Рішення АМКУ · 2025

Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії «В» та категорії «С»

Рішення органу оскарження № 583-р/пк-пз від 14.01.2025 за скаргою UA-2024-12-25-004416-a.c2

Скаргу задоволено Замовник повідомив про виконання рішення 29.01.2025
Замовник
Комунальне некомерційне підприємство Сумської обласної ради «Сумський обласний клінічний онкологічний центр» · ЄДРПОУ 05480996 · Сумська область
Скаржник
ТОВ ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС · 38234621
Закупівля
UA-2024-12-25-004416-a · Відкриті торги з особливостями · Послуги
Очікувана вартість
371 000,00 грн
Код ДК 021
90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами
Скарга на
Умови закупівлі
Що оскаржували
Інші умови тендерної документації
Чого просив скаржник
Змінити тендерну документацію
Що зобов'язав АМКУ
Змінити тендерну документацію
Теми скарги
Технічні вимоги та «еквівалент»Працівники, обладнання, субпідрядникиЦіна, розрахунок ціни, ПДВ
Дати
скаргу подано 29.12.2024 · прийнято до розгляду 31.12.2024 · розгляд 07.01.2025 · рішення 14.01.2025 (16 дн. від подання)
Плата за скаргу
2 000,00 грн
Дії замовника
Під час проведення Закупівлі Комунальним некомерційним підприємством Сумської обласної ради "Сумський обласний клінічний онкологічний центр", була подана скарга ТОВ ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС від 29.12.24, 11:56 на умови тендерної документації/ Оскарження умов тендеру. Рішенням Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія) №583-р/пк-пз від 14.01.2025, зобов’язано Комунальне некомерційне підприємство Сумської обласної ради "Сумський обласний клінічний онкологічний центр" внести зміни до тендерної документації.. Замовником на рішення Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), від 14.01.2025 №583-р/пк-пз в якій зазначено зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, що містяться в мотивувальній частині, прийнято рішення виконати вимоги Комісії. Відповідно до частини 22 статті 18 Закону рішення органу оскарження набирають чинності з дня їх прийняття та є обов’язковими для виконання замовниками, особами, яких вони стосуються. ВИРІШИЛА: 1. Виконати Рішення Комісії №583-р/пк-пз від 14.01.2025, шляхом внесення змін до тендерної документації.
Документи органу оскарження
Рішення від 31.12.2024 №20888.pdf (31.12.2024)
Інформація про перенесення дати розгляду скарги від 07.01.2025 №25.pdf (07.01.2025)
Інформація про резолютивну частину рішення від 14.01.2025 №583.pdf (15.01.2025)
Рішення від 14.01.2025 №583.pdf (16.01.2025)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№583-р/пк-пз від 14.01.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю

"ТАРКОМ

ЕКОСЕРВІС"

(код ЄДРПОУ:38234621) від 29 грудня 2024 № UA-2024-12-25-004416-a.c2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 31.12.2024 №20888-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до п.1 таблиці додатку 2 Документації передбачено:

Перевезення та видалення відходів, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекцій 18 01 03* Використані небезпечно гострі предмети, забруднені біологічними рідинами (голки, шприци з одягненою голкою, скальпелі та їхні леза, битий скляний посуд, внутрішньовенні катетри, ланцети для забору крові 8510.2.9.01.

Предметом закупівлі є Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С".

При цьому в зазначених умовах тендерної документації Замовник встановлює наявність такого коду небезпечних відходів як 18 01 03*.

При цьому Замовник встановлює:

код 18 01 03* для такого відходу як Використані небезпечно гострі предмети, забруднені біологічними рідинами (голки, шприци з одягненою голкою, скальпелі та їхні леза, битий скляний посуд, внутрішньовенні катетри, ланцети для забору крові 8510.2.9.01.

При цьому відповідно до Порядку класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20.10.2023 № 1102 щодо:

коду 18 01 03* зазначено такий відход як Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції.

Таким чином вказаний у даному Порядку формулювання відход, який належать до вищезазначеного коду відрізняється від формулювання коду, зазначеного Замовником.

Таким чином, код відходу визначений Замовником неправильно, і віднесення відходу, що відноситься до предмету закупівлі до цього коду є безпідставним.

Замовник не надає у Документації опису властивостей відходу, який він класифікує як небезпечний і відтак немає жодного підтвердження, що вищезазначений відход саме небезпечними і класифікується відповідно до коду 18 01 03*.

Натомість Використані небезпечно гострі предмети, забруднені біологічними рідинами (голки, шприци з одягненою голкою, скальпелі та їхні леза, битий скляний посуд, внутрішньовенні катетри, ланцети для забору крові 8510.2.9.01 належать до коду 18 01 09 Лікарські препарати інші, ніж зазначені за кодом 18 01 08 Цей код стосується безпечних відходів.

Замовник неправомірно і безпідставно обмежує і звужує коло потенційних учасників, зазначаючи код, який не стосується предмета закупівлі. При цьому, щоб надавати послуги за кодом, які визначає Замовник, необхідна наявність ліцензії на цей код, що підтверджується вимогами Документації та законодавства, зокрема Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності".

Тому таке безпідставне визначення Замовником коду відходу є дискримінаційним, обмежує Скаржника та інших потенційних учасників на участь та штучно звужує коло потенційних учасників.

Тому незрозумілим є віднесення Замовником відходу, щодо якого відповідно до предмету закупівлі повинні бути надані послуги по управлінню, до небезпечного відходу.

Також відповідно до п.19. ч.1 ст.1 Закону України "Про управління відходами" небезпечні відходи - відходи, що мають одну чи більше властивостей, що роблять їх небезпечними, наведених у Переліку властивостей, що роблять відходи небезпечними (додаток 3). Разом з цим, в умовах Документації Замовник не наводить жодної властивості або характеристики згаданого відходу, на підставі якої він його до небезпечного.

Таким чином, Замовник документально не підтвердив і не довів обґрунтованість віднесення відходу, який стосуються предмета даної закупівлі, до небезпечного і незрозуміло, на підставі яких критеріїв відніс цей відход до небезпечного. Як наслідок, всі відходи, щодо яких відповідно до предмета закупівлі повинні бути надані послуги, можна обґрунтовано вважати безпечними відходами, оскільки Замовником не доведено інше і крім цього це вбачається з Порядку класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 № 1102.

Зазначене безпідставне, незаконне і необґрунтоване визначення Замовником коду відходу є дискримінаційним по відношенню до Скаржника та інших учасників, які надають послуги з поводження з безпечними відходами і відповідно не мають ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами в силу необов’язковості такої відповідно до чинного законодавства України, та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник зазначає, що відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України №1102 від 20 жовтня 2023 року "Про затвердження Порядку класифікації відходів та національного класифікатора відходів" (далі – Національний перелік) пунктом 16 визначено: "16. Відходи класифікуються як небезпечні у разі, коли вони відповідають одній або кільком із наведених нижче умов:

1) містять небезпечні хімічні речовини, які призвели б до прояву однієї чи кількох небезпечних властивостей, зазначених у додатку 3 до Закону та додатку 1";

Відповідно до додатку 3 Закону України "Про управління відходами" (надалі – Закон). Замовник визначив небезпечність відходу у пункті 1 таблиці Додатку 2 відповідно до "HВ 6 Гостра токсичність: відходи, які можуть спричинити гострі токсичні ефекти після перорального надходження, потрапляння на шкіру або під час вдихання" та "HВ 9 Інфекційність: відходи, які містять життєздатні мікроорганізми або їх токсини, які є або вважаються такими, що викликають захворювання у людей чи інших живих організмів".

Відповідно до пункту 16 Національного переліку відходи, які визначені в пункті 1 таблиці Додатку 2, мають дві небезпечні властивості, оскільки вони забруднені біологічними рідинами.

Задля коректного формулювання Замовником буде внесено зміни, а саме - відходи будуть закодовані наступним чином: 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції (Використані небезпечно гострі предмети, забруднені біологічними рідинами: голки, шприци з одягненою голкою, скальпелі та їхні леза, битий скляний посуд, внутрішньовенні катетери, ланцети для забору крові).

До того ж, Замовником проаналізовано ліцензійний реєстр суб’єктів господарювання, що здійснюють свою діяльність з управління небезпечними відходами, в якому зазначено, що ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" Наказом Міндовкілля №273 від 13.03.2024 отримав ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами за кодом 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції (пункт 90 Додатку до Наказу №273 від 13.03.2024) та не довів неможливість виконання вимог Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить медико-технічне завдання до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі), відповідно до ст. 23 ЗУ "Про публічні закупівлі" За предметом закупівлі: Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С" ДК:021:2015:90520000-8 – Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами Технічна специфікація:

Назва послуги, зокрема:

1. Перевезення та видалення відходів, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекцій 18 01 03* Використані небезпечно гострі предмети, забруднені біологічними рідинами (голки, шприци з одягненою голкою, скальпелі та їхні леза, битий скляний посуд, внутрішньовенні катетри, ланцети для забору крові 8510.2.9.01 Відповідно до Національного переліку відходів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 20.10.2023 № 1102:

18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції Слід зазначити, що відповідно до умов Документації зазначено послуги перевезення та видалення відходів, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекцій 18 01 03*.

Відповідно до інформації, що міститься у "Реєстрі ліцензій на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами" зазначено наступне:

Дата і номер рішення про видачу ліцензії:

Наказ від 13.03.2024 №273 "Про видачу ліцензії ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС";

Операції відповідно до додатків 1, 2 до Закону України "Про управління відходами":

Управління небезпечними відходами на комплекс операцій із збирання та оброблення небезпечних відходів (D10, D13, D15, R1, R12, R13) Перелік небезпечних відходів із зазначенням кодів, наведених у додатках VIII, IX до Базельської конвенції про контроль за транскордонними перевезеннями небезпечних відходів та їх утилізацією/видаленням. Національному переліку відходів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102, зокрема:

90. A4020 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції.

Враховуючи вищенаведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до п.6 додатку 2 та п.11 додатку 4 Документації передбачено:

6. Учасник повинен мати договір страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб, у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій (надати скан-копію діючого договору).

Учасник повинен мати договір страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду, яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій (надати скан-копію діючого договору).

Відповідно до вимоги Документації в цій частині, Скаржник не провадить господарську діяльність на об’єктах підвищеної небезпеки і не має їх у користуванні, як і об’єктів, господарська діяльність на яких може призвести до надзвичайної ситуації.

Відповідно не має можливості надати оригінал або копію договору страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій.

Скаржник має як доказ та надає лист ДЕРЖАВНОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ З НАДЗВИЧАЙНИХ СИТУАЦІЙ, який містить ідентифікацію щодо прийнято рішення про невіднесення до об’єкта підвищеної небезпеки об’єкта на якому провадить господарську діяльність Скаржник.

Разом з тим, чинне законодавство, зокрема Законом України "Про управління відходами", Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності договору страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій.

Скаржник має як доказ та надає Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності договору страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Зазначена вимога Документації є дискримінаційною по відношенню до Скаржника.

Замовник зазначає, що визначив, що закуповує послуги з "Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С".

Постановою Кабінету Міністрів України від 02.12. 2015 № 1001 затверджені Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом, відповідно до яких ліцензіат повинен мати:

- чинний договір страхування відповідальності за шкоду, заподіяну життю та здоров’ю пасажирів під час користування автомобільним транспортом, за класом страхування 10, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування" - у разі здійснення перевезень пасажирів;

- чинний договір страхування відповідальності за шкоду, заподіяну багажу (вантажу) під час перевезення автомобільним транспортом, за класом страхування 10, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування" - у разі здійснення перевезень багажу (вантажу);

- чинний договір страхування життя, здоров’я та працездатності водія та інших працівників, які здійснюють експлуатацію транспортних засобів, від нещасних випадків за класом страхування 1, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування";

- чинні договори обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів (внутрішній договір обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності, договір міжнародного обов’язкового страхування цивільно-правової відповідальності) - у разі здійснення міжнародних перевезень пасажирів та/або вантажів.

Відповідно до пункту 21 наведених вище Ліцензійних умов у разі провадження господарської діяльності з внутрішніх та (або) міжнародних перевезень небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями ліцензіат повинен, зокрема:

мати чинний договір страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів за шкоду, заподіяну життю і здоров’ю фізичних осіб, навколишньому природному середовищу, майну фізичних та юридичних осіб під час перевезення небезпечних вантажів та/або небезпечних відходів, за класом страхування 10, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування".

Відповідно до статті 28 Закону України "Про управління відходами" маркування та перевезення небезпечних відходів, перевезення та маркування небезпечних відходів здійснюються відповідно до Закону України "Про перевезення небезпечних вантажів" та інших актів законодавства щодо перевезення небезпечних вантажів.

Відповідно до статті 8 Закону України "Про перевезення небезпечних вантажів" Перевізник небезпечних вантажів зобов'язаний, зокрема:

- здійснювати в установленому порядку страхування відповідальності суб'єктів перевезення небезпечних вантажів на випадок настання негативних наслідків під час перевезення таких вантажів.

Відповідно до статті 22 Закону України "Про перевезення небезпечних вантажів" суб’єкт перевезення небезпечних вантажів зобов’язаний укласти договір страхування відповідальності за шкоду, заподіяну життю і здоров’ю фізичних осіб, навколишньому природному середовищу, майну фізичних та юридичних осіб під час перевезення небезпечних вантажів, за класами страхування 10, 11 та/або 12, визначеними статтею 4 Закону України "Про страхування". Порядок та умови такого страхування можуть визначатися компетентним органом України з перевезення небезпечних вантажів за погодженням з Національним банком України Враховуючи наведене, у тому числі вимоги чинного законодавства щодо наявності у ліцензіата чинного договору страхування відповідальності суб’єктів перевезення небезпечних вантажів за шкоду, заподіяну життю і здоров’ю фізичних осіб, навколишньому природному середовищу, майну фізичних та юридичних осіб під час перевезення небезпечних вантажів та/або небезпечних відходів, за класом страхування 10, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування" Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідності внесення змін до Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить медико-технічне завдання до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі), відповідно до ст. 23 ЗУ "Про публічні закупівлі" За предметом закупівлі: Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С" ДК:021:2015:90520000-8 – Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами Технічна специфікація:

6. Учасник повинен мати договір страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій (надати скан-копію діючого договору).

Додаток 4 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

11. Учасник повинен мати договір страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій (надати скан-копію діючого договору).

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

-лист від ДЕРЖАВНОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ З НАДЗВИЧАЙНИХ СИТУАЦІЙ від 09.02.2024 №26-2401-439, відповідно до якого:

" Державна служба України з надзвичайних ситуацій на виконання пункту 14 Порядку ідентифікації об’єктів підвищеної небезпеки та ведення їх обліку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 вересня 2022 р. № 1030 "Деякі питання ідентифікації об’єктів підвищеної небезпеки", повідомляє, що за результатами розгляду матеріалів ідентифікації об’єкта підвищеної небезпеки прийнято рішення про невіднесення до об’єкта підвищеної небезпеки відповідного класу комплекс з виробництва альтернативного палива та енергоносіїв з відходів деревини, органічних, біоорганічних та інших відходів на базі інсинератора "Вихор-3,15" ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС", код ЄДРПОУ 38234621, вул. Промислова, 14 А, м. Обухів, Обухівський район, Київська область".

Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 затверджені "ЛІЦЕНЗІЙНІ УМОВИ провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами".

Відповідно до пункту 16 розділу "Організаційні вимоги до провадження господарської діяльності" "ЛІЦЕНЗІЙНИХ УМОВ провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами" під час провадження господарської діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог, зокрема: мати страхування у сферах цивільного захисту, техногенної та пожежної безпеки відповідно до статті 49 Кодексу цивільного захисту України.

Відповідно до частини другої статті 49 Кодексу цивільного захисту України суб’єкти господарювання, інші юридичні особи, у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки, зобов’язані укладати договори страхування відповідальності за шкоду, яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій, у тому числі пожеж та аварій на об’єктах підвищеної небезпеки, екологічно небезпечних аварій та надзвичайних ситуацій техногенного та природного характеру, аварій, що становлять загрозу санітарному чи епідемічному здоров’ю населення, за класом страхування 13, визначеним статтею 4 Закону України "Про страхування", у порядку, встановленому законодавством.

Порядок та умови такого страхування можуть визначатися центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері цивільного захисту, за погодженням з Національним банком України.

Відповідно до інформації, що міститься у "Реєстрі ліцензій на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами" зазначено наступне:

Дата і номер рішення про видачу ліцензії:

Наказ від 13.03.2024 №273 "Про видачу ліцензії ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС";

Операції відповідно до додатків 1, 2 до Закону України "Про управління відходами":

Управління небезпечними відходами на комплекс операцій із збирання та оброблення небезпечних відходів (D10, D13, D15, R1, R12, R13).

Комісія листом від 07.01.2025 № 20-29/12-27-пз направила запит до Державної служби України з питань праці щодо надання інформації, з документальним підтвердженням зокрема, чи є в наявності у товариства з обмеженою відповідальністю "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (код ЄДРПОУ:38234621) об’єкти підвищеної небезпеки, зокрема, які використовуються ним під час здійснення його діяльності.

Державна служба України з питань праці листом від 09.01.2025 №7-20/23 надала відповідь, відповідно до якої:

"Державна служба України з питань праці розглянула запит Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі – Антимонопольний комітет) від 07.01.2025 № 20-29/1227-пз (вх. Держпраці від 09.01.2025 № 378/2-25а) та повідомляє.

Постановою Кабінету Міністрів України від 13.09.2022 № 103 затверджено Порядок ідентифікації об’єктів підвищеної небезпеки та їх обліку, а постанову Кабінету Міністрів України від 11.07. 2002 № 956 "Про ідентифікацію та декларування безпеки об’єктів підвищеної небезпеки" визначено такою, що втратила чинність.

Повноваження щодо ведення обліку об’єктів підвищеної небезпеки та ведення Державного реєстру об’єктів підвищеної небезпеки постановою Кабінету Міністрів України від 13.09.2022 № 1030 покладено на Державну службу України з надзвичайних ситуацій.

Зважаючи на зазначене, надсилаємо запит Антимонопольного комітету за належністю до Державної служби України з надзвичайних ситуацій".

Комісія листом від 07.01.2025 № 20-29/12-26-пз направила запит до Державної служби України з надзвичайних ситуацій щодо надання інформації, з документальним підтвердженням зокрема:

1) чи видавався лист від 09.02.2024 №26-2401-439 (який додається) товариству з обмеженою відповідальністю "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (код ЄДРПОУ:38234621);

2) чи є в наявності у товариства з обмеженою відповідальністю "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (код ЄДРПОУ:38234621) об’єкти підвищеної небезпеки, зокрема, які використовуються ним під час здійснення його діяльності.

Державна служба України з надзвичайних ситуацій листом від 10.01.2025 № 261793/262-2 надала відповідь, відповідно до якої:

"Державна служба України з надзвичайних ситуацій (далі - ДСНС) розглянула лист Комісії антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівль стосовно наявності у ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" об`єктів підвищеної небезпеки, повідомляє.

Після набрання чинності 16 вересня 2022 р. постанови Кабінету Міністрів України від 13 вересня 2022 р. № 1030 "Деякі питання ідентифікації об’єктів підвищеної небезпеки" ДСНС наділено функціями ведення обліку об’єктів підвищеної небезпеки та ведення Державного реєстру об’єктів підвищеної небезпеки. У період з 16.09.2022 по 10.01.2025 від ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" надходило повідомлення про результати ідентифікації об’єкта підвищеної небезпеки, відповідно до листа ДСНС від 09.02.2024 № 26-2401-439 прийнято рішення про невіднесення до об`єктів підвищеної небезпеки комплекс з виробництва альтернативного палива та енергоносіїв з відходів деревини, органічних, біоорганічних та інших відходів на базі інсинератора "Вихор-3,15" ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС", код ЄДРПОУ 38234621, вул. Промислова, 14-А, м. Обухів, Обухівський район, Київська область.

Враховуючи вищевикладене, станом на 10.01.2025 об’єктів підвищеної небезпеки за ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" не зареєстровано в Державному електронному реєстрі об’єктів підвищеної небезпеки".

Враховуючи вищенаведене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають у користуванні об’єкти підвищеної небезпеки, та відповідно, які зможуть надати договір страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій,що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до п.7, 8 додатку 2 та п.12, 13, 14 додатку 4 Документації передбачено:

7. Учасник повинен мати договір обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті (надати скан-копію діючого договору).

8. Учасник повинен мати Генеральний договір добровільного страхування від нещасних випадків (надати скан-копію діючого договору).

Учасник повинен мати договір обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті (надати скан-копію діючого договору).

Учасник повинен мати Генеральний договір добровільного страхування від нещасних випадків (надати скан-копію діючого договору).

Відповідно до Положення про обов'язкове особисте страхування від нещасних випадків на транспорті, затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 14.08.1996 № 959 обов'язковому особистому страхуванню від нещасних випадків на транспорті підлягають:

- пасажири залізничного, морського, внутрішнього водного, автомобільного і електротранспорту, крім внутрішнього міського, під час поїздки або перебування на вокзалі, в порту, на станції, пристані;

- працівники транспортних підприємств незалежно від форм власності та видів діяльності, які безпосередньо зайняті на транспортних перевезеннях (далі - водії), а саме:

- водії автомобільного, електротранспорту: машиністи і помічники машиністів поїздів (електровозів, тепловозів, дизель-поїздів);

- машиністи поїздів метрополітену, провідники пасажирських вагонів, начальники (бригадири) поїздів;

- поїзні електромонтери;

- кондуктори;

- працівники вагонів-ресторанів, водіїв дрезин та інших одиниць рухомого складу;

- механіки (начальники) рефрижераторних секцій (поїздів);

- працівники бригад медичної допомоги.

Разом з цим, Скаржник, як і інші учасники, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не належать до жодної із вищезазначених категорій суб’єктів.

Тому суб’єкти, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не повинні відповідно до норм чинного законодавства мати Договору обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті та Генерального договору добровільного страхування від нещасних випадків.

Крім цього, такий обов’язок не встановлює і чинне законодавство України.

Скаржник має як доказ та надає Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності договору особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті та генерального договору страхування від нещасних випадків, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Разом з тим, чинне законодавство не визначає такого терміну як: обов’язкове особисте страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті.

І з огляду на зазначене Скаржник вважає, що для виконання предмета закупівлі він не потребує окремого оформлення договору обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті та договору страхування від нещасних випадків. До того ж оформлення договору страхування від нещасних випадків є суто добровільним, і крім цього відповідно до предмету закупівлі не закупляються послуги з перевезення.

За таких обставин замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в учасників Договору обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті та Генерального договору добровільного страхування від нещасних випадків.

Наявна редакція Документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

Замовник зазначає, що відповідно до Положення про обов'язкове особисте страхування від нещасних випадків на транспорті, затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 14.08.1996 № 959 обов'язковому особистому страхуванню від нещасних випадків на транспорті підлягають:

- пасажири залізничного, морського, внутрішнього водного, автомобільного і електротранспорту, крім внутрішнього міського, під час поїздки або перебування на вокзалі, в порту, на станції, пристані;

- працівники транспортних підприємств незалежно від форм власності та видів діяльності, які безпосередньо зайняті на транспортних перевезеннях (далі - водії), а саме:

- водії автомобільного, електротранспорту: машиністи і помічники машиністів поїздів (електровозів, тепловозів, дизель-поїздів);

- машиністи поїздів метрополітену, провідники пасажирських вагонів, начальники (бригадири) поїздів;

- поїзні електромонтери;

- кондуктори;

- працівники вагонів-ресторанів, водіїв дрезин та інших одиниць рухомого складу;

- механіки (начальники) рефрижераторних секцій (поїздів);

- працівники бригад медичної допомоги.

Замовником відповідно до предмету закупівлі визначено, що закуповуються Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С", а отже Учасник повинен застрахувати співробітників, які мають здійснювати перевезення відходів, що є предметом закупівлі.

Надані скаржником докази не підтверджують неможливість виконання умов Документації та їх протиправність. Замовник закуповую комплекс послуг, а не лише видалення відходів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить медико-технічне завдання до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі), відповідно до ст. 23 ЗУ "Про публічні закупівлі" За предметом закупівлі: Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С" ДК:021:2015:90520000-8 – Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами Технічна специфікація:

7. Учасник повинен мати договір обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті (надати скан-копію діючого договору).

8. Учасник повинен мати Генеральний договір добровільного страхування від нещасних випадків (надати скан-копію діючого договору).

Додаток 4 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

12. Учасник повинен мати договір обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті (надати скан-копію діючого договору).

13. Учасник повинен мати Генеральний договір добровільного страхування від нещасних випадків (надати скан-копію діючого договору).

14. Учасник повинен мати Генеральний договір добровільного страхування від нещасних випадків (надати скан-копію діючого договору).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть договір обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті, а також генеральний договір добровільного страхування від нещасних випадків, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що відповідно до п.10 додатку 2 та п.2, 16 додатку 4 Документації передбачено:

10. Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Ліцензію або витяг з реєстру Державної служби України з безпеки на транспорті про видачу ліцензії на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів.

- гарантійний лист щодо наявності ліцензії (або витягу) у Учасника (або у субпідрядника/співвиконавця) Державної служби України з безпеки на транспорті, яка (який) підтверджує такий дозволений вид робіт – внутрішні перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями (ліцензіатом за такою ліцензією чи таким витягом має бути Учасник (у разі залучення власного чи орендованого транспорту) або суб’єкт, що буде здійснювати перевезення (у разі залучення сторонніх суб’єктів для перевезення вантажів за відповідним договором).

Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Ліцензію або витяг з реєстру Державної служби України з безпеки на транспорті про видачу ліцензії на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів.

Скаржник планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ "АВС-ТРАНС".

ТОВ "АВС-ТРАНС" має ліцензію на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом. Разом з цим, дана ліцензія не видана на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів або небезпечних вантажів та небезпечних відходів. Дана ситуація виникла у зв’язку з наступним.

Відповідно до п.2 постанови КМУ від 02.12.2015 № 1001 встановлено, що видані до набрання чинності Законом України "Про ліцензування видів господарської діяльності" ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними. Тобто у самому п.2 постанови КМУ від 02.12.2015 № 1001 підкреслено, що до 02.03.2015 видавалися ліцензії, у яких містилося формулювання "небезпечних вантажів" без формулювання "та небезпечних відходів". Ліцензія ТОВ "АВС-ТРАНС" на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів видана до 02.03.2015, тобто до набрання чинності Законом України "Про ліцензування видів господарської діяльності", а саме - видана 16.04.2013. В силу зазначеного законодавства ця ліцензія ТОВ "АВС-ТРАНС" є чинною.

У даному випадку Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, не допускаючи надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів, які є чинними і за якими можна надавати послуги у сфері перевезення небезпечних відходів.

Таким чином, Замовник безпідставно дискримінує учасників, дозволяючи участь у закупівлі лише тим учасникам, ліцензія яких видана після 02.03.2015 і не допускаючи до участі учасників, ліцензія яких видана до 02.03.2015.

Крім цього, у додатку 2 Документації Замовник зазначає перелік відходів, щодо яких повинні надаватися послуги. Разом з цим, у цьому додатку, так і загалом у Документації вказані безпечні відходи.

Тому незрозуміло на якій підставі і чому Замовник щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами вимагає надання у складі Пропозиції копії ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів.

Замовник в умовах Документації не класифікує відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, як небезпечні, оскільки не зазначає кодів, які власне кваліфікують відходи як небезпечні.

Також Замовник не надає у Документації опису властивостей відходів, які він класифікує як небезпечні під кодом 18 01 03* в п.1 таблиці додатку 2 до тендерної документації і відтак немає жодного підтвердження, що відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, є саме небезпечними. Всі ж решту відходи Замовник класифікує як безпечні.

З огляду на вищезазначене, вимога щодо надання у складі Пропозиції ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення саме небезпечних вантажів та небезпечних відходів є такою, що не стосується предмету закупівлі, оскільки предметом закупівлі є послуги з поводження з безпечними відходами.

Щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами не потрібна наявність ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті.

Таким чином, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до Скаржника та інших учасників, які надають послуги з поводження з безпечними відходами і відповідно не мають ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів в силу необов’язковості такої відповідно до чинного законодавства України. Крім цього, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до Скаржника та інших учасників, які мають ліцензію видану до 02.03.2015 і, яка, відповідно, видана на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів (а не небезпечних вантажів та небезпечних відходів) і за якою є право надавати послуги з перевезення небезпечних відходів. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник зазначає, що предмет закупівлі "Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С".

Відповідно Замовником закуповуються послуги з перевезення небезпечних відходів, відповідно до цього Замовник має право вимагати ліцензію на перевезення саме небезпечних відходів.

Відповідно до абзацу 3 підпункту 1 пункту 2 Постанови КМУ №1001 від 02.12.2015 року визначено що: видані до набрання чинності Законом України "Про ліцензування видів господарської діяльності" ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень: - небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами - надають право провадити господарську діяльність з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями;

тобто Замовник ніяким чином не обмежує Учасника у наданні на підтвердження можливості перевезення небезпечних відходів ліцензії ТОВ "АВС-ТРАНС" з ліцензією на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів, оскільки, якщо вона видана до 02.03.2015, то підпадає під застосування норми абзацу 3 підпункту 1 пункту 2 Постанови КМУ №1001 від 02.12.2015 та відповідає нормам Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить медико-технічне завдання до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі), відповідно до ст. 23 ЗУ "Про публічні закупівлі" За предметом закупівлі: Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С" ДК:021:2015:90520000-8 – Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами Технічна специфікація:

10. Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Ліцензію або витяг з реєстру Державної служби України з безпеки на транспорті про видачу ліцензії на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів.

Додаток 4 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

2. Наявність обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для виконання послуг, які є предметом закупівлі:

Довідка у довільній формі, яка містить інформацію про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для виконання послуг, які є предметом закупівлі.

- Довідка у довільній формі оформлена належним чином про наявність в Учасника можливості перевезення небезпечних відходів (Учасник може використовувати власний транспорт або орендований, або мати договір на перевезенням вантажів).

Для підтвердження можливості здійснювати перевезення в складі тендерної пропозиції Учасником надається:

- свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу (для власного транспорту) або договір оренди (для орендованого транспорту), або договір на перевезення вантажів (у разі залучення сторонніх суб’єктів для перевезення вантажів).

Для підтвердження можливості здійснювати перевезення в складі тендерної пропозиції Учасником також надається:

- гарантійний лист щодо наявності ліцензії (або витягу) у Учасника (або у субпідрядника/співвиконавця) Державної служби України з безпеки на транспорті, яка (який) підтверджує такий дозволений вид робіт – внутрішні перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями (ліцензіатом за такою ліцензією чи таким витягом має бути Учасник (у разі залучення власного чи орендованого транспорту) або суб’єкт, що буде здійснювати перевезення (у разі залучення сторонніх суб’єктів для перевезення вантажів за відповідним договором).

Довідка про наявність відповідного обладнання для операцій з управління небезпечними відходами згідно з предметом закупівлі (інсинерація/кремація) з підтверджуючими документами:

-право власності на обладнання (договір купівлі продажу з актами прийманняпередачі або чинний договір оренди, тощо) 16. Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Ліцензію або витяг з реєстру Державної служби України з безпеки на транспорті про видачу ліцензії на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- ліцензію від 17.04.2013 (строк дії необмежений) Серія АЕ №264749, видану ДЕРЖАВНОЮ ІНСПЕКЦІЄЮ УКРАЇНИ З БЕЗПЕКИ НА НАЗЕМНОМУ ТРАНСПОРТІ (УКРТРАНСІНСПЕКЦІЯ УКРАЇНИ) ТОВ "АВС-ТРАНС", відповідно до якої:

Вид господарської діяльності: надання послуг з перевезення пасажирів і небезпечних вантажів автомобільним транспортом Дозволений вид робіт:

- внутрішні перевезення небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами.

- міжнародні перевезення небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами.

Відповідно до пункту 24 частини першої статті 7 Закону України " Про ліцензування видів господарської діяльності" Ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності:

24) перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів внутрішнім водним, морським, автомобільним, залізничним та повітряним транспортом, міжнародні перевезення пасажирів та вантажів автомобільним транспортом.

Відповідно до Постанови Кабінет Міністрів України від 02.12.2015 №1001 затверджено Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом.

Відповідно до підпункту 1 пункту 2 Постанови Кабінету Міністрів України від 02.12.2015 №1001 зазначено, що видані до набрання чинності Законом України "Про ліцензування видів господарської діяльності" ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень:

пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними;

пасажирів і вантажів автомобільним транспортом відповідно до видів робіт, визначених Законом України "Про автомобільний транспорт", строк дії яких не закінчився, - є чинними, а ліцензії на право здійснення міжнародних перевезень вантажів - надають право провадити господарську діяльність з міжнародних перевезень вантажів вантажними автомобілями (крім перевезень небезпечних вантажів та небезпечних відходів);

небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами надають право провадити господарську діяльність з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями;

міжнародних перевезень небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами - надають право провадити господарську діяльність з міжнародних перевезень вантажів вантажними автомобілями.

Слід зазначити, що відповідно до підпункту 1 пункту 2 Постанови Кабінету Міністрів України від 02.12.2015 №1001 зазначено, що видані до набрання чинності Законом України "Про ліцензування видів господарської діяльності" ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень, у тому числі небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами - надають право провадити господарську діяльність з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями.

Скаржником на розгляд Комісії надано ліцензію від 17.04.2013 Серія АЕ №264749 відповідно до якої дозволений вид робіт: перевезення небезпечних вантажів вантажними автомобілями, причепами та напівпричепами, що в свою чергу з урахуванням підпункту 1 пункту 2 Постанови Кабінету Міністрів України від 02.12.2015 №1001 надають право провадити господарську діяльність з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями.

Враховуючи вищенаведене, зокрема, положення підпункту 1 пункту 2 Постанови Кабінет Міністрів України від 02.12.2015 №1001, надану Скаржником ліцензію від 17.04.2013 Серія АЕ №264749, а також, враховуючи пункт 1 мотивувальної частини рішення, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що відповідно до п.11 додатку 2 Документації передбачено:

11. Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Ліцензію на право зберігання пального або реєстраційний номер діючої ліцензії на право зберігання пального.

Предметом закупівлі не є надання послуг зі зберігання пального. Надання послуг зі зберігання пального є іншим предметом закупівлі, яка повинна бути здійснена відповідно до ДК 021:2015 "Послуги зберігання та складування". Крім цього, суб’єкти господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не повинні надавати і мати право на надання послуг зі зберігання пального.

Такий обов’язок не встановлений також жодними нормами законодавства, а надання послуг з управління (поводження) небезпечними відходами і надання послуг зі зберігання пального є окремими самостійними видами господарської діяльності.

Чинним законодавством не передбачена обов’язкова наявність ліцензії на право зберігання пального для суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами.

За таких обставин Замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників ліцензії на право зберігання пального.

Замовник зазначає, що відповідно до ст.15 Закону України від 19.12.1995 №481/95ВР "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовується в електронних сигаретах, та пального" (із змінами і доповненнями) зберігання пального здійснюється суб'єктами господарювання (у тому числі іноземними суб'єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності за наявності ліцензії.

