкової наявності вищевказаних документів у суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не передбачені ЗУ "Про управління відходами", Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278.

Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що відсутність зазначеного сертифікату відповідності повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених сертифікатів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Скаржником на розгляд Комісії надано, зокрема:

- сертифікат на систему управління якістю ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) "Системи управління якістю. Вимоги", виданий ТОВ

"ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС";

- сертифікат на систему екологічного управління ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосовування", виданий ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС";

- сертифікат на систему управління охороною здоров'я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) "Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування", виданий ТОВ "ТАРКОМ

ЕКОСЕРВІС".

Замовник зазначає, що він висловлює згоду з недостатньою обґрунтованістю необхідності встановлення у Документації наведеної вище вимоги.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Повний перелік документів, що вимагається згідно з конкурсною документацією у складі пропозиції:

5. На підтвердження вимог по якості надається, зокрема:

5.1. Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 "Системи управління якістю. Вимоги" (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено).

5.2. Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), "Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування".

5.3. Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника ISO 45001:2018 "Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці".

Відповідно до пункту 1 наказу Державного підприємства "Український науководослідний і навчальний центр проблем стандартизація, сертифікації та якості" від 30.11.2018 № 454 "Про прийняття та відновлення дії національних стандартів" прийняти національні стандарти, гармонізовані з європейськими та міжнародними стандартами, методом підтвердження з наданням чинності з 05 грудня 2018 року, зокрема:

6. ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) Системи управління якістю. Вимоги – Вперше.

Відповідно до наказу ДП "Український науково-дослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості" від 31.12.2015 № 221 "Про внесення змін до наказу № 203 від 21 грудня 2015":

"1. Внести зміни до наказу ДП "УкрНДНЦ" від 21 грудня 2015 № 203 "Про прийняття нормативних документів України, гармонізованих з міжнародними та європейськими нормативними документами, та скасування нормативних документів України", а саме:

у пункт 2 наказу, с. 1, долучити:

3. ДСТУ ISO 9001:2015 (ISO 9001:2015, IDT) Системи управління якістю. Вимоги На заміну ДСТУ ISO 9001:2015 (прийнятого методом підтвердження);

4. Скасувати нормативні документи України з 01 липня 2016 року:

3. ДСТУ ISO 9001:2015 Системи управління якістю. Вимоги (ISO 9001:2015, IDT) (прийнятого методом підтвердження).

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату саме ISO 9001-2015 "Системи управління якістю. Вимоги" (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено); копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності учасника системи екологічного управління саме ISO 14001:2015 IDT), "Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування"; копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності учасника саме ISO 45001:2018 "Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

8. Скаржник, посилаючись на пункт 5.9 додатку 2 Документації, зазначає, що відповідно до п.2.3. Розділу ІІ наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України "Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів" за результатом попереднього (періодичного) медичного огляду медична комісія видає медичну довідку.

Скаржник повідомляє, що наказ № 65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України "Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів" не регламентує та не встановлює обов’язку підприємству мати на підприємстві таке документальне підтвердження як:

- наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо, що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству;

- договір, укладений із з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня, медична установа, тощо)предметом якого є надання послуг з проведення щозмінних передрейсових та післярейсових медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого наказом наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України).

Тому Скаржник вважає, що зазначене Замовником документальне підтвердження інформації щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів складене всупереч вимогам наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів.

Скаржник має як доказ та надає Наказ МОЗ України №1602 від 06.09.2022 року та Наказ МОЗ України та МВС України від 31.01.2013 року №65/80.

Разом, з тим Скаржник вважає, що інформація щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг має підтверджуватись медичною довідкою працівника водія, але не документами, які Замовник вимагає в цій частині тендерної документації.

Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ "Про управління відходами", Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів) також не передбачена обов’язкова наявність вищезазначених документів, які вимагає Замовник. Разом з цим, даними Ліцензійними умовами встановлений вичерпний перелік документів, який повинен бути наявний в суб’єктів господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами.

Скаржник повідомляє, що вищезазначені документи, які вимагаються Замовником передбачені для суб’єктів господарювання, які провадять медичну практику. Скаржник не є таким суб’єктом. Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ "Про управління відходами", Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 також не передбачено, що суб’єкти господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами, повинні провадити також і медичну практику.

