Охоронні послуги

Текст рішення

РІШЕННЯ

№152 -р/пк-пз від 06.01.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Шелковського Дмитра Миколайовича (код ЄДРПОУ:2604113139) від 26 грудня 2024 № UA-2024-12-23-007635-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 30.12.2024 №20797-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Скаржник 03.01.2024 надав додаткові пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до п. 13 додатку 1 Документації:

З урахуванням надання послуг з фізичної охорони об’єкта, залучення Учасником особового складу охоронців, а також посилення охорони із залученням транспорту реагування з персоналом охорони, передбачається наявність відповідної групи швидкого реагування та співробітників виконавця в межах відповідної адміністративної одиниці (м.

Нікополь) в період дії договору, частина з яких (група швидкого реагування) повинна мати постійне місце дислокації у місті, яке також є місцем зберігання одягу, спеціальних засобів захисту та зброї (відповідно до Постанови КМ України від 11.02.2013 р. № 97 "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності"), проведення відповідних інструктажів особового складу охоронців, перевірки стану здоров’я співробітників, які заступають на чергування, адміністративного керівництва, управління процесом охоронної діяльності, ведення та зберігання відповідної документації (графіки чергувань; документи охоронців про стан здоров’я, журнали отримання-здавання спеціальних засобів, журнали інструктажу з питань охорони праці, техніки безпеки, пожежної безпеки тощо). Вказана умова, враховуючи режим роботи охоронців та відповідно певний графік, передбачає наявність протягом дії договору на території адміністративної одиниці (м. Нікополь) відповідного приміщення для виконання вищевикладених функцій. Учасник надає довідку в довільній формі про наявність в м. Нікополь структурного підрозділу, філіалу та/або офісу тощо із зазначенням адреси такого структурного підрозділу, філіалу та/або офісу, копію документів, що підтверджують право учасника на володіння чи користування таким приміщенням. У разі відсутності такого структурного підрозділу, філіалу та/або офісу тощо – учасник надає гарантійний лист, яким гарантує відкриття (створення тощо) такого структурного підрозділу, філіалу та/або офісу в м. Нікополь з придбанням (орендою) для цього відповідного приміщення. Учасник підтверджує виконання цієї умови шляхом надання копії договору оренди приміщення структурного підрозділу, філіалу та/або офісу тощо, підтвердженням права власності на приміщення тощо у місті розташування об’єкта охорони (м. Нікополь) на момент підписання договору.

За таких умов, Скаржник повинен надати копію документу, що підтверджує право учасника на володіння чи користування приміщенням.

Скаржник не має приміщення в м. Нікополь. Натомість, Скаржник має у власності нежитлове приміщення, яке використовує в господарській діяльності, за адресою Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вулиця Шостакевича, будинок 12, приміщення 20, на підтвердження додає витяг про державну реєстрацію прав № 31939660 від 05.10.2011.

Крім того, Скаржник, не може надати відповідну довідку, в якій потрібно вказати інформацію наявність приміщення в м. Нікополь.

Скаржник в змозі надати якісно послуги передбачені Документацією, в тому числі, і з наявним в нього приміщенням. Наявність приміщення в м. Нікополь жодним чином не впливає на можливість надання послуг.

Вимога про надання вищевказаних документів розрахована на учасників торгів, в яких вже є структурний підрозділ, філіал та/або офіс у м. Нікополь з документальним підтвердженням, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, в тому числі Скаржника.

Вищенаведена дискримінаційна вимога може бути усунена шляхом видалення із Документації або її зміни.

Замовник зазначає, що було внесено зміни до пункту 13 додатку 1 Документації 27.12.2024.

Скаржник додатково зазначає, що Замовник видалив частину тексту вимоги, яка оскаржується, проте ним не було усунуто вимоги, на які фактично було подано Скаргу.

Вказана вимога, не зважаючи на зміни, передбачає наявність приміщення у Скаржника саме в м. Нікополь. Крім того, Замовник доповнив вимогу та встановив надання гарантійного листа, що підтвердить інформацію наведену в оскаржуваному пункті, що є неможливим для Скаржника через відсутність приміщення саме в м. Нікополь. Як уже було зазначено, Скаржник не має приміщення в м. Нікополь.

Натомість, Скаржник має у власності нежитлове приміщення, яке використовує в господарській діяльності, за адресою Дніпропетровська область, м. кривий Ріг, вулиця Шостакевича, будинок 12, приміщення 20, на підтвердження додано витяг про державну реєстрацію прав № 31939660 від 05.10.2011 року до скарги. Скаржник в змозі надати якісно послуги передбачені тендерною документацією, в тому числі, і з наявним в нього приміщенням. Наявність приміщення в м. Нікополь жодним чином не впливає на можливість надання послуг.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5.1. Розділу І Документації назва предмета закупівлі Охоронні послуги.

Додаток 1 Документації містить інші документи, які мають бути надані учасником у складі тендерної пропозиції:

13. З урахуванням надання послуг з фізичної охорони об’єкта, залучення Учасником особового складу охоронців, а також посилення охорони із залученням транспорту реагування з персоналом охорони, передбачається наявність відповідної групи швидкого реагування та співробітників виконавця в межах відповідної адміністративної одиниці (м.

Нікополь) в період дії договору, частина з яких (група швидкого реагування) повинна мати постійне місце дислокації у місті, яке також є місцем зберігання одягу, спеціальних засобів захисту та зброї (відповідно до Постанови КМ України від 11.02.2013 р. № 97 "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності"), проведення відповідних інструктажів особового складу охоронців, перевірки стану здоров’я співробітників, які заступають на чергування, адміністративного керівництва, управління процесом охоронної діяльності, ведення та зберігання відповідної документації (графіки чергувань; документи охоронців про стан здоров’я, журнали отримання-здавання спеціальних засобів, журнали інструктажу з питань охорони праці, техніки безпеки, пожежної безпеки тощо). Вказана умова, враховуючи режим роботи охоронців та відповідно певний графