Текст рішення
РІШЕННЯ
№249-р/пк-пз від 07.01.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "ПУЛЬТОВА ОХОРОНА ШЕРИФ" (код ЄДРПОУ: 40405420) від 27 грудня 2024 № UA-2024-12-23-019337-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 31.12.2024 № 20865-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1 додатку 1 Документації: "1.
Додати копію документу, що підтверджує наявність у Учасника транспорту, що дислокований у Полтавській обл. м. Лубни, м.Пирятин, для забезпечення негайного виїзду групи реагування на сигнал "Тривога", а саме - копію технічного паспорту на транспортний засіб, в якому Учасник/ Співвиконавець зазначений як власник автомобіля, або копію договору оренди транспортного засобу Учасником/Співвиконавцем, про що відобразити у відповідній довідці та копію дозволу на використання на зазначеному вище транспортному засобі спеціальних звукових та світлових сигнальних пристроїв синього кольору".
Також, аналогічна (ідентична) вимога міститься і у пункті 18 додатку 5 Документації: "18. Копію документу, що підтверджує наявність у Учасника транспорту, що дислокований у Полтавській обл. м. Лубни, м.Пирятин, для забезпечення негайного виїзду групи реагування на сигнал "Тривога", а саме - копію технічного паспорту на транспортний засіб, в якому Учасник/ Співвиконавець зазначений як власник автомобіля, або копію договору оренди транспортного засобу Учасником/Співвиконавцем, про що відобразити у відповідній довідці(Довідка про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій учасника) та копію дозволу на використання на зазначеному вище транспортному засобі спеціальних звукових та світлових сигнальних пристроїв синього кольору".
Встановлена вимога є незаконною та такою, що порушує права потенційних учасників у тому числі і Скаржника.
Скаржник має намір прийняти участь у даній закупівлі, проте дискримінаційні вимоги Замовника не дозволяють прийняти в ній участь.
Скаржник, вважає необґрунтованою, безпідставною та дискримінаційною вищезазначену вимогу Замовника. Порушення прав свого підприємства цією вимогою пояснює наступним.
Скаржник, як суб’єкт охоронної діяльності керується затвердженим Наказом МВС України № 375 від 18.04.2013.
Відповідно до підпункту 3 пункту ІІІ "Порядку обладнання транспорту реагування суб'єкта охоронної діяльності засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами (написами), світловими та звуковими сигналами" (посилання на наказ https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/z0746-13#n13 ) передбачено:
"3.3. На транспорт реагування, обладнаний кольорографічними схемами (написами), установлюється світловий сигнальний пристрій автожовтого (оранжевого) кольору", проте, у супереч чинним нормативно правовим актам, Замовник встановлює вимогу щодо наявності автомобільних транспортів обладнаних світлогучномовними приладами синього кольору.
Дана дискримінаційна вимога встановлена Замовником з метою обмеження конкуренції задля лобіювання інтересів потенційного учасника, оскільки, Світлові сигнали пристрої синього кольору використовує тільки Управілння поліції охорони.
Відповідно Наказу № 1080 від 23.12.2019 Про порядок оформлення, видачі та обліку дозволів на встановлення та використання спеціальних звукових і світлових сигнальних пристроїв синього кольору на транспортних засобах (посилання на наказ https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/z0085-20#n16 ).
На підставі вищевикладеного, Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни до Документації та видалити дані дискримінаційні вимоги.
Замовник зазначає, що дана вимога не являється дискримінаційною, адже згідно з Законом України "Про критичну інфраструктуру" АТ "Лубнигаз" являється оператором критичної інфраструктури, що включений до Реєстру об’єктів критичної інфраструктури та має статус об’єкта критичної інфраструктури.
Об’єкти КІ — об’єкти інфраструктури, системи, їх частини та їх сукупність, які є важливими для економіки, національної безпеки та оборони, порушення функціонування яких може завдати шкоди життєво важливим національним інтересам;
Основні суб'єкти у сфері критичної інфраструктури: оператор критичної інфраструктури (далі — Оператор КІ) — юридична особа будь-якої форми власності та/або фізична особа-підприємець, що на правах власності, оренди або на інших законних підставах здійснює управління об’єктом критичної інфраструктури та відповідає за його поточне функціонування;
Згідно з Постановою КМ № 1405 від 10.12.2024 - під час дії правового режиму воєнного стану, а також протягом 12 місяців з дня його припинення чи скасування органи поліції охорони здійснюють охорону об’єктів, які включені до Реєстру об’єктів критичної інфраструктури та набули правого статусу об’єкта критичної інфраструктури, на підставі договорів про надання охоронних послуг, укладених з операторами критичної інфраструктури.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу 3 Документації встановлено, що Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації:
інформацією та/або документами, що підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям – згідно з Додатком 1 до цієї тендерної документації − іншою інформацією та документами, відповідно до вимог цієї тендерної документації та додатків до неї.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності УЧАСНИКА кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій* На підтвердження наявності обладнання, матеріально-технічної бази учасник процедури закупівлі має надати довідку за формою 1.
Додати копію документу, що підтверджує наявність у Учасника транспорту, що дислокований у Полтавській обл. м. Лубни, м.Пирятин, для забезпечення негайного виїзду групи реагування на сигнал "Тривога", а саме - копію технічного паспорту на транспортний засіб, в якому Учасник/ Співвиконавець зазначений як власник автомобіля, або копію договору оренди транспортного засобу Учасником/Співвиконавцем, про що відобразити у відповідній довідці та копію дозволу на використання на зазначеному вище транспортному засобі спеціальних звукових та світлових сигнальних пристроїв синього кольору.
Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформація, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції Копію документу, що підтверджує наявність у Учасника транспорту, що дислокований у Полтавській обл. м. Лубни, м.Пирятин, для забезпечення негайного виїзду групи реагування на сигнал "Тривога", а саме - копію технічного паспорту на транспортний засіб, в якому Учасник/ Співвиконавець зазначений як власник автомобіля, або копію договору оренди транспортного засобу Учасником/Співвиконавцем, про що відобразити у відповідній довідці(Довідка про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій учасника) та копію дозволу на використання на зазначеному вище транспортному засобі спеціальних звукових та світлових сигнальних пристроїв синього кольору.
Відповідно до пункту 5 статті 6 Закону України "Про охоронну діяльність" Транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності є спеціальним транспортом і обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами у порядку, визначеному Міністерством внутрішніх справ України.
Наказом Міністерства внутрішніх справ України № 18.04.2013 № 375 затверджено ПОРЯДОК обладнання транспорту реагування суб’єкта охоронної діяльності засобами радіотехнічного зв’язку, кольорографічними схемами (написами), світловими та звуковими сигналами, відповідно до якого, зокрема:
3.1. На транспорті реагування суб'єкта охоронної діяльності наносяться кольорографічні схеми (написи), які ідентифікують суб'єкта охоронної діяльності, зокрема його скорочене найменування, номер телефону та емблема (у разі наявності такої).
3.3. На транспорт реагування, обладнаний кольорографічними схемами (написами), установлюється світловий сигнальний пристрій автожовтого (оранжевого) кольору.
Відповідно до НАКАЗУ МІНІСТЕРСТВА ВНУТРІШНІХ СПРАВ УКРАЇНИ " Про порядок обліку та видачі дозволів на встановлення та використання спеціальних світлових сигнальних пристроїв автожовтого (оранжевого) кольору на транспортних засобах реагування суб’єктів охоронної діяльності" від 09.08.2016 № 771 з метою впорядкування встановлення та використання спеціальних світлових сигнальних пристроїв автожовтого (оранжевого) кольору на транспортних засобах реагування суб’єктів охоронної діяльності територіальними сервісними центрами МВС (далі - ТСЦ МВС) видається дозвіл на встановлення та використання на транспортному засобі реагування суб’єкта охоронної діяльності спеціальних світлових сигнальних пристроїв автожовтого (оранжевого) кольору (далі - дозвіл), форма якого наведена в додатку 1 до цього Порядку.
Замовник на розгляд Комісії надав, зокрема:
-витяг з Переліку об'єктів критичної інфраструктури паливно-енергетичного сектору критичної інфраструктури від 10.04.2023 №26/1.7-10.2-7516, відповідно до якого:
Категорія критичності IV Підсектор критичної інфраструктури Газова промисловість Тип основної послуги Розподіл газу Ідентифікаційний | код юридичної особи 05524713 Найменування об'єктів критичної інфраструктури Газорозподільні мережі Місцезнаходження | об'єктів критичної інфраструктури Полтавська обл.
Найменування операторів критичної інфраструктури АТ "Лубнигаз" Юридична адреса операторів критичної інфраструктури 37503, Полтавська обл., Лубенський р-н, м. Лубни, вул. Л. Толстого, 87.
Постановою Кабінету Міністрів України від 11.11.2015 №937 затверджено перелік об’єктів державної та інших форм власності, охорона нерухомого майна яких здійснюється виключно органами поліції охорони на договірних засадах:
Найменування об’єкта Державне підприємство "Маріупольський морський торговельний порт" Державне підприємство "Артемсіль" Державне підприємство "Бердянський морський торговельний порт" Державний концерн "Укроборонпром" Державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" ПАТ "Укрнафта" ПАТ "Державне акціонерне товариство "Чорноморнафтогаз" Державне підприємство "Підприємство із забезпечення нафтопродуктами" Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" Державне підприємство "Енергоринок" ПАТ "Центренерго" Акціонерне товариство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" ПАТ "Укргазвидобування" ПАТ "Укртрансгаз" Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" ПАТ "Укртранснафта" Державне підприємство водних шляхів "Укрводшлях" Державне підприємство "Адміністрація морських портів України" Державне підприємство "Український державний центр радіочастот" Концерн радіомовлення, радіозв’язку та телебачення Українське державне підприємство поштового зв’язку "Укрпошта" Державна телерадіокомпанія "Всесвітня служба "Українське телебачення і радіомовлення" Державне підприємство "Всеукраїнський державний науково-виробничий центр стандартизації, метрології, сертифікації та захисту прав споживачів" Державне підприємство "Український науково-дослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості" Державна іпотечна установа Державне підприємство "Поліграфічний комбінат "Україна" по виготовленню цінних паперів" Державне спеціалізоване підприємство "Чорнобильська АЕС" ПАТ "Укргідроенерго" Державне підприємство обслуговування повітряного руху України Державне підприємство "Міжнародний аеропорт "Бориспіль" Державне підприємство Український державний центр залізничних рефрижераторних перевезень "Укррефтранс" Державне підприємство спиртової та лікеро-горілчаної промисловості "Укрспирт" Державне промислове підприємство "Кривбаспромводопостачання" Державне підприємство "Миколаївський морський торговельний порт"
Державне підприємство "Спеціалізований морський порт "Октябрьск" Державне підприємство "Дельта-Лоцман" Державне підприємство "Морський торговельний порт Усть-Дунайськ" Державне підприємство "Одеський морський торговельний порт" Державне підприємство "Іллічівський морський торговельний порт" Державне підприємство "Білгород-Дністровський морський торговельний порт" Державне підприємство "Ренійський морський торговельний порт" Державне підприємство "Ізмаїльський морський торговельний порт" Державне підприємство "Морський торговельний порт "Южний" ПАТ "Одеський припортовий завод" Українське державне підприємство "Укрхімтрансаміак" ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" ПАТ "Державний ощадний банк України" ПАТ акціонерний банк "Укргазбанк" Херсонська філія Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" (Адміністрація Херсонського морського порту) Скадовська філія державного підприємства "Адміністрація морських портів України" (Адміністрація Скадовського морського порту) Управління Північно-Кримського каналу Управління головного Каховського магістрального каналу Державне підприємство "Одеський нафтопереробний завод"
АТ "НСТУ"
Державна установа "Державне сховище дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння України" Державний гемологічний центр Управління каналів річки Інгулець Постановою Кабінету Міністрів України від 21.11.2018 №975 "Про затвердження категорій об’єктів державної форми власності та сфер державного регулювання, які підлягають охороні органами поліції охорони на договірних засадах" установлено, зокрема, що:
перелік об’єктів критичної інфраструктури, охорона яких здійснюється органами поліції охорони на договірних засадах, формується в порядку, встановленому Міністерством внутрішніх справ, з урахуванням інформації, що міститься в Реєстрі об’єктів критичної інфраструктури, за умови забезпечення безпосереднього доступу до такої інформації посадових (службових) осіб суб’єктів національної системи захисту критичної інфраструктури;
під час дії правового режиму воєнного стану, а також протягом 12 місяців з дня його припинення чи скасування органи поліції охорони здійснюють охорону об’єктів, які включені до Реєстру об’єктів критичної інфраструктури та набули правого статусу об’єкта критичної інфраструктури, на підставі договорів про надання охоронних послуг, укладених з операторами критичної інфраструктури.
Також Постановою Кабінету Міністрів України від 21.11.2018 №975 затверджено категорії об’єктів державної форми власності та сфер державного регулювання, які підлягають охороні органами поліції охорони на договірних засадах, відповідно до яких:
20. Об’єкти критичної інфраструктури, перелік яких визначається Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до частини другої статті 6 Закону України "Про охоронну діяльність" перелік об’єктів критичної інфраструктури, охорона яких здійснюється державними органами, підприємствами та організаціями, затверджується Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до частини першої статті 8 Закону України "Про критичну інфраструктуру" віднесення об’єктів до критичної інфраструктури здійснюється в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Також слід зазначити, що Постанова Кабінету Міністрів України від 21.11.2018 №975 не містить інформації, що зазначені в ній категорії об’єктів державної форми власності та сфери державного регулювання підлягають охороні саме виключно органами поліції охорони на договірних засадах.
Крім того, слід зазначити, що відповідно до пункту 4.3 розділу 1 Документації місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги:
- Адміністративний корпус АТ "Лубнигаз" м.Лубни. вул.Л.Толстого,87 - Адміністративний корпус АТ "Лубнигаз м.Лубни вул.Кононівська, 152, - Адміністративний корпус АТ "Лубнигаз" м.Пирятин вул.Пушкіна 32.
Враховуючи наведене, вищенаведена вимога Документації, що транспорт груп реагування в обов’язковому порядку має бути обладнаний світлогучномовними приладами синього кольору не узгоджується з вимогами чинного законодавства.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають транспорт груп реагування, обладнаний світлогучномовними приладами синього кольору, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до абзацу 7 додатку 2 Документації: "Технічне обслуговування системи охоронної та тривожної сигналізації повинно відповідати стандартам:
ДСТУ CLC/TS 50131-7:2014 "Системи тривожної сигналізації. Системи охоронної сигналізації. Частина 7. Правила застосування"; ДСТУ 4030-2001"Системи тривожної сигналізації. Системи охоронного призначення. Позначення умовні, графічні та літерні.";
ДСТУ EN 16763:2017 "Послуги та роботи щодо систем протипожежного захисту та систем охоронного призначення", що підтверджується наданням відповідного сертифіката, виданого органом сертифікації, який повинен включати технічне обслуговування та ремонт систем охоронної сигналізації та бути дійсний на момент подання тендерної пропозиції".
Також, аналогічна (ідентична) вимога міститься і у пункті 23 додатку 5 до Документації: "Копію сертифікату відповідності, виданого органом сертифікації, акредитованим національним органом України з акредитації, в якому зазначено, що технічне обслуговування та ремонт систем охоронної сигналізації відповідають вимогам стандартів України. Сертифікат повинен бути дійсний на момент подання пропозиції".
Скаржник вважає необґрунтованою, безпідставною та дискримінаційною вищезазначену вимогу Замовника. Порушення прав свого підприємства цією вимогою пояснює наступним.
На сьогоднішній день відсутні законодавчі підстави вимагати даний сертифікат.
Наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 01.02.2005 № 28, затверджено Перелік продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні. Даний перелік містив таке обладнання як: Прилади охоронних теле(відео)систем, Пристрої охоронних теле(відео)систем. Вираз учасник повинен надати копію сертифікату з проєктування, монтування технічного обслуговування та ремонту систем охоронної сигналізації в даному переліку взагалі ніколи не був передбачений.
Даний наказ втратив чинність від 16.03.2018, отже і не підлягає обов'язковій сертифікації відповідно послуги з проектування, монтування, технічного обслуговування та ремонту систем відеоспостереження.
Відповідно до Закону України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності" передбачається два види оцінки відповідності: обов’язкова та добровільна. Обов’язкове проведення оцінки відповідності вимогам технічних регламентів здійснюється у випадках передбачених у технічних регламентах.
Технічний регламент ДСТУ 4030-2001, ГСТУ 78.11.001-1998 не передбачає обов’язкової оцінки відповідності ПОСЛУГ.
Скаржник надає ПОСЛУГИ, а не ПРОДУКЦІЮ, оскільки предметом закупівлі є саме охоронні послуги, отже не може мати даного сертифікату.
Декрет КМУ № 46-93 втратив чинність від 01.01.2018, про що також є лист Мінекономрозвитку від 12.01.2018 № 3433-06/1382-07, де зазначено, що "З 01.01.2018 у зв'язку із втратою чинності Декрету державна система сертифікації припинила своє існування, а тому з 01.01.2018 відсутні правові підстави провадження органами із сертифікації діяльності як призначених органів із сертифікації в державній системі сертифікації. Отже, з 01.01.2018 органи із сертифікації при проведенні будь-яких видів робіт із сертифікації не можуть посилатися на рішення про їх призначення органами із сертифікації в державній системі сертифікації та використовувати у своїй діяльності бланки документів (крім бланків копій документів) державної системи сертифікації.
Додатково повідомляє, що сертифікація на відповідність положенням будь-яких стандартів, у тому числі державних стандартів України, може здійснюватись суб’єктами господарювання виключно на добровільних засадах, за наявності у них такої потреби. Для розуміння ситуації слід зазначити, що послуги із добровільної сертифікації центрів спостереження на комерційних засадах пропонуються Державним центром сертифікації засобів охоронного призначення Департаменту поліції охорони. Так, на сайті ДЦСЗОП ДПО зазначено, що в системі поліції охорони запроваджені переклади Національних стандартів України ДСТУ EN 50518-1:2014, ДСТУ EN 50518-2:2014, ДСТУ EN 505183:2014, затверджені Наказом Департаменту поліції охорони від 30.12.2015 №45. Державний центр сертифікації засобів охоронного призначення Департаменту поліції охорони ПРОПОНУЄ державним та приватним організаціям провести сертифікацію, що викладені в стандартах серії ДСТУ EN 50518".
ДСТУ CLC/TS 50131-7:2014 Системи тривожної сигналізації. Системи охоронної сигналізації. Частина 7"- ОСКІЛЬКИ ВКИЗАНИЙ ДСТУ РЕГЛАМЕНТУЄ СЕРТЕФІКАЦІЮ ПРИЛАДІВ, А НЕ ДІЯЛЬНІСТЬ ОХОРОННИХ ПІДПРИЄМСТВ.
Отримання Управлінням Поліції Охорони "Сертифіката Відповідності" – є внутрішньо регламентованим документом та отриманий він від ДЕПАРТАМЕНТУ ПОЛІЦІЇ ОХОРОНИ. Тобто головний департамент сертифікує свої філії на місцях, а точніше не філії, а обладнання яке вони мають право там використовувати.
Дану сертифікацію проводить лише Департамент поліції охорони, що на думку Скаржника є пов’язаною особою із Управлінням поліції охорони.
Додатково повідомляє, що Послуги з проєктування, монтування технічного обслуговування та ремонту систем охоронної сигналізації в жодному разі не можуть бути продукцією, оскільки:
Продукція – це (англ. production, output, produce, нім. Produktion f, Erzeugnisse n pl, Produkte n pl, Güter n pl) — матеріальний результат трудової діяльності або виробничих процесів, що має корисні властивості і призначений для використання споживачем.
Послуга – це (англ. service) — це дія, результат якої споживається в процесі її виконання. Послуги становлять собою діяльність індивіда на користь іншої особи.
"Цілеспрямована діяльність, результати якої мають прояв у корисному ефекті".
Оскільки продукція та послуги це зовсім різні поняття, Скаржник вважає, що даний сертифікат, який видає орган сертифікації державного центру сертифікації засобів охоронного призначення Департаменту поліції охорони не може вважатися сертифікатом.
Скаржник відповідно до наявної чинної ліцензії надає ПОСЛУГИ а не постачає ПРОДУКЦІЮ, оскільки предметом закупівлі є саме охоронні послуги, отже не може мати сертифікату на продукцію.
Скаржник, як потенційний учасник має чинний сертифікат на систему управління якості стосовно діяльності приватних охоронних служб, обслуговування систем безпеки і т.д ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015; ISO 9001:2015, IDT) "Системи управління якістю. Вимоги" виданий іншим центром сертифікації.
Проте, відповідно до умов Документації, Скаржник не може прийняти участь у даній закупівлі, бо Замовник обмежив коло учасників і вимагає надання саме сертифікату відповідності лише ДСТУ СLС/ТS 50131-7:2014, яке використовує Управління поліції охорони".
Замовник зазначає, що ним виключено оскаржувані вимоги.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі Спостереження за станом засобів охоронної та тривожної сигналізації об’єкта з реагуванням нарядів реагування при надходженні сигналу "Тривога" та їх технічне обслуговування код ДК 021:2015 – 79710000-4 – Охоронні послуги.
Додаток 2 Документації містить технічну специфікацію Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі – технічні вимоги до предмета закупівлі Технічне обслуговування системи охоронної та тривожної сигналізації повинно відповідати стандартам: ДСТУ CLC/TS 50131-7:2014 "Системи тривожної сигналізації.
Системи охоронної сигналізації. Частина 7. Правила застосування"; ДСТУ 40302001"Системи тривожної сигналізації. Системи охоронного призначення. Позначення умовні, графічні та літерні."; ДСТУ EN 16763:2017 "Послуги та роботи щодо систем протипожежного захисту та систем охоронного призначення", що підтверджується наданням відповідного сертифіката, виданого органом сертифікації, який повинен включати технічне обслуговування та ремонт систем охоронної сигналізації та бути дійсний на момент подання тендерної пропозиції.
Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформація, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції Копію сертифікату відповідності, виданого органом сертифікації, акредитованим національним органом України з акредитації, в якому зазначено, що технічне обслуговування та ремонт систем охоронної сигналізації відповідають вимогам стандартів України. Сертифікат повинен бути дійсний на момент подання пропозиції.
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовник 30.12.2024 вніс зміни до Документації, зокрема, до додатку 5 Документації шляхом виключення оскаржуваної вимоги, а також до додатку 2 Документації, шляхом оприлюднення оскаржуваної вимоги в наступній редакції.
Додаток 2 Документації містить технічну специфікацію Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі – технічні вимоги до предмета закупівлі Технічне обслуговування системи охоронної та тривожної сигналізації повинно відповідати стандартам: ДСТУ CLC/TS 50131-7:2014 "Системи тривожної сигналізації.
Системи охоронної сигналізації. Частина 7. Правила застосування"; ДСТУ 40302001"Системи тривожної сигналізації. Системи охоронного призначення. Позначення умовні, графічні та літерні."; ДСТУ EN 16763:2017 "Послуги та роботи щодо систем протипожежного захисту та систем охоронного призначення".
Скаржник, з урахуванням внесених змін не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 3 Документації Замовником викладено проект договору до закупівлі.
Відповідно до пункту 8 частини 2 статті 22 Закону Документація повинна містити проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов. Таким чином, проєкт договору про закупівлю є частиною тендерної документації.
Предмет договору про закупівлю має відповідати тому, який вказаний в оголошенні про проведення закупівлі та в тендерній документації. Викладений замовником проект договору жодним чином не має відношення до закупівлі охоронних послуг, так як викладений договір на товари а саме: "Бензин А-95, Дизельне паливо, Газ скраплений(далі - Товар)(код ДК 021:2015 : 09130000-9 "Нафта і дистиляти")".
На підставі вищевикладеного, Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни до Документації та замінити проект договору, який відповідатиме предмету закупівлі.
Замовник зазначає, що ним внесено зміни до Документації та завантажено проект договору, що відповідає предмету закупівлі від 30.12.2024.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить договір про закупівлю товару 1.
ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ
1.1. Продавець зобов'язується у 2025 році поставити Покупцю Бензин А-95, Дизельне паливо, Газ скраплений(далі - Товар)(код ДК 021:2015 : 09130000-9 "Нафта і дистиляти"), а Покупець - прийняти і оплатити цей товар.
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовник 30.12.2024 вніс зміни до Документації, зокрема, до додатку 3 Документації, шляхом оприлюднення оскаржуваної вимоги в наступній редакції.
Додаток 3 Документації містить договір про закупівлю товару
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ:
1.1. За цим Договором Замовник доручає, а Виконавець зобов’язується здійснювати згідно коду ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги (Спостереження за станом засобів охоронної та тривожної сигналізації об’єкта з реагуванням нарядів реагування при надходженні сигналу "Тривога" та їх технічне обслуговування) Враховуючи викладене, Замовником усунуто порушення, зазначені у Скарзі.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Лубнигаз" (код ЄДРПОУ: 05524713) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Спостереження за станом засобів охоронної та тривожної сигналізації об’єкта з реагуванням нарядів реагування при надходженні сигналу "Тривога" та їх технічне обслуговування", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-12-23-019337-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Інна РОМАНЕНКО
Скарга
на неправомірні та дискримінаційні вимоги, що містяться у тендерній документації
Відповідно до п. 1 Додатку №1 до Документації також, аналогічна (ідентична) вимога міститься і у п 18. Додатку №5 до Документації · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. На підставі вищевикладеного, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до Документації та видалити дані дискримінаційні вимоги.
Встановлена вимога є незаконною та такою, що порушують права потенційних учасників у тому числі і каржника та наступні принципи закупівель:
- добросовісна конкуренція серед учасників;
- максимальна економія, ефективність та пропорційність;
- запобігання корупційним діям і зловживанням.
Скаржник має намір прийняти участь у даній закупівлі, проте дискримінаційні вимоги Замовника не дозволяють прийняти в ній участь.
Скаржник, вважає необґрунтованою, безпідставною та дискримінаційною вищезазначену вимогу Замовника. Порушення прав нашого підприємства цією вимогою пояснюється наступним:
Скаржник, як суб’єкт охоронної діяльності керується затвердженим Наказом МВС України № 375 від 18.04.2013р.
Відповідно до пп. 3. п. ІІІ «Порядку обладнання транспорту реагування суб'єкта охоронної діяльності засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами (написами), світловими та звуковими сигналами» (посилання на наказ https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/z0746-13#n13 ) передбачено:
«3.3. На транспорт реагування, обладнаний кольорографічними схемами (написами), установлюється світловий сигнальний пристрій автожовтого (оранжевого) кольору», проте, у супереч чинним нормативно правовим актам, Замовник встановлює вимогу щодо наявності автомобільних транспортів обладнаних світлогучномовними приладами синього кольору.
Дана дискримінаційна вимога встановлена Замовником з метою обмеження конкуренції задля лобіювання інтересів потенційного учасника, оскільки, Світлові сигнали пристрої синього кольору використовує тільки Управілння поліції охорони.
Відповідно наказу № 1080 від 23.12.2019р. Про порядок оформлення, видачі та обліку дозволів на встановлення та використання спеціальних звукових і світлових сигнальних пристроїв синього кольору на транспортних засобах (посилання на наказ https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/z0085-20#n16 ).
Відповідно до абзц.7 Додатку №2 до Документації також, аналогічна (ідентична) вимога міститься і у п 23. Додатку №5 до Документації · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. На підставі вищевикладеного, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації та видалити дані дискримінаційні вимоги.
Скаржник вважає необґрунтованою, безпідставною та дискримінаційною вищезазначену вимогу Замовника. Порушення прав нашого підприємства цією вимогою пояснюється наступним:
На сьогоднішній день відсутні законодавчі підстави вимагати даний сертифікат. Наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 01.02.2005 № 28, затверджено Перелік продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні. Даний перелік містив таке обладнання як: Прилади охоронних теле(відео)систем, Пристрої охоронних теле(відео)систем. Вираз учасник повинен надати копію сертифікату з проєктування, монтування технічного обслуговування та ремонту систем охоронної сигналізації в даному переліку взагалі ніколи не був передбачений.
Також зазначаємо, що даний наказ втратив чинність від 16.03.2018, отже і не підлягає обов'язковій сертифікації відповідно послуги з проектування, монтування, технічного обслуговування та ремонту систем відеоспостереження.
Відповідно до Закону України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності» передбачається два види оцінки відповідності: обов’язкова та добровільна. Обов’язкове проведення оцінки відповідності вимогам технічних регламентів здійснюється у випадках передбачених у технічних регламентах.
Технічний регламент ДСТУ 4030-2001, ГСТУ 78.11.001-1998 не передбачає обов’язкової оцінки відповідності ПОСЛУГ.
Скаржник надає ПОСЛУГИ, а не ПРОДУКЦІЮ, оскільки предметом закупівлі є саме охоронні послуги, отже не може мати даного сертифікату.
Декрет КМУ № 46-93 втратив чинність від 01.01.2018, про що також є лист Мінекономрозвитку від 12.01.2018 р. № 3433-06/1382-07, де зазначено, що "З 01.01.2018 у зв'язку із втратою чинності Декрету державна система сертифікації припинила своє існування, а тому з 01.01.2018 відсутні правові підстави провадження органами із сертифікації діяльності як призначених органів із сертифікації в державній системі сертифікації. Отже, з 01.01.2018 органи із сертифікації при проведенні будь-яких видів робіт із сертифікації не можуть посилатися на рішення про їх призначення органами із сертифікації в державній системі сертифікації та використовувати у своїй діяльності бланки документів (крім бланків копій документів) державної системи сертифікації.
Згідно з ч.11 ст.26 Закону України «Про публічна закупівлі», документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції/пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником."
Додатково повідомляємо, що сертифікація на відповідність положенням будь-яких стандартів, у тому числі державних стандартів України, може здійснюватись суб’єктами господарювання виключно на добровільних засадах, за наявності у них такої потреби. Для розуміння ситуації слід зазначити, що послуги із добровільної сертифікації центрів спостереження на комерційних засадах пропонуються Державним центром сертифікації засобів охоронного призначення Департаменту поліції охорони. Так, на сайті ДЦСЗОП ДПО зазначено, що в системі поліції охорони запроваджені переклади Національних стандартів України ДСТУ EN 50518-1:2014, ДСТУ EN 50518-2:2014, ДСТУ EN 50518-3:2014, затверджені Наказом Департаменту поліції охорони від 30.12.2015 №45. Державний центр сертифікації засобів охоронного призначення Департаменту поліції охорони ПРОПОНУЄ державним та приватним організаціям провести сертифікацію, що викладені в стандартах серії ДСТУ EN 50518.».
ДСТУ CLC/TS 50131-7:2014 Системи тривожної сигналізації. Системи охоронної сигналізації. Частина 7"- ОСКІЛЬКИ ВКИЗАНИЙ ДСТУ РЕГЛАМЕНТУЄ СЕРТЕФІКАЦІЮ ПРИЛАДІВ, А НЕ ДІЯЛЬНІСТЬ ОХОРОННИХ ПІДПРИЄМСТВ.
Отримання Управлінням Поліції Охорони "Сертифіката Відповідності" -являється внутрішньо регламентованим документом та отриманий він від ДЕПАРТАМЕНТУ ПОЛІЦІЇ ОХОРОНИ. Тобто головний департамент сертифікує свої філії на місцях, а точніше не філії а обладнання яке вони мають право там використовувати.
Дану сертифікацію проводить лише Департамент поліції охорони що на нашу думку є пов’язаною особою із Управлінням поліції охорони.
Додатково повідомляємо, що Послуги з проєктування, монтування технічного обслуговування та ремонту систем охоронної сигналізації в жодному разі не можуть бути продукцією, оскільки:
Продукція – це (англ. production, output, produce, нім. Produktion f, Erzeugnisse n pl, Produkte n pl, Güter n pl) — матеріальний результат трудової діяльності або виробничих процесів, що має корисні властивості і призначений для використання споживачем.
Послуга – це (англ. service) — це дія, результат якої споживається в процесі її виконання. Послуги становлять собою діяльність індивіда на користь іншої особи. «Цілеспрямована діяльність, результати якої мають прояв у корисному ефекті».
Оскільки продукція та послуги це зовсім різні поняття, вважаємо, що даний сертифікат, який видає орган сертифікації державного центру сертифікації засобів охоронного призначення Департаменту поліції охорони не може вважатися сертифікатом.
Скаржник відповідно до наявної чинної ліцензії надає ПОСЛУГИ а не постачає ПРОДУКЦІЮ, оскільки предметом закупівлі є саме охоронні послуги, отже не може мати сертифікату на продукцію.
Ми, як потенційний учасник маємо чинний сертифікат на систему управління якості стосовно діяльності приватних охоронних служб, обслуговування систем безпеки і т.д ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015; ISO 9001:2015, IDT) «Системи управління якістю. Вимоги» виданий іншим центром сертифікації.
Проте, відповідно до умов даної тендерної документації, ми не можемо прийняти участь у даній закупівлі, бо Замовник обмежив коло учасників і вимагає надання саме сертифікату відповідності лише ДСТУ СLС/ТS 50131-7:2014, яке використовує Управління поліції охорони».
Відповідно до Додатку №3 до Тендерної документації замовником викладено проект договору до закупівлі. · Умови проєкту договору
Вимога: Змінити тендерну документацію. На підставі вищевикладеного, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації та замінити проект договору, який відповідатиме предмету закупівлі.
Відповідно до п.8 ч.2 ст. 22 Закону «Про публічні закупівлі» Тендерна документація повинна містити проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов. Таким чином, проєкт договору про закупівлю є частиною тендерної документації.
Предмет договору про закупівлю має відповідати тому, який вказаний в оголошенні про проведення закупівлі та в тендерній документації. Викладений замовником проект договору жодним чином не має відношення до закупівлі охоронних послуг, так як викладений договір на товари а саме: «Бензин А-95, Дизельне паливо, Газ скраплений(далі - Товар)(код ДК 021:2015 : 09130000-9 «Нафта і дистиляти»)».