Замовник, посилаючись на Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, зазначає, що він висловлює згоду з недостатньою обґрунтованістю необхідності встановлення у Документації наведеної вище вимоги, оскільки вона значно розширює перелік вимог до учасника порівняно з вимогами чинного законодавства для даного виду послуг.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Повний перелік документів, що вимагається згідно з конкурсною документацією у складі пропозиції:

5. На підтвердження вимог по якості надається, зокрема:

5.9. Учасник процедури закупівлі повинен надати довідку про інформацію щодо щозмінних (передрейсових та/або післярейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг:

- документальне підтвердження (наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо), що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству (на підтвердження даної вимоги у складі пропозиції надається чинний договір, укладений із з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня, медична установа, тощо)предметом якого є надання послуг з проведення щозмінних передрейсових та післярейсових медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого наказом наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України).

Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, опис окремої частини або частин предмета закупівлі:

"20800 кілограм Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг) ДК 021:2015: 90520000-8 — Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами".

Відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом:

13. Медичні працівники, що проводять щозмінні медичні огляди водіїв, повинні мати кваліфікацію лікаря лікувального профілю та/або молодшого медичного працівника з медичною освітою за спеціальністю "сестринська справа", "лікувальна справа".

16. Ліцензіат зобов’язаний:

1) зберігати такі документи:

про проходження водіями періодичних та щозмінних медичних оглядів з дотриманням вимог, передбачених пунктами 22 і 23 цих Ліцензійних умов, - протягом трьох років;

10) здійснювати контроль за станом здоров’я водіїв шляхом:

прийняття на роботу медичного персоналу або укладення договору із суб’єктом господарювання щодо надання його персоналом послуг згідно з вимогами підпункту 4 цього пункту;

забезпечення проходження водіями періодичних медичних оглядів;

проведення щозмінних медичних оглядів водіїв у відведеному для цього та спеціально оснащеному приміщенні відповідно до підпункту 5 пункту 26 цих Ліцензійних умов;

26. Матеріально-технічна база, яка забезпечує виконання технологічних операцій з організації автомобільних перевезень, включає:

5) спеціальне приміщення для проведення щозмінних медичних оглядів водіїв, яке відповідає вимогам табеля оснащення постійного спеціального приміщення для проведення щозмінного передрейсового та післярейсового медичних оглядів водіїв транспортних засобів.

Відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами:

13. Працівники, крім завдань, обов’язків і знань, які передбачено відповідними кваліфікаційними характеристиками, повинні знати, виконувати та додержуватися правил і норм охорони праці, санітарно-гігієнічних вимог та протипожежного захисту, виконувати правила внутрішнього трудового розпорядку, відповідні підготовчі та завершальні роботи на початку і в кінці робочого дня (зміни).

19. Ліцензіат у процесі експлуатації виробничих, побутових та інших приміщень, споруд, обладнання, устаткування, транспортних засобів, використання технологій повинен забезпечувати:

контроль за дотриманням державних медико-санітарних нормативів і регламентів на робочих місцях та на об’єктах довкілля (на землі, у воді, надрах, в атмосферному повітрі, рослинному і тваринному світі на рівні їх забруднення);

проведення медичних оглядів працівників, які працюють з небезпечними відходами, відповідно до законодавства.

Скаржником на розгляд Комісії надано, зокрема, наказ Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України "Про видачу ліцензії ТОВ "ТАРКОМ

ЕКОСЕРВІС":

"1. Видати ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (ідентифікаційний код юридичної особи 38234621)".

Слід зазначити, що Ліцензійними умовами визначається вичерпний перелік документів, що додаються до заяви на отримання ліцензії на право провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом / на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, а також встановлюються організаційні, кадрові та технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата і засобів провадження діяльності, обов’язкові для виконання під час провадження зазначеної діяльності.

Враховуючи вищенаведене, отримання ліцензії суб'єктом господарювання є можливим за умов виконання всіх встановлених Ліцензійними вимогам обов'язків, у тому числі щодо працівників.

Слід зазначити, що Документацією встановлено необхідність надання в складі Пропозицій учасників ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів, а також ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які нададуть довідку про інформацію щодо щозмінних (передрейсових та/або післярейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг та документальне підтвердження, передбачені підпунктом 5.9 пункту 5 додатку 2 Документації, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

9. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 2 Документації залучення субпідрядних організацій забороняється.

Скаржник повідомляє, що предметом закупівлі є послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг).

В інформації про предмет закупівлі також передбачено, що предметом закупівлі є послуги.

Скаржник, посилаючись на пункт 47 Особливостей, зазначає, що чинне законодавство України у сфері публічних закупівель передбачає можливість залучення субпідрядника у випадку закупівлі послуги чи робіт.

Тому умова, передбачена в п.8 розділу ІІІ тендерної документації щодо неможливості залучення учасниками субпідрядника/співвиконавця є такою, що прямо суперечить чинному законодавству України у сфері публічних закупівель, зокрема Особливостям.

Скаржник повідомляє, що він має намір залучити субпідрядника/співвиконавця до надання послуг за цією закупівлею.

На думку Скаржника, наявна редакція Документації в цій частині обмежує участь та дискримінує на участь в Процедурі закупівлі Скаржника та інших учасників, які мають намір залучити субпідрядників/співвиконавців до надання послуг за даною закупівлею.

Замовник, посилаючись на Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 05.12.2023 № 1278, зазначає, що намір Скаржника залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців свідчить про неможливість виконання повного обсягу послуги, що є предметом закупівлі (управління (поводження) відходами збирання, перевезення, відновлення та видалення відходів).

З наведеного Замовнику вбачається, що Скаржник для здійснення операцій з управління небезпечними відходами повинен мати матеріально-технічну базу (разом із документами, що дають можливість її ідентифікувати, та документами, що підтверджують право власності або оренди на зазначену матеріально-технічну базу), достатню для виконання послуг в повному обсязі без залучення субпідрядних організацій.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 7 "Інформація про субпідрядника/співвиконавця (у випадку закупівлі робіт чи послуг)" розділу ІІІ Документації у разі, якщо учасник планує залучити субпідрядників/співвиконавців до виконання робіт чи послуг в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, учасник надає відповідну довідку в довільній формі, яка має містити інформацію про повне найменування, місцезнаходження, код ЄДРПОУ та ПІБ керівника щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.

У разі, якщо учасник не планує залучити субпідрядників/співвиконавців до виконання робіт чи послуг в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, учасник надає відповідну довідку в довільній формі, яка має містити відповідну інформацію.

Документи для підтвердження відповідності пропозиції учасника іншим вимогам Замовника, зокрема:

15. У разі, якщо учасник планує залучити субпідрядників/співвиконавців до виконання робіт чи послуг в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, учасник надає відповідну довідку в довільній формі, яка має містити інформацію про повне найменування, місцезнаходження, код ЄДРПОУ та ПІБ керівника щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.

Залучення субпідрядних організацій забороняється.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації [в частині вимоги "Залучення субпідрядних організацій забороняється" додатку 2 Документації та вимог пункту 7 "Інформація про субпідрядника/співвиконавця (у випадку закупівлі робіт чи послуг)" розділу ІІІ Документації та пункту 15 додатку 1 Документації щодо можливості учасника залучити субпідрядників/співвиконавців] не узгоджуються між собою та не дають можливість суб'єктам господарювання належним чином сформувати свої Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до таких суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне підприємство "Дніпропетровська обласна станція переливання крові" (код ЄДРПОУ: 01985434) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-202412-26-003069-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Наталя ЛЕНЬ Сергій

БУРЗАК

Інна РОМАНЕНКО

С. БУРЗАК

Г.

ГОРНОСТАЛЬ

І. РОМАНЕНКО Г.

ГОРНОСТАЛЬ

І. РОМАНЕНКО Є.

БЄГАЛОВ

Скарга

Заголовок · Інші умови тендерної документації

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

26.12.2024 року Комунальним підприємством "Дніпропетровська обласна станція переливання крові" (далі-Замовник) опубліковано оголошення про проведення процедури відкритих торгів з особливостями за предметом: «Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг)» з очікуваною вартістю 728 000,00 грн з ПДВ (далі- Процедура закупівлі).

30.12.2024 року Замовник вніс зміни до тендерної документації.

В умовах тендерної документації по Процедурі закупівлі, ідентифікатор закупівлі UA-2024-12-25-004416-a, наявні дискримінаційні, необґрунтовані та незаконні вимоги що обмежують участь Скаржника та інших потенційних учасників.

У відповідності до ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій.

Аналогічна норма містить п. 56 Особливостей, а саме скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.

Скаржник бажає скористатись вказаним правом з огляду на встановлення в тендерній документації дискримінаційних умов.

Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати, обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи - викладені в наступному.

Таблиця 1

№

пп Посилання на вимогу тендерної документації Зміст вимоги яка встановлена Замовником в тендерній документації Опис порушення процедури закупівлі та дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію та участь Скаржника в Процедурі закупівлі

1 П.3 Додатку 1 до тендерної документації

- Сканована копія свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця).

Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має навчання «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (для двох фахівців).

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії відповідні посвідчення працівників.

Разом з тим чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами саме не менше трьох відповідних фахівців та більше того які мають саме свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця).

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця), що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників, в тому числі вимагання в цій частині саме свідоцтва (оскільки Замовник мав би надати можливість учасникам подати і інші документи (наприклад, посвідчення), а не тільки свідоцтва).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

Дискримінаційність даної вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ № 11683-р/пк-пз від 05.07.2024 (додається як доказ).

2 П.3 Додатку 1 до тендерної документації

Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має призначену відповідальну особу з управління небезпечними відходами, яка має екологічні знання відповідно до п.12 Постанови КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами».

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії диплом еколога.

Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління виходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності саме не менше двох відповідальних осіб з управління небезпечними відходами, які мають вищу освіту екологічного напряму підготовки.

Крім цього, в якості доказів Скаржник надає комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами. Таким чином, видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що наявність однієї відповідальної особи з управління небезпечними відходами, яка має екологічні знання повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

3 П.3 Додатку 1 до тендерної документації

- гарантійний лист про наявність вантажника у штаті Учасника для забезпечення завантаження відходів у спецтранспорт власними силами. Надати наказ про прийняття на роботу вантажника, а також свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (не менше трьох фахівців). Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (для двох фахівців).

Разом з тим чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами мати не менше трьох вантажників (фахівців) з свідоцтвом про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).

4 П.1.3 Додатку 2 до тендерної документації

Копія ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі;

Скаржник планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ «АВС-ТРАНС» (договір додається як доказ).

ТОВ «АВС-ТРАНС» має ліцензію на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом, видану Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті (додається як доказ). Разом з цим, дана ліцензія не видана на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів або небезпечних вантажів та небезпечних відходів. Дана ситуація виникла у зв’язку з наступним.

Відповідно до п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 (надається як доказ) встановлено, що видані до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності” ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними. Тобто у самому п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 підкреслено, що до 02.03.2015 року видавалися ліцензії, у яких містилося формулювання «небезпечних вантажів» без формулювання «та небезпечних відходів». Ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів видана до 02.03.2015 р., тобто до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності”, а саме видана 16.04.2013. В силу зазначеного законодавства ця ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» є чинною.

У даному випадку Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, не допускаючи надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів, які є чинними і за якими можна надавати послуги у сфері перевезення небезпечних відходів. Також Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті не допускаючи надання ліцензії, виданої Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті чи іншим органом, який мав повноваження на видачу такої ліцензії на дату видачі ліцензії.

Таким чином, Замовник безпідставно дискримінує учасників, дозволяючи участь у закупівлі лише тим учасникам, ліцензія яких видана після 02.03.2015 і при цьому Державною службою України з безпеки на транспорті і не допускаючи до участі учасників, ліцензія яких видана до 02.03.2015 та іншим органом, який мав повноваження на видачу ліцензії на момент її видачі (наприклад, Державна інспекція України з безпеки на наземному транспорті).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі

Крім цього, у Додатку 2 до тендерної документації Замовник зазначає перелік відходів, щодо яких повинні надаватися послуги. Разом з цим, у цьому додатку, так і загалом у тендерній документації вказані безпечні відходи.

Тому незрозуміло на якій підставі і чому Замовник щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами вимагає надання у складі пропозиції копії ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів.

Замовник в умовах тендерної документації не класифікує відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, як небезпечні, оскільки не зазначає кодів, які власне кваліфікують відходи як небезпечні.

З огляду на вищезазначене, вимога щодо надання у складі пропозиції ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення саме небезпечних відходів є такою, що не стосується предмету закупівлі, оскільки предметом закупівлі є послуги з поводження з безпечними відходами.

Щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами не потрібна наявність ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті.

Таким чином, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які надають послуги з поводження з безпечними відходами і відповідно не мають ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів в силу необов’язковості такої відповідно до чинного законодавства України. Крім цього, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які мають ліцензію видану до 02.03.2015 і яка відповідно видана на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів (а не небезпечних відходів) і за якою є право надавати послуги з перевезення небезпечних відходів. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

5 П.1.4 Додатку 2 до тендерної документації

Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі. Відповідно до п.2 постанови КМУ від 31 жовтня 2023 р. № 1137 (додається як доказ) подані суб’єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів є дійсними до 15 червня 2025 року. У строк до 15 червня 2025 р. суб’єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України “Про управління відходами”.

Тобто суб’єкти господарювання на даний час не зобов’язані мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, оскільки такий дозвіл на даний час заміняє Декларація про провадження господарської діяльності. Тому суб’єкти господарювання, які здійснюють діяльність щодо операцій з оброблення відходів можуть провадити таку діяльність на підставі декларації або дозволу.

У Скаржника наявна відповідна Декларація про провадження господарської діяльності (додається як доказ).

Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Більше того, незрозуміло які коди відходів згідно Національного переліку відходів повинні бути зазначені у Дозволі, якщо таких кодів відходів не зазначає у предметі закупівлі та тендерній документації сам Замовник стосовно відходів, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі. Замовник також відповідно не вказує, які коди повинні бути зазначені у Дозволі. Тому зазначена у цьому пункті тендерної документації вимога Замовника взагалі є такою, що суперечить умовам тендерної документації і характеристиці предмету закупівлі.

Тому вимога щодо надання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів є необґрунтованою і такою, що не стосується предмету закупівлі, в тому числі через те, що Замовник у предметі закупівлі не визначає жодних кодів відходів згідно Національного переліку відходів. Крім цього, відповідно до чинного законодавства України для провадження діяльності у сфері поводження із відходами взагалі не потрібний Дозвіл, а така діяльність може здійснюватися на підставі Декларації.

За таких обставин участь в закупівлі зможуть взяти учасники, які мають саме дозвіл на управління відходами (при цьому незрозуміло, які коди згідно Національного переліку відходів повинні бути вказані у цьому дозволі), що позбавляє права Скаржника та інших учасників на участь у даній процедурі закупівлі, які працюють на підставі Декларації.

Зазначена вимога щодо надання Дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

6 П.1.5.4 Додатку 2 до тендерної документації

Копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).

Вимоги ЗУ «Про управління відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ «Про охорону навколишнього середовища») (додається як доказ) не містять вимог щодо наявності у суб’єктів господарювання атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції забезпечує стабільність процесу управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).

Чинне законодавство взагалі не визначає такого терміну як «стабільність процесу видалення».

За таких обставин замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників надати саме копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії власний атестат виробництва.

За таких обставин участь у процедурі закупівлі зможуть взяти учасники які мають виключно атестат виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).

В той час як предметом закупівлі не передбачається вилучення з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

7 П.5.1, 5.2, 5.3 Додатку 2 до тендерної документації

Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 «Системи управління якістю. Вимоги» (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено);

Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), «Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування»;

Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника ISO 45001:2018 «Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці; Замовник передбачає можливість надання лише сертифікатів ISO 9001-2015, ISO 14001:2015 IDT, ISO 45001:2018 і при цьому не передбачає можливості надання еквівалентних сертифікатів. У Скаржника наявний сертифікат на систему управління якістю ДСТУ EN ISO 9001:2018, сертифікат на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019, сертифікат на систему екологічного управління ДСТУ ISO 14001:2015 (додаються в якості доказів). Разом з цим, маючи еквівалентні сертифікат Скаржник позбавлений права взяти участь у процедурі закупівлі, оскільки не має сертифікатів, які вимагає Замовник в умовах тендерної документації, а можливість надання еквівалентних сертифікатів не передбачена.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації і неможливість надання еквівалентних сертифікатів.

Крім цього, щодо даних сертифікатів відповідності варто зазначити, що законодавчий обов’язок на їх отримання відсутній, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації.

Перелiк товарів і послуг, які пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї визначений в Перелiку продукцiї, що пiдлягає обов’язковiй сертифiкацiї в Українi (далi - Перелiк), який затверджено наказом Державного комiтету України з питань технiчного регулювання та споживчої полiтики вiд 01.02.2005 №28. Наказ втратив чиннiсть (пiдстава - Наказ Мiнiстерства економiчного розвитку i торгівлi України вiд 26.01.2018 №93, зареєстрований в Мiнiстерствi юстицiї України 16 лютого 2018р. за № 194/31646). В резулътатi аналiзу Перелiку встановлено, що послуги, які є предметом закупiвлi, не входять в Перелiк та не пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї вiдповiдно до законодавства України. Тому законодавством не передбачено надання сертифiкатів вiдповiдностi вiд органу обов’язкової сертифiкацiї.

Крім цього, з 16.03.2018 р. набрав чинності наказ Мінекономрозвитку України від 26.01.2018 р. №93, яким з метою приведення нормативно - правових актів у відповідність із законодавством визнано такими, що втратив чинність зокрема наказ № 28. У зв’язку з втратою чинності з 01.01.18 Декрету Кабінетів Міністрів України від 10.05.93 № 46 - 93 “ Про стандартизацію і сертифікацію”, державна система сертифікації припинила своє існування, а тому з 01.01.18 відсутні правові підстави провадження органами із сертифікації діяльності як призначених органів в державній системі сертифікації. Таким чином, у суб’єкта господарювання, який отримав ліцензію на провадження господарської

діяльності з управління небезпечними відходами та провадить господарську діяльність по даному виду діяльності, діючим законодавством не передбачено. Вимога щодо надання вищезазначеного сертифікату порушує гарантований ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» принцип недискримінації учасників.

Зокрема, вищезазначене підтверджує і практика АМКУ, а саме: рішення №241-р/пк-ск від 26.02.2014; рішення 303-р/пк-ск від 19.02.2016; рішення 457-р/пк-ск від 03.04.2015; рішенням 17230-р/пк-пз від 14.09.2020.

Крім цього, надання цих документів у складі пропозиції жодним чином не стосується предмета закупівлі, тому вимога щодо їх надання є неправомірною.

Варто зазначити і те, що виготовлення даних сертифікатів потребує часових ресурсів.

Тому учасники, у яких відсутні сертифікати позбавлені можливості брати участь у процедурі закупівлі.

Вимоги щодо обов’язкової наявності вищевказаних документів у суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не передбачені ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази).

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених сертифікатів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Дискримінаційність такої вимоги підтверджується також рішенням АМКУ № 15104-р/пк-пз від 10.09.2024 (додається як доказ).

8 П.5.9 Додатку 2 до тендерної документації

Учасник процедури закупівлі повинен надати довідку про інформацію щодо щозмінних (передрейсових та/або післярейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг:

Наказ №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів не регламентує та не встановлює обов’язку підприємству мати на підприємстві таке документальне підтвердження як:

Тому, зазначене Замовником документальне підтвердження інформації щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів складене всупереч вимогам наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів.

Разом, з тим Скаржник вважає інформація щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг має підтверджуватись медичною довідкою працівника водія, але не документами, які Замовник вимагає в цій частині тендерної документації.

Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів) також не передбачена обов’язкова наявність вищезазначених документів, які вимагає Замовник. Разом з цим, даними Ліцензійними умовами встановлений вичерпний перелік документів, який повинен бути наявний в суб’єктів господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами.

Більше того, вищезазначені документи, які вимагаються Замовником передбачені для суб’єктів господарювання, які провадять медичну практику. Скаржник не є таким суб’єктом. Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 також не передбачено, що суб’єкти господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами повинні провадити також і медичну практику.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Про дискримінаційний характер даної вимоги свідчать також рішення АМКУ №12160-р/пк-пз від 15.07.2024 (додається в якості доказу).

9 Додаток 2 до тендерної документації Залучення субпідрядних організацій забороняється Предметом закупівлі є Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг).

В інформації про предмет закупівлі також передбачено, що предметом закупівлі є послуги.

Відповідно до п.47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 12 травня 2023 р. № 471) (додається як доказ) у разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання щодо відсутності підстав, визначених цим пунктом.

Тобто чинне законодавство України у сфері публічних закупівель передбачає можливість залучення субпідрядника у випадку закупівлі послуги чи робіт.

Як вже зазначалося вище, Скаржник має намір залучити субпідрядника/співвиконавця до надання послуг за цією закупівлею.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує на участь в Процедурі закупівлі Скаржника та інших учасників, які мають намір залучити субпідрядників/співвиконавців до надання послуг за даною закупівлею.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Враховуючи наведене, законні права та інтереси Скаржника можуть бути захищені лише шляхом зобов’язання Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації та прибрати із тендерної документації вказані дискримінаційні вимоги. Разом із скаргою Скаржник надає документальне підтвердження/докази.

Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною 1 статті 5 Закону.

Вважаємо, що вищенаведені дії Замовника спрямовані на зменшення конкуренції серед учасників, а тому порушують статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що основними принципами здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням.

Першоджерело

Скарга в Prozorro Закупівля UA-2024-12-26-003069-a PDF рішення

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.