"Стаття 15. Імпорт, експорт, оптова і роздрібна торгівля алкогольними напоями, тютюновими виробами, тютюновою сировиною, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пальним та зберігання пального. Імпорт, експорт алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюються суб’єктами господарювання (у тому числі іноземними суб’єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності без наявності ліцензії. Оптова торгівля на території України алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюється за наявності у суб’єктів господарювання (у тому числі іноземних суб’єктів господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності ліцензії на оптову торгівлю алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах. Оптова торгівля пальним та зберігання пального здійснюються суб’єктами господарювання (у тому числі іноземними суб’єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності за наявності ліцензії.

Ліцензії на всі види діяльності, передбачені цією статтею, видаються за умови обов’язкової реєстрації об’єкта оподаткування відповідно до вимог пункту 63.3 статті 63 Податкового кодексу України. Ліцензії на зберігання пального видаються за умови обов'язкової реєстрації об'єкта оподаткування відповідно до вимог пункту 63.3 статті 63 Податкового кодексу України.

"Стаття 63 пункт 63.3. З метою проведення податкового контролю платники податків підлягають реєстрації або взяттю на облік у контролюючих органах за місцезнаходженням юридичних осіб, відокремлених підрозділів юридичних осіб, місцем проживання особи (основне місце обліку), а також за місцем розташування (реєстрації) їх підрозділів, рухомого та нерухомого майна, об'єктів оподаткування або об'єктів, які пов'язані з оподаткуванням або через які провадиться діяльність (неосновне місце обліку).

Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, може прийняти рішення про зміну основного та неосновного місця обліку великого платника податків, у тому числі визначити, що облік такого платника податків здійснює територіальний орган центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, який здійснює супроводження великих платників податків, та його структурні підрозділи в разі створення. Об'єктами оподаткування і об'єктами, пов'язаними з оподаткуванням, є майно та дії, у зв'язку з якими у платника податків виникають обов'язки щодо сплати податків та зборів. Такі об'єкти за кожним видом податку та збору визначаються згідно з відповідним розділом цього Кодексу.

Платник податків зобов'язаний стати на облік у відповідних контролюючих органах за основним та неосновним місцем обліку, повідомляти про всі об'єкти оподаткування і об'єкти, пов'язані з оподаткуванням, контролюючі органи за основним місцем обліку згідно з порядком обліку платників податків. Заява про взяття на облік платника податків за неосновним місцем обліку подається у відповідний контролюючий орган протягом 10 робочих днів після створення відокремленого підрозділу, реєстрації рухомого чи нерухомого майна чи відкриття об'єкта чи підрозділу, через які провадиться діяльність або які підлягають оподаткуванню".

"Стаття 15. Імпорт, експорт, оптова і роздрібна торгівля алкогольними напоями, тютюновими виробами, тютюновою сировиною, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пальним та зберігання пального. Закону України від 19.12.1995 року №481/95-ВР "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовується в електронних сигаретах, та пального".

Суб'єкти господарювання (у тому числі іноземні суб'єкти господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) отримують ліцензії на зберігання пального на кожне місце зберігання пального. Ліцензії на право зберігання пального видаються уповноваженими Кабінетом Міністрів України органами виконавчої влади за місцем розташування місць зберігання пального терміном на п'ять років. Плата за ліцензії на право зберігання пального справляється щорічно і зараховується до місцевих бюджетів згідно із законодавством. Встановлено річну плату за ліцензії на право зберігання пального у розмірі 780 гривень. Суб'єкт господарювання (у тому числі іноземний суб'єкт господарювання, який діє через своє зареєстроване постійне представництво) має право зберігати пальне без отримання ліцензії на право зберігання пального в місцях виробництва пального або місцях оптової торгівлі пальним чи місцях роздрібної торгівлі пальним, на які отримані відповідні ліцензії.

Ліцензія на право зберігання пального не отримується на місця зберігання пального, що використовуються:

- підприємствами, установами та організаціями, які повністю утримуються за рахунок коштів державного або місцевого бюджету;

- підприємствами, установами та організаціями системи державного резерву;

- суб'єктами господарювання (у тому числі іноземними суб'єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) для зберігання пального, яке споживається для власних виробничо-технологічних потреб виключно на нафто-та газовидобувних майданчиках, бурових платформах і яке не реалізується через місця роздрібної торгівлі.

- Суб'єкти господарювання, які здійснюють зберігання пального виключно у споживчій тарі до 5 літрів, ліцензію на зберігання пального не отримують.

Ліцензія видається за поданою нарочно, поштою або в електронному вигляді заявою суб'єкта господарювання (у тому числі іноземного суб'єкта господарювання, який діє через своє зареєстроване постійне представництво), до якої додається документ, що підтверджує внесення річної плати за ліцензію. У заяві зазначається вид господарської діяльності, на провадження якого суб'єкт господарювання має намір отримати ліцензію (зберігання пального)".

Виходячи з вищезазначеного підприємство, яке має на балансі інсинераторні комплекси (які працюють на паливі) для надавання послуг з управління небезпечними відходами, згідно чинного законодавства, для права здійснювати зберігання пального мають мати ліцензію на зберігання пального. До того ж Замовником не заборонено залучати спроможності інших суб’єктів господарювання до виконання умов договору у кількості більше та/або менше 20% від вартості закупівлі. Також законодавством не обмежено право Скаржника отримати дану ліцензію в встановленому законом порядку.

Замовник ніяким чином не обмежує Скаржника та інших Учасників в участі в процедурі закупівлі. Скаржник повідомляє про свідоме порушення норм Податкового законодавства (пункт 63.3 Статті 63) та Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального" (Стаття 15).

Скаржник не довів та документально не підтвердив що відноситься до тих категорій які мають право не отримувати ліцензію на зберігання пального.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить медико-технічне завдання до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі), відповідно до ст. 23 ЗУ "Про публічні закупівлі" За предметом закупівлі: Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С" ДК:021:2015:90520000-8 – Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами Технічна специфікація:

11. Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Ліцензію на право зберігання пального або реєстраційний номер діючої ліцензії на право зберігання пального.

Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації предметом закупівлі є послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С".

За таких умов, наведена вище вимога не узгоджується з предметом закупівлі в цій частині.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати ліцензію на право зберігання пального або реєстраційний номер діючої ліцензії на право зберігання пального, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

6. Скаржник зазначає, що відповідно до п.13, 14, 15 додатку 2 та п.19, 20, 21 додатку 4 Документації передбачено:

13. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 "Системи управління якістю. Вимоги" (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено).

14. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), "Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено).

15. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 45001:2019. Система управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування.

Замовник передбачає можливість надання лише сертифікатів ISO 9001-2015, ISO 14001:2015 IDT, ISO 45001:2019 і при цьому не передбачає можливості надання еквівалентних сертифікатів. У Скаржника наявний сертифікат на систему управління якістю ДСТУ EN ISO 9001:2018, сертифікат на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019, сертифікат на систему екологічного управління ДСТУ ISO 14001:2015. Разом з цим, маючи еквівалентні сертифікат Скаржник позбавлений права взяти участь у процедурі закупівлі, оскільки не має сертифікатів, які вимагає Замовник в умовах Документації, а можливість надання еквівалентних сертифікатів не передбачена.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в Документації і неможливість надання еквівалентних сертифікатів.

Крім цього, щодо даних сертифікатів відповідності варто зазначити, що законодавчий обов’язок на їх отримання відсутній, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації.

Перелiк товарів і послуг, які пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї визначений в Перелiку продукцiї, що пiдлягає обов’язковiй сертифiкацiї в Українi (далi - Перелiк), який затверджено наказом Державного комiтету України з питань технiчного регулювання та споживчої полiтики вiд 01.02.2005 №28. Наказ втратив чиннiсть (пiдстава - Наказ Мiнiстерства економiчного розвитку i торгівлi України вiд 26.01.2018 №93, зареєстрований в Мiнiстерствi юстицiї України 16 лютого 2018р. за № 194/31646). В резулътатi аналiзу Перелiку встановлено, що послуги, які є предметом закупiвлi, не входять в Перелiк та не пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї вiдповiдно до законодавства України. Тому законодавством не передбачено надання сертифiкатів вiдповiдностi вiд органу обов’язкової сертифiкацiї.

Крім цього, з 16.03.2018 набрав чинності наказ Мінекономрозвитку України від 26.01.2018 №93, яким з метою приведення нормативно - правових актів у відповідність із законодавством визнано такими, що втратив чинність зокрема наказ № 28. У зв’язку з втратою чинності з 01.01.18 Декрету Кабінетів Міністрів України від 10.05.93 № 46 - 93 " Про стандартизацію і сертифікацію", державна система сертифікації припинила своє існування, а тому з 01.01.18 відсутні правові підстави провадження органами із сертифікації діяльності як призначених органів в державній системі сертифікації. Таким чином, у суб’єкта господарювання, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами та провадить господарську діяльність по даному виду діяльності, діючим законодавством не передбачено. Вимога щодо надання вищезазначеного сертифікату порушує гарантований ст.5 Закону.

Крім цього, надання цих документів у складі Пропозиції жодним чином не стосується предмета закупівлі, тому вимога щодо їх надання є неправомірною.

Варто зазначити і те, що виготовлення даних сертифікатів потребує часових ресурсів.

Тому учасники, у яких відсутні сертифікати позбавлені можливості брати участь у процедурі закупівлі.

Вимоги щодо обов’язкової наявності вищевказаних документів у суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не передбачені Законом України "Про управління відходами", Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 05.12.2023 № 1278.

Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що відсутність зазначеного сертифікату відповідності повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.

Скаржник має як доказ та надає Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених сертифікатів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Замовник зазначає, що буде внесено відповідні зміни до умов Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить медико-технічне завдання до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі), відповідно до ст. 23 ЗУ "Про публічні закупівлі" За предметом закупівлі: Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С" ДК:021:2015:90520000-8 – Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами Технічна специфікація:

13. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 "Системи управління якістю. Вимоги" (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено).

14. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), "Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено).

15. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 45001:2019. Система управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування.

Додаток 4 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

19. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 "Системи управління якістю. Вимоги" (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено).

20. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), "Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено).

21. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 45001:2019. Система управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- сертифкат на систему управління якістю ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) "Системи управління якістю. Вимоги", виданий ТОВ

"ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС";

- сертифікат на систему екологічного управління ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосовування", виданий ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС";

- сертифікат на систему управління охороною здоров'я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) "Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування", виданий ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС".

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть сертифікат саме ISO 9001-2015 "Системи управління якістю.

Вимоги" (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено), сертифікат відповідності Учасника системи екологічного управління саме ISO 14001:2015 IDT), "Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування" з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено), сертифікат саме ISO 45001:2019. Система управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

7. Скаржник зазначає, що відповідно до п.16 додатку 2 п.22 додатку 4 Документації передбачено:

16. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати Атестат виробництва, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції забезпечує стабільність процесу виробництва відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами" (Надати скан-копію).

Вимоги Закону України "Про управління відходами" не містять вимог щодо наявності у суб’єктів господарювання атестату виробництва, який підтверджує, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції забезпечує стабільність процесу виробництва відповідно до вимог Закону України "Про управління з відходами".

Чинне законодавство взагалі не визначає такого терміну як "стабільність процесу видалення".

За таких обставин Замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників надати саме копію атестату виробництва, який підтверджує, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції забезпечує стабільність процесу виробництва відповідно до вимог Закону України "Про управління з відходами".

Скаржник має як доказ та надає власний атестат виробництва.

За таких обставин участь у процедурі закупівлі зможуть взяти учасники які мають виключно атестат виробництва, який підтверджує, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції забезпечує стабільність процесу виробництва відповідно до вимог Закону України "Про управління з відходами".

В той час як предметом закупівлі не передбачається вилучення з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку).

Разом з тим, чинне законодавство не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності атестату виробництва.

Скаржник має як доказ та надає Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності атестату виробництва, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Крім цього, атестація виробництва взагалі не є обов’язковою, оскільки Порядок проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції, затверджений Наказом Держстандарту України 25.09.2000 N 571, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 17.01.2001 за N 33/5224 втратив чинність.

Також предметом закупівлі передбачено видалення безпечних відходів (відповідно до додатку 2 Документації). Тому Замовник необґрунтовано вимагає надання Атестату виробництва, який стосується небезпечної продукції щодо безпечних відходів.

Замовник зазначає, що Аатестат виробництва видається відповідним галузевим органом стандартизації та сертифікації. Атестат виробництва засвідчує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій)забезпечує стабільність з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій на відповідність Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної небезпечної продукції", Закону України "Про охорону навколишнього природного середовища".

Атестат виробництва видається згідно Інструкції 7.5-00-45 Про затвердження Порядку проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції".

Відповідно до ст.55 ЗУ "Про охорону навколишнього середовища" субʼєкти права власності на відходи повинні вживати ефективних заходів для зменшення обсягів утворення відходів, а також для їх утилізації, знешкодження або розмішення. Здійснення операцій у сфері поводження з відходами дозволяється лише за наявності дозволу на здійснення операцій у сфері породження з відходами на визначених місцевими радами на територіях із додержанням санітарних та екологічних норм у спосіб, що забезпечує можливість подальшого використання відходів як вторинної сировини і безпеку для навколишнього природного середовиша та здоров'я людей.

Також, відповідно до ч.5 ст.23 Закону Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить медико-технічне завдання до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі), відповідно до ст. 23 ЗУ "Про публічні закупівлі" За предметом закупівлі: Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С" ДК:021:2015:90520000-8 – Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами Технічна специфікація:

16. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати Атестат виробництва, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції забезпечує стабільність процесу виробництва відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами" (Надати скан-копію).

Додаток 4 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

22. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати Атестат виробництва, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції забезпечує стабільність процесу виробництва відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами" (Надати скан-копію).

Скаржник на розгляд Комісії надав атестат виробництва від 07.04.2023 № UA.AT.004-23 з утилізації неякісних та небезпечних відходів шляхом спалювання забезпечує стабільність показників безпеки утилізації вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції відповідно до вимог "Технологічного регламенту на комплекс з утилізації та інших дозволених операцій поводження з відходами: органічних, промислових, муніципальних та твердих побутових відходів; токсичних, медичних, епідемічно-інфекційних, інших неякісних та небезпечних відходів, в тому числі шляхом інсинерації (спалювання) з температурою спалювання в камері горіння не менше 1100 С", Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції" від 14.01.2000 № 1393 XIV (Редакція від 31.03.2023), Закону України "Про відходи" від 05.03.1998 № 187/98-ВР (Редакція станом на 31.03.2023), Закон України від 25.06.91 №1264-XII "Про охорону навколишнього природного середовища" (Редакція від 10.07.2023).

Відповідно до інформації, що міститься у "Реєстрі ліцензій на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами" зазначено наступне:

Дата і номер рішення про видачу ліцензії:

Наказ від 13.03.2024 №273 "Про видачу ліцензії ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС";

Операції відповідно до додатків 1, 2 до Закону України "Про управління відходами":

Управління небезпечними відходами на комплекс операцій із збирання та оброблення небезпечних відходів (D10, D13, D15, R1, R12, R13).

Крім того, Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5грудня 2023 року № 1278 не передбачено наявності вищезазначеного документа.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції, в частині надання атестату виробництва, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції забезпечує стабільність процесу виробництва відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами".

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати атестат виробництва, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції забезпечує стабільність процесу виробництва відповідно до вимог ЗУ "Про управління з відходами", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

8. Скаржник зазначає, що відповідно до п.18 додатку 2 та п.24 додатку 4 Документації передбачено:

18. Інформація щодо щозмінних (передрейсових та/або післярейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг*:

- документальне підтвердження (наказ про видачу ліцензії/ліцензія, тощо), що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня, тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству;

- Щозмінні передрейсові та післярейсові медичні огляди водіїв транспортних засобів здійснюються лікарями лікувального профілю та/або молодшими медичними працівниками з медичною освітою за спеціальністю "сестринська справа" та/або "лікувальна справа" (згідно Наказу МОЗУ та МВСУ від 31.01.2013 року №65/80) - надати диплом про навчання та посвідчення про проходження атестації за спеціальністю;

- документальне підтвердження (довідка/витяг тощо) про наявність дійсного запису в Базі даних медичних працівників даних медичного працівника, який проводить медичні огляди водіїв транспортних засобів * Примітка: Договори мають бути укладені безпосередньо з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня тощо). Договори цивільно-правового характеру не передбачені.

Дана вимога встановлюється на підставі того, що предметом закупівлі передбачено перевезення відходів автомобільним транспортом на підставі ліцензії УКРТРАНСБЕЗПЕКИ та на підставі Наказу МОЗУ та МВСУ від 31.01.2013 року №65/80, Постанови КМУ №1001 від 02.12.2015 року "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом".

Відповідно до п.2.3. Розділу ІІ наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів за результатом попереднього (періодичного) медичного огляду медична комісія видає Медичну довідку.

Наказ №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів не регламентує та не встановлює обов’язку підприємству мати на підприємстві таке документальне підтвердження як:

- наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо, що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству;

- договір, укладений із з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня, медична установа, тощо)предметом якого є надання послуг з проведення щозмінних передрейсових та післярейсових медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого наказом наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України).

Тому, зазначене Замовником документальне підтвердження інформації щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів складене всупереч вимогам наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів.

Скаржник має як доказ та надає Наказ МОЗ України №1602 від 06.09.2022 та Наказ МОЗ України та МВС України від 31.01.2013 №65/80.

Разом, з тим Скаржник вважає інформація щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг має підтверджуватись медичною довідкою працівника водія, але не документами, які Замовник вимагає в цій частині Документації.

Крім цього, чинним законодавством також не передбачена обов’язкова наявність вищезазначених документів, які вимагає Замовник. Разом з цим, даними Ліцензійними умовами встановлений вичерпний перелік документів, який повинен бути наявний в суб’єктів господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами.

Скаржник має як доказ та надає Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених документів, які вимагає Замовник.

Більше того, вищезазначені документи, які вимагаються Замовником передбачені для суб’єктів господарювання, які провадять медичну практику. Скаржник не є таким суб’єктом. Крім цього, чинним законодавством не передбачено, що суб’єкти господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами повинні провадити також і медичну практику.

Замовник зазначає, що здійснення перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів здійснюється на підставі отримання Ліцензії на право провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом (далі – Ліцензія), затверджена постановою Кабінету Міністрів України від 2 грудня 2015 р. № 1001 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом" (далі – Ліцензійні умови). Відповідно до підпункту 10 пункту 16 Ліцензійних умов ліцензіат зобов’язаний здійснювати контроль за станом здоров’я водіїв шляхом: прийняття на роботу медичного персоналу або укладення договору із суб’єктом господарювання щодо надання його персоналом послуг згідно з вимогами підпункту 4 цього пункту.

На підтвердження проводження передрейсових та післярейсових оглядів водіїв Замовник вимагає надати документи, які видані суб’єкту господарювання, який має усі дозвільні документи на провадження медичної практики:

- документальне підтвердження (наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо), що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству (є дійсним від дня оголошення закупівлі та до кінця надання послуг згідно умов закупівлі (договору);

- акредаційний сертифікат, що наданий суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо), який здійснює господарську діяльність з медичної практики (дійсний на весь період договору) - щозмінні передрейсові та післярейсові медичні огляди водіїв транспортних засобів здійснюються лікарями лікувального профілю та/або молодшими медичними працівниками з медичною освітою за спеціальністю "сестринська справа", та/або "лікувальна справа" (згідно Наказу МОЗУ та МВСУ від 31.01.2013 року №65/80) - надати диплом про навчання та посвідчення про проходження атестації за спеціальністю;

- документальне підтвердження (довідка/витяг тощо) про наявність запису в Базі даних медичних працівників даних медичного працівника, який проводить медичні огляди водіїв транспортних засобів (є дійсним від дня оголошення закупівлі та до кінця надання послуг згідно умов закупівлі (договору);

Договори цивільно-правового характеру не передбачені. Під вимогою "Договори цивільно-правового характеру не передбачені" Замовник має на увазі, що договір має бути укладено безпосередньо з суб’єктом господарювання який має усі дозвільні документи на провадження медичної практики (ФОП, лікарня тощо) .

В тексті Документації не зазначалось, що саме Учасник повинен мати ці дозвільні документи. Документи дозвільного характеру на право провадження медичної практики Учаснику має надати суб’єкт господарювання з медичної практики.

Відповідно до предмету закупівлі Замовник закуповує послуги за кодом ДК 021:2015 - 90520000-8 "Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами" (Послуги з управління небезпечними відходами).

Відповідно до статті 1 Закону України "Про управління відходами" визначено:

22) операції з управління відходами - збирання, перевезення, відновлення та видалення відходів;

38) управління відходами - комплекс заходів із збирання, перевезення, оброблення (відновлення, у тому числі сортування, та видалення) відходів, включаючи нагляд за такими операціями та подальший догляд за об’єктами видалення відходів;

Пунктом 10 Додатку 2 до тендерної документації визначена вимога щодо подання учасником ліцензії або витягу з ліцензійного реєстру УКРТРАНСБЕЗПЕКИ про наявність ліцензії на право провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів. Перевезення небезпечних вантажів, дуже небезпечна господарська діяльність, тому Замовник вимагає вищезазначений перелік документів, для того, щоб впевнитися в кваліфікації Учасника (майбутнього можливого надавача послуг) відповідно до ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів (Постанова КМУ №1001 від 02.12.2015 року).

Відповідно до Ліцензійних умов з перевезення абзацом третім підпункту 10 пункту 16 визначено, що ліцензіат зобов’язаний "здійснювати контроль за станом здоров’я водіїв шляхом: проведення щозмінних медичних оглядів водіїв у відведеному для цього та спеціально оснащеному приміщенні відповідно до підпункту 5 пункту 26 цих Ліцензійних умов".

Замовник не обмежує Учасника в можливості залучення співвиконавця задля можливості підтвердження своєї відповідності вимогам тендерної пропозиції.

Виходячи з вищезазначеного, Замовник приходить до висновку, що Скаржник зумисно спотворює факти, маніпулює юридичними поняттями. Замовник повністю розуміє небезпечність. Документація не містить вичерпного переліку суб’єктів господарювання, яким повинен бути виданий дозвільний документ на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству.

У додатку 3 Документації міститься проект Договору про надання послуг. Договір про надання послуг - це домовленість двох сторін, за якою одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором (частина перша статті 901 Цивільного кодексу України).

Особливістю договорів про надання послуг є те, що продається не сам результат, а дії, які до нього привели. Крім того, послуги нерозривно пов'язані з особистістю самого виконавця. Корисний ефект від послуги полягає в самому процесі її надання. Важливою особливістю є невичерпність послуги – незалежно від кількості разів її надання її характеристики залишаються незмінними.

Замовник не є органом, який здійснює контроль за додержанням ліцензіатами вимог ліцензійних умов, у тому числі на провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом. Проте, Виконавець зобов’язаний підтвердити якість наданої послуги саме тими документами, що передбачені ліцензійними умовами.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить медико-технічне завдання до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі), відповідно до ст. 23 ЗУ "Про публічні закупівлі" За предметом закупівлі: Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С" ДК:021:2015:90520000-8 – Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами Технічна специфікація:

18. Інформація щодо щозмінних (передрейсових та/або післярейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг*:

- документальне підтвердження (наказ про видачу ліцензії/ліцензія, тощо), що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня, тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству;

- Щозмінні передрейсові та післярейсові медичні огляди водіїв транспортних засобів здійснюються лікарями лікувального профілю та/або молодшими медичними працівниками з медичною освітою за спеціальністю "сестринська справа" та/або "лікувальна справа" (згідно Наказу МОЗУ та МВСУ від 31.01.2013 року №65/80) - надати диплом про навчання та посвідчення про проходження атестації за спеціальністю;

- документальне підтвердження (довідка/витяг тощо) про наявність дійсного запису в Базі даних медичних працівників даних медичного працівника, який проводить медичні огляди водіїв транспортних засобів;

Додаток 4 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

24. Інформація щодо щозмінних (передрейсових та/або післярейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг*:

- документальне підтвердження (наказ про видачу ліцензії/ліцензія, тощо), що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня, тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству;

- Щозмінні передрейсові та післярейсові медичні огляди водіїв транспортних засобів здійснюються лікарями лікувального профілю та/або молодшими медичними працівниками з медичною освітою за спеціальністю "сестринська справа" та/або "лікувальна справа" (згідно Наказу МОЗУ та МВСУ від 31.01.2013 року №65/80) - надати диплом про навчання та посвідчення про проходження атестації за спеціальністю;

- документальне підтвердження (довідка/витяг тощо) про наявність дійсного запису в Базі даних медичних працівників даних медичного працівника, який проводить медичні огляди водіїв транспортних засобів;

Відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом:

13. Медичні працівники, що проводять щозмінні медичні огляди водіїв, повинні мати кваліфікацію лікаря лікувального профілю та/або молодшого медичного працівника з медичною освітою за спеціальністю "сестринська справа", "лікувальна справа".

16. Ліцензіат зобов’язаний:

1) зберігати такі документи: про проходження водіями періодичних та щозмінних медичних оглядів з дотриманням вимог, передбачених пунктами 22 і 23 цих Ліцензійних умов, - протягом трьох років;

10) здійснювати контроль за станом здоров’я водіїв шляхом:

прийняття на роботу медичного персоналу або укладення договору із суб’єктом господарювання щодо надання його персоналом послуг згідно з вимогами підпункту 4 цього пункту;

забезпечення проходження водіями періодичних медичних оглядів; проведення щозмінних медичних оглядів водіїв у відведеному для цього та спеціально оснащеному приміщенні відповідно до підпункту 5 пункту 26 цих Ліцензійних умов;

26. Матеріально-технічна база, яка забезпечує виконання технологічних операцій з організації автомобільних перевезень, включає:

5) спеціальне приміщення для проведення щозмінних медичних оглядів водіїв, яке відповідає вимогам табеля оснащення постійного спеціального приміщення для проведення щозмінного передрейсового та післярейсового медичних оглядів водіїв транспортних засобів.

Відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами:

13. Працівники, крім завдань, обов’язків і знань, які передбачено відповідними кваліфікаційними характеристиками, повинні знати, виконувати та додержуватися правил і норм охорони праці, санітарно-гігієнічних вимог та протипожежного захисту, виконувати правила внутрішнього трудового розпорядку, відповідні підготовчі та завершальні роботи на початку і в кінці робочого дня (зміни).

19. Ліцензіат у процесі експлуатації виробничих, побутових та інших приміщень, споруд, обладнання, устаткування, транспортних засобів, використання технологій повинен забезпечувати:

контроль за дотриманням державних медико-санітарних нормативів і регламентів на робочих місцях та на об’єктах довкілля (на землі, у воді, надрах, в атмосферному повітрі, рослинному і тваринному світі на рівні їх забруднення);

проведення медичних оглядів працівників, які працюють з небезпечними відходами, відповідно до законодавства.

Скаржник на розгляд Комісії надав Наказ Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС":

1. Видати ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (ідентифікаційний код юридичної особи 38234621).

Слід зазначити, що Ліцензійними умовами визначається вичерпний перелік документів, що додаються до заяви на отримання ліцензії на право провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом / на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, а також встановлюються організаційні, кадрові та технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата і засобів провадження діяльності, обов’язкові для виконання під час провадження зазначеної діяльності.

Враховуючи вищенаведене, отримання ліцензії суб'єктом господарювання є можливим за умов виконання всіх встановлених Ліцензійними вимогам обов'язків, у тому числі щодо працівників.

Відповідно до пункту 4.1. Розділу І Документації назва предмета закупівлі-Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С".

За таких умов, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції, у тому числі в частині надання документального підтвердження (наказ про видачу ліцензії/ліцензія, тощо), що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня, тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству; вищенаведеного диплому про навчання та посвідчення про проходження атестації за спеціальністю; документального підтвердження (довідка/витяг тощо) про наявність дійсного запису в Базі даних медичних працівників даних медичного працівника, який проводить медичні огляди водіїв транспортних засобів.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть інформацію щодо щозмінних (передрейсових та/або післярейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно з наказом №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг*, а саме - документальне підтвердження (наказ про видачу ліцензії/ліцензія, тощо), що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня, тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству; щозмінні передрейсові та післярейсові медичні огляди водіїв транспортних засобів здійснюються лікарями лікувального профілю та/або молодшими медичними працівниками з медичною освітою за спеціальністю "сестринська справа" та/або "лікувальна справа" (згідно Наказу МОЗУ та МВСУ від 31.01.2013 року №65/80), диплом про навчання та посвідчення про проходження атестації за спеціальністю; документальне підтвердження (довідка/витяг тощо) про наявність дійсного запису в Базі даних медичних працівників даних медичного працівника, який проводить медичні огляди водіїв транспортних засобів, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

9. Скаржник зазначає, що відповідно до п.1 додатку 4 Документації передбачено:

- свідоцтво про професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами (3 фахівця);

- свідоцтво за програмою курсів спеціального навчання працівників суб’єктів перевезення небезпечних вантажів.

Відповідно до вимоги Документації в цій частині Скаржник має як доказ та надає посвідчення про проходження навчання посадовими особами Скаржника "Загальні вимоги стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників (НПАОП 0.00-7.11-12) (одного фахівця).

Скаржник вважає, що одного фахівця, який має посвідчення про проходження навчання посадовими особами Учасника "Загальні вимоги стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників (НПАОП 0.00-7.11-12) достатньо для надання послуг передбачених предметом закупівлі.

Натомість Замовник вимагає надання саме свідоцтва про професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами щодо 3 фахівців. Також у даній редакції оскаржуваної вимоги Замовник вимагає надання саме свідоцтва, що є безпідставним, оскільки учасник може надати еквівалентний документ (наприклад, посвідчення), що підтвердить в повній мірі професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами.

Разом з тим, чинне законодавство, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності свідоцтв про професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами (3 фахівця).

Крім цього, Замовник не конкретизував, які саме свідоцтва і про яку саме професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами вимагаються. Тому доцільним є зазначення, що Замовник вимагає для прикладу посвідчення про проходження навчання посадовими особами Скаржника "Загальні вимоги стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників (НПАОП 0.00-7.11-12).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в Документації та вимагання її для трьох фахівців, а також не конкретизував, які саме свідоцтва і про яку саме професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами вимагаються.

Також Скаржник зазначає, що має і надає як доказ свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (для двох фахівців).

Також Скаржник має і надає в якості доказу Посвідчення Правила охорони праці на автомобільному транспорті (НПАОП 0.00-1.62-12) (одного фахівця).

Разом з тим чинне законодавство не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами мати для всіх працівників свідоцтва за програмою курсів спеціального навчання працівників суб’єктів перевезення небезпечних вантажів або посвідчення Правила охорони праці на автомобільному транспорті (НПАОП 0.00-1.62-12).

Також у даній редакції оскаржуваної вимоги Замовник вимагає надання саме свідоцтва, що є безпідставним, оскільки учасник може надати еквівалентний документ (наприклад, посвідчення), що підтвердить в повній мірі продження програми курсів спеціального навчання працівників суб’єктів перевезення небезпечних вантажів.

Крім цього, Замовник не конкретизував, які саме свідоцтва і за якою саме програмою курсів спеціального навчання вимагаються. Тому доцільним є зазначення, що Замовник вимагає для прикладу свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом або посвідчення Правила охорони праці на автомобільному транспорті (НПАОП 0.00-1.62-12).

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Крім цього, як вже зазначалося вище, сам Замовник в умовах Документації не класифікує відходи, послуги з якими мають надаватися за предметом закупівлі, як небезпечні. Замовник не довів і не обґрунтував, що такі відходи є небезпечними. Як наслідок, відходи, щодо яких відповідно до предмету закупівлі повинні бути надані послуги з поводження, можна обґрунтовано вважати безпечними відходами, оскільки Замовником не доведено інше. Тому вимога щодо надання свідоцтво за програмою курсів спеціального навчання працівників суб’єктів перевезення небезпечних вантажів є необґрунтованою є такою, що не стосується предмету закупівлі, оскільки предметом закупівлі є послуги поводження з безпечними відходами.

Замовник зазначає, що будуть внесені відповідні зміни до Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

1. Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід*:

На підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід учасник процедури закупівлі має надати довідку за формою 1.

Для підтвердження інформації наведеної у довідці учасник має надати накази про призначення працівників або трудові книжки або цивільно-правові договори.

На підтвердження кваліфікації працівників надати, зокрема:

- свідоцтво про професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами (3 фахівця) - свідоцтво за програмою курсів спеціального навчання працівників суб’єктів перевезення небезпечних вантажів.

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278 передбачено, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності.

12. Для провадження господарської діяльності здобувач ліцензії (ліцензіат) повинен:

мати штатну чисельність спеціалістів, необхідних для провадження ліцензованого виду діяльності (виконавців робіт залежно від видів робіт і рівня забезпечення матеріальнотехнічної бази), які пройшли навчання з охорони праці, підвищення кваліфікації та мають документальне підтвердження.

призначити відповідальних осіб з управління небезпечними відходами, які повинні мати вищу освіту екологічного напряму підготовки (магістр, спеціаліст).

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5грудня 2023 року № 1278 не передбачено наявність в ліцензіата: свідоцтва про професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами (3 фахівця) та свідоцтва за програмою курсів спеціального навчання працівників суб’єктів перевезення небезпечних вантажів.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати свідоцтва про професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами (3 фахівця) та свідоцтва за програмою курсів спеціального навчання працівників суб’єктів перевезення небезпечних вантажів, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Комунальне некомерційне підприємство Сумської обласної ради "Сумський обласний клінічний онкологічний центр" (код ЄДРПОУ:05480996) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії "В" та категорії "С", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-12-25-004416-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга

Заголовок · Інші умови тендерної документації

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

25.12.2024 року Комунальне некомерційне підприємство Сумської обласної ради «Сумський обласний клінічний онкологічний центр» (далі-Замовник) опубліковано оголошення про проведення процедури відкритих торгів з особливостями за предметом: «Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії «В» та категорії «С»» з очікуваною вартістю 371000,00 грн з ПДВ (далі- Процедура закупівлі).

В умовах тендерної документації по Процедурі закупівлі, ідентифікатор закупівлі UA-2024-12-25-004416-a, наявні дискримінаційні, необґрунтовані та незаконні вимоги що обмежують участь Скаржника та інших потенційних учасників.

У відповідності до ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій.

Аналогічна норма містить п. 56 Особливостей, а саме скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.

Скаржник бажає скористатись вказаним правом з огляду на встановлення в тендерній документації дискримінаційних умов.

Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати, обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи - викладені в наступному.

Таблиця 1

№

пп Посилання на вимогу тендерної документації Зміст вимоги яка встановлена Замовником в тендерній документації Опис порушення процедури закупівлі та дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію та участь Скаржника в Процедурі закупівлі

1 П.1 таблиці Додатку 2 до тендерної документації Перевезення та видалення відходів, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекцій

18 01 03*

Використані небезпечно гострі предмети, забруднені біологічними рідинами (голки, шприци з одягненою голкою, скальпелі та їхні леза, битий скляний посуд, внутрішньовенні катетри, ланцети для забору крові 8510.2.9.01 Предметом закупівлі є Послуги із збирання, перевезення, зберігання, утилізації, знешкодження медичних відходів категорії «В» та категорії «С».

При цьому в зазначених умовах тендерної документації Замовник встановлює наявність такого коду небезпечних відходів як 18 01 03*.

При цьому Замовник встановлює:

код 18 01 03* для такого відходу як Використані небезпечно гострі предмети, забруднені біологічними рідинами (голки, шприци з одягненою голкою, скальпелі та їхні леза, битий скляний посуд, внутрішньовенні катетри, ланцети для забору крові 8510.2.9.01.

При цьому відповідно до Порядку класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102 (додається як доказ) щодо:

коду 18 01 03* зазначено такий відход як

Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції.

Таким чином вказаний у даному Порядку формулювання відход, який належать до вищезазначеного коду відрізняється від формулювання коду, зазначеного Замовником. Таким чином, код відходу визначений Замовником неправильно, і віднесення відходу, що відноситься до предмету закупівлі до цього коду є безпідставним.

Замовник не надає у тендерній документації опису властивостей відходу, який він класифікує як небезпечний і відтак немає жодного підтвердження, що вищезазначений відход саме небезпечними і класифікується відповідно до коду 18 01 03*.

Натомість

Використані небезпечно гострі предмети, забруднені біологічними рідинами (голки, шприци з одягненою голкою, скальпелі та їхні леза, битий скляний посуд, внутрішньовенні катетри, ланцети для забору крові 8510.2.9.01 належать до коду 18 01 09 Лікарські препарати інші, ніж зазначені за кодом 18 01 08

Цей код стосується безпечних відходів.

Замовник неправомірно і безпідставно обмежує і звужує коло потенційних учасників, зазначаючи код, який не стосуються предмету закупівлі. При цьому, щоб надавати послуги за кодом, які визначає Замовник необхідна наявність ліцензії на цей код, що підтверджується вимогами тендерної документації та законодавства, зокрема Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» (додається як доказ).

Тому таке безпідставне визначення Замовником коду відходу є дискримінаційним, обмежує Скаржника та інших потенційних учасників на участь та штучно звужує коло потенційних учасників.

Тому незрозумілим є віднесення Замовником відходу, щодо якого відповідно до предмету закупівлі повинні бути надані послуги по управлінню, до небезпечного відходу. Також відповідно до п.19. ч.1 ст.1 Закону України «Про управління відходами» небезпечні відходи - відходи, що мають одну чи більше властивостей, що роблять їх небезпечними, наведених у Переліку властивостей, що роблять відходи небезпечними (додаток 3). Разом з цим, в умовах тендерної документації Замовник не наводить жодної властивості або характеристики згаданого відходу, на підставі якої він його до небезпечного.

Таким чином, Замовник документально не підтвердив і не довів обґрунтованість віднесення відходу, який стосуються предмета даної закупівлі до небезпечного і незрозуміло на підставі яких критеріїв відніс цей відход до небезпечного. Як наслідок, всі відходи, щодо яких відповідно до предмету закупівлі повинні бути надані послуги, можна обґрунтовано вважати безпечними відходами, оскільки Замовником не доведено інше і крім цього це вбачається з Порядку класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102.

Зазначене безпідставне, незаконне і необґрунтоване визначення Замовником коду відходу є дискримінаційним по відношенню до скаржника та інших учасників, які надають послуги з поводження з безпечними відходами і відповідно не мають ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами в силу необов’язковості такої відповідно до чинного законодавства України, та створює обмеження конкуренції серед учасників.

2 П.6 Додатку 2 до тендерної документації

П.11 Додатку 4 до тендерної документації 6. Учасник повинен мати договір страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій (надати скан-копію діючого договору).

Учасник повинен мати договір страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій (надати скан-копію діючого договору).

Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині, скаржник не провадить господарську діяльність на об’єктах підвищеної небезпеки і не має їх у користуванні, як і об’єктів, господарська діяльність на яких може призвести до надзвичайної ситуації.

Відповідно не має можливості надати оригінал або копію договору страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії лист ДЕРЖАВНОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ З НАДЗВИЧАЙНИХ СИТУАЦІЙ, який містить ідентифікацію щодо прийнято рішення про невіднесення до об’єкта підвищеної небезпеки об’єкта на якому провадить господарську діяльність Скаржник.

Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності договору страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності договору страхування відповідальності суб’єктів господарювання, інших юридичних осіб у користуванні яких є об’єкти підвищеної небезпеки за шкоду яка може бути заподіяна внаслідок надзвичайних ситуацій, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Зазначена вимога тендерною документації є дискримінаційною по відношенню до скаржника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

3 П.7, 8 Додатку 2 до тендерної документації

П.12, 13, 14 Додатку 4 до тендерної документації 7. Учасник повинен мати договір обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті (надати скан-копію діючого договору).

8. Учасник повинен мати Генеральний договір добровільного страхування від нещасних випадків (надати скан-копію діючого договору).

Учасник повинен мати договір обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті (надати скан-копію діючого договору).

Учасник повинен мати Генеральний договір добровільного страхування від нещасних випадків (надати скан-копію діючого договору).

Відповідно до Положення про обов'язкове особисте страхування від нещасних випадків на транспорті, затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 14 серпня 1996 р. N 959 (додається як доказ) обов'язковому особистому страхуванню від нещасних випадків на транспорті підлягають:

• пасажири залізничного, морського, внутрішнього водного, автомобільного і електротранспорту, крім внутрішнього міського, під час поїздки або перебування на вокзалі, в порту, на станції, пристані;

• працівники транспортних підприємств незалежно від форм власності та видів діяльності, які безпосередньо зайняті на транспортних перевезеннях (далі - водії), а саме:

• водії автомобільного, електротранспорту: машиністи і помічники машиністів поїздів (електровозів, тепловозів, дизель-поїздів);

• машиністи поїздів метрополітену, провідники пасажирських вагонів, начальники (бригадири) поїздів;

• поїзні електромонтери;

• кондуктори;

• працівники вагонів-ресторанів, водіїв дрезин та інших одиниць рухомого складу;

• механіки (начальники) рефрижераторних секцій (поїздів);

• працівники бригад медичної допомоги.

Разом з цим, Скаржник, як і інші Учасники, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не належать до жодної із вищезазначених категорій суб’єктів.

Тому суб’єкти, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не повинні відповідно до норм чинного законодавства мати Договору обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті та Генерального договору добровільного страхування від нещасних випадків.

Крім цього, такий обов’язок не встановлює і чинне законодавство України, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів).

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності договору особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті та генерального договору страхування від нещасних випадків, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Разом з тим, чинне законодавство не визначає такого терміну як: обов’язкове особисте страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті.

І з огляду на зазначене Скаржник вважає, що для виконання предмета закупівлі він не потребує окремого оформлення договору обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті та договору страхування від нещасних випадків. До того ж оформлення договору страхування від нещасних випадків є суто добровільним, і крім цього відповідно до предмету закупівлі не закупляються послуги з перевезення.

За таких обставин замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників Договору обов’язкового особистого страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті та Генерального договору добровільного страхування від нещасних випадків.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

Про дискримінаційний характер даної вимоги свідчать також рішення АМКУ №12160-р/пк-пз від 15.07.2024, № 11683-р/пк-пз від 05.07.2024 (додаються в якості доказів).

4 П.10 Додатку 2 до тендерної документації

П.2 Додатку 4 до тендерної документації

П.16 Додатку 4 до тендерної документації 10. Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Ліцензію або витяг з реєстру Державної служби України з безпеки на транспорті про видачу ліцензії на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів.

- гарантійний лист щодо наявності ліцензії (або витягу) у Учасника (або у субпідрядника/співвиконавця) Державної служби України з безпеки на транспорті, яка (який) підтверджує такий дозволений вид робіт – внутрішні перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями (ліцензіатом за такою ліцензією чи таким витягом має бути Учасник (у разі залучення власного чи орендованого транспорту) або суб’єкт, що буде здійснювати перевезення (у разі залучення сторонніх суб’єктів для перевезення вантажів за відповідним договором).

Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Ліцензію або витяг з реєстру Державної служби України з безпеки на транспорті про видачу ліцензії на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів.

Скаржник планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ «АВС-ТРАНС» (договір додається як доказ).

ТОВ «АВС-ТРАНС» має ліцензію на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом (додається як доказ). Разом з цим, дана ліцензія не видана на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів або небезпечних вантажів та небезпечних відходів. Дана ситуація виникла у зв’язку з наступним.

Відповідно до п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 (надається як доказ) встановлено, що видані до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності” ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними. Тобто у самому п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 підкреслено, що до 02.03.2015 року видавалися ліцензії, у яких містилося формулювання «небезпечних вантажів» без формулювання «та небезпечних відходів». Ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів видана до 02.03.2015 р., тобто до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності”, а саме видана 16.04.2013. В силу зазначеного законодавства ця ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» є чинною.

У даному випадку Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, не допускаючи надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів, які є чинними і за якими можна надавати послуги у сфері перевезення небезпечних відходів.

Таким чином, Замовник безпідставно дискримінує учасників, дозволяючи участь у закупівлі лише тим учасникам, ліцензія яких видана після 02.03.2015 і не допускаючи до участі учасників, ліцензія яких видана до 02.03.2015.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі

Крім цього, у Додатку 2 до тендерної документації Замовник зазначає перелік відходів, щодо яких повинні надаватися послуги. Разом з цим, у цьому додатку, так і загалом у тендерній документації вказані безпечні відходи.

Тому незрозуміло на якій підставі і чому Замовник щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами вимагає надання у складі пропозиції копії ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів.

Як вже було зазначено, Замовник в умовах тендерної документації не класифікує відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, як небезпечні, оскільки не зазначає кодів, які власне кваліфікують відходи як небезпечні.

Також звертаємо увагу, що Замовник не надає у тендерній документації опису властивостей відходів, які він класифікує як небезпечні під кодом 18 01 03* в п.1 таблиці додатку 2 до тендерної документації і відтак немає жодного підтвердження, що відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, є саме небезпечними. Всі ж решту відходи Замовник класифікує як безпечні.

З огляду на вищезазначене, вимога щодо надання у складі пропозиції ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення саме небезпечних вантажів та небезпечних відходів є такою, що не стосується предмету закупівлі, оскільки предметом закупівлі є послуги з поводження з безпечними відходами.

Замовник не довів і документально не обґрунтував, що відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, є саме небезпечними.

Щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами не потрібна наявність ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті.

Таким чином, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які надають послуги з поводження з безпечними відходами і відповідно не мають ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів в силу необов’язковості такої відповідно до чинного законодавства України. Крім цього, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які мають ліцензію видану до 02.03.2015 і яка відповідно видана на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів (а не небезпечних вантажів та небезпечних відходів) і за якою є право надавати послуги з перевезення небезпечних відходів. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі

5 П.11 Додатку 2 до тендерної документації 11. Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати Ліцензію на право зберігання пального або реєстраційний номер діючої ліцензії на право зберігання пального.

Предметом закупівлі не є надання послуг зі зберігання пального. Надання послуг зі зберігання пального є іншим предметом закупівлі, яка повинна бути здійснена відповідно до ДК 021:2015 «Послуги зберігання та складування». Крім цього, суб’єкти господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не повинні надавати і мати право на надання послуг зі зберігання пального.

Такий обов’язок не встановлений також жодними нормами законодавства, а надання послуг з управління (поводження) небезпечними відходами і надання послуг зі зберігання пального є окремими самостійними видами господарської діяльності.

Чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів) також не передбачена обов’язкова наявність ліцензії на право зберігання пального для суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами.

За таких обставин замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників ліцензії на право зберігання пального.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

6 П.13, 14, 15 Додатку 2 до тендерної документації

П.19, 20, 21 Додатку 4 до тендерної документації 13. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 «Системи управління якістю. Вимоги» (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено).

14. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), «Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування» з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено).

15. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати копію діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 45001:2019. Система управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування.

Замовник передбачає можливість надання лише сертифікатів ISO 9001-2015, ISO 14001:2015 IDT, ISO 45001:2019 і при цьому не передбачає можливості надання еквівалентних сертифікатів. У Скаржника наявний сертифікат на систему управління якістю ДСТУ EN ISO 9001:2018, сертифікат на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019, сертифікат на систему екологічного управління ДСТУ ISO 14001:2015 (додаються в якості доказів). Разом з цим, маючи еквівалентні сертифікат Скаржник позбавлений права взяти участь у процедурі закупівлі, оскільки не має сертифікатів, які вимагає Замовник в умовах тендерної документації, а можливість надання еквівалентних сертифікатів не передбачена.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації і неможливість надання еквівалентних сертифікатів.

Крім цього, щодо даних сертифікатів відповідності варто зазначити, що законодавчий обов’язок на їх отримання відсутній, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації.

Перелiк товарів і послуг, які пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї визначений в Перелiку продукцiї, що пiдлягає обов’язковiй сертифiкацiї в Українi (далi - Перелiк), який затверджено наказом Державного комiтету України з питань технiчного регулювання та споживчої полiтики вiд 01.02.2005 №28. Наказ втратив чиннiсть (пiдстава - Наказ Мiнiстерства економiчного розвитку i торгівлi України вiд 26.01.2018 №93, зареєстрований в Мiнiстерствi юстицiї України 16 лютого 2018р. за № 194/31646). В резулътатi аналiзу Перелiку встановлено, що послуги, які є предметом закупiвлi, не входять в Перелiк та не пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї вiдповiдно до законодавства України. Тому законодавством не передбачено надання сертифiкатів вiдповiдностi вiд органу обов’язкової сертифiкацiї.

Крім цього, з 16.03.2018 р. набрав чинності наказ Мінекономрозвитку України від 26.01.2018 р. №93, яким з метою приведення нормативно - правових актів у відповідність із законодавством визнано такими, що втратив чинність зокрема наказ № 28. У зв’язку з втратою чинності з 01.01.18 Декрету Кабінетів Міністрів України від 10.05.93 № 46 - 93 “ Про стандартизацію і сертифікацію”, державна система сертифікації припинила своє існування, а тому з 01.01.18 відсутні правові підстави провадження органами із сертифікації діяльності як призначених органів в державній системі сертифікації. Таким чином, у суб’єкта господарювання, який отримав ліцензію на провадження господарської

діяльності з управління небезпечними відходами та провадить господарську діяльність по даному виду діяльності, діючим законодавством не передбачено. Вимога щодо надання вищезазначеного сертифікату порушує гарантований ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» принцип недискримінації учасників.

Зокрема, вищезазначене підтверджує і практика АМКУ, а саме: рішення №241-р/пк-ск від 26.02.2014; рішення 303-р/пк-ск від 19.02.2016; рішення 457-р/пк-ск від 03.04.2015; рішенням 17230-р/пк-пз від 14.09.2020.

Крім цього, надання цих документів у складі пропозиції жодним чином не стосується предмета закупівлі, тому вимога щодо їх надання є неправомірною.

Варто зазначити і те, що виготовлення даних сертифікатів потребує часових ресурсів.

Тому учасники, у яких відсутні сертифікати позбавлені можливості брати участь у процедурі закупівлі.

Вимоги щодо обов’язкової наявності вищевказаних документів у суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не передбачені ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази).

Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що відсутність зазначеного сертифікату відповідності повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених сертифікатів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

Дискримінаційність такої вимоги підтверджується також рішенням АМКУ № 15104-р/пк-пз від 10.09.2024 (додається як доказ).

7 П.16 Додатку 2 до тендерної документації

П.22 Додатку 4 до тендерної документації 16. В складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати Атестат виробництва, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції забезпечує стабільність процесу виробництва відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Надати скан-копію). Вимоги ЗУ «Про управління відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ «Про охорону навколишнього середовища») (додається як доказ) не містять вимог щодо наявності у суб’єктів господарювання атестату виробництва, який підтверджує, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції забезпечує стабільність процесу виробництва відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами».

Чинне законодавство взагалі не визначає такого терміну як «стабільність процесу видалення».

За таких обставин замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників надати саме копію атестату виробництва, який підтверджує, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції забезпечує стабільність процесу виробництва відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами».

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії власний атестат виробництва.

За таких обставин участь у процедурі закупівлі зможуть взяти учасники які мають виключно атестат виробництва, який підтверджує, що засвідчує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції забезпечує стабільність процесу виробництва відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами».

В той час як предметом закупівлі не передбачається вилучення з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку).

Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності атестату виробництва.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності атестату виробництва, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Крім цього, атестація виробництва взагалі не є обов’язковою, оскільки Порядок проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції, затверджений Наказом Держстандарту України 25.09.2000 N 571, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 17 січня 2001 р. за N 33/5224 втратив чинність.

Також предметом закупівлі передбачено видалення безпечних відходів (відповідно до додатку 2 до тендерної документації). Тому Замовник необґрунтовано вимагає надання Атестату виробництва, який стосується небезпечної продукції щодо безпечних відходів.

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).

8 П.18 Додатку 2 до тендерної документації

П.24 Додатку 4 до тендерної документації 18. Інформація щодо щозмінних (передрейсових та/або післярейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг*:

- документальне підтвердження (наказ про видачу ліцензії/ліцензія, тощо), що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня, тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству;

- Щозмінні передрейсові та післярейсові медичні огляди водіїв транспортних засобів здійснюються лікарями лікувального профілю та/або молодшими медичними працівниками з медичною освітою за спеціальністю «сестринська справа» та/або «лікувальна справа» (згідно Наказу МОЗУ та МВСУ від 31.01.2013 року №65/80) - надати диплом про навчання та посвідчення про проходження атестації за спеціальністю;

- документальне підтвердження (довідка/витяг тощо) про наявність дійсного запису в Базі даних медичних працівників даних медичного працівника, який проводить медичні огляди водіїв транспортних засобів

* Примітка: Договори мають бути укладені безпосередньо з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня тощо). Договори цивільно-правового характеру не передбачені.

Дана вимога встановлюється на підставі того, що предметом закупівлі передбачено перевезення відходів автомобільним транспортом на підставі ліцензії УКРТРАНСБЕЗПЕКИ та на підставі Наказу МОЗУ та МВСУ від 31.01.2013 року №65/80, Постанови КМУ №1001 від 02.12.2015 року «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом». Відповідно до п.2.3. Розділу ІІ наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів за результатом попереднього (періодичного) медичного огляду медична комісія видає Медичну довідку.

Наказ №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів не регламентує та не встановлює обов’язку підприємству мати на підприємстві таке документальне підтвердження як:

- наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо, що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству;

- договір, укладений із з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня, медична установа, тощо)предметом якого є надання послуг з проведення щозмінних передрейсових та післярейсових медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого наказом наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України).

Тому, зазначене Замовником документальне підтвердження інформації щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів складене всупереч вимогам наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів.

Скаржник має як доказ та надає Наказ МОЗ України №1602 від 06.09.2022 року та Наказ МОЗ України та МВС України від 31.01.2013 року №65/80.

Разом, з тим Скаржник вважає інформація щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг має підтверджуватись медичною довідкою працівника водія, але не документами, які Замовник вимагає в цій частині тендерної документації.

Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів) також не передбачена обов’язкова наявність вищезазначених документів, які вимагає Замовник. Разом з цим, даними Ліцензійними умовами встановлений вичерпний перелік документів, який повинен бути наявний в суб’єктів господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами.

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених документів, які вимагає Замовник.

Більше того, вищезазначені документи, які вимагаються Замовником передбачені для суб’єктів господарювання, які провадять медичну практику. Скаржник не є таким суб’єктом. Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 також не передбачено, що суб’єкти господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами повинні провадити також і медичну практику.

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

Про дискримінаційний характер даної вимоги свідчать також рішення АМКУ №12160-р/пк-пз від 15.07.2024 (додається в якості доказу).

9 П.1 Додатку 4 до тендерної документації - свідоцтво про професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами (3 фахівця)

Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії посвідчення про проходження навчання посадовими особами Скаржника «Загальні вимоги стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників (НПАОП 0.00-7.11-12) (одного фахівця).

Скаржник вважає, що одного фахівця, який має посвідчення про проходження навчання посадовими особами Учасника «Загальні вимоги стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників (НПАОП 0.00-7.11-12) достатньо для надання послуг передбачених предметом закупівлі.

Натомість Замовник вимагає надання саме свідоцтва про професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами щодо 3 фахівців. Також у даній редакції оскаржуваної вимоги Замовник вимагає надання саме свідоцтва, що є безпідставним, оскільки учасник може надати еквівалентний документ (наприклад, посвідчення), що підтвердить в повній мірі професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами.

Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління виходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності свідоцтв про професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами (3 фахівця).

Крім цього, Замовник не конкретизував, які саме свідоцтва і про яку саме професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами вимагаються. Тому доцільним є зазначення, що Замовник вимагає для прикладу посвідчення про проходження навчання посадовими особами Скаржника «Загальні вимоги стосовно забезпечення роботодавцями охорони праці працівників (НПАОП 0.00-7.11-12).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації та вимагання її для трьох фахівців, а також не конкретизував, які саме свідоцтва і про яку саме професійну підготовку щодо управління небезпечними відходами вимагаються.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

Дискримінаційність даної вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ № 11683-р/пк-пз від 05.07.2024.

10 П.1 Додатку 4 до тендерної документації - свідоцтво за програмою курсів спеціального навчання працівників суб’єктів перевезення небезпечних вантажів.

Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має і надає як доказ свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (для двох фахівців). Також Скаржник має і надає в якості доказу Посвідчення Правила охорони праці на автомобільному транспорті (НПАОП 0.00- 1.62-12) (одного фахівця).

Разом з тим чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління виходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами мати для всіх працівників свідоцтва за програмою курсів спеціального навчання працівників суб’єктів перевезення небезпечних вантажів або посвідчення Правила охорони праці на автомобільному транспорті (НПАОП 0.00- 1.62-12).

Також у даній редакції оскаржуваної вимоги Замовник вимагає надання саме свідоцтва, що є безпідставним, оскільки учасник може надати еквівалентний документ (наприклад, посвідчення), що підтвердить в повній мірі продження програми курсів спеціального навчання працівників суб’єктів перевезення небезпечних вантажів.

Крім цього, Замовник не конкретизував, які саме свідоцтва і за якою саме програмою курсів спеціального навчання вимагаються. Тому доцільним є зазначення, що Замовник вимагає для прикладу свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом або посвідчення Правила охорони праці на автомобільному транспорті (НПАОП 0.00- 1.62-12).

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Крім цього, як вже зазначалося вище, сам Замовник в умовах тендерної документації не класифікує відходи, послуги з якими мають надаватися за предметом закупівлі, як небезпечні. Замовник не довів і не обґрунтував, що такі відходи є небезпечними. Як наслідок, відходи, щодо яких відповідно до предмету закупівлі повинні бути надані послуги з поводження, можна обґрунтовано вважати безпечними відходами, оскільки Замовником не доведено інше. Тому вимога щодо надання свідоцтво за програмою курсів спеціального навчання працівників суб’єктів перевезення небезпечних вантажів є необґрунтованою є такою, що не стосується предмету закупівлі, оскільки предметом закупівлі є послуги поводження з безпечними відходами.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

Враховуючи наведене, законні права та інтереси Скаржника можуть бути захищені лише шляхом зобов’язання Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації та прибрати із тендерної документації вказані дискримінаційні вимоги. Разом із скаргою Скаржник надає документальне підтвердження/докази.

Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною 1 статті 5 Закону.

Вважаємо, що вищенаведені дії Замовника спрямовані на зменшення конкуренції серед учасників, а тому порушують статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що основними принципами здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням.

Першоджерело

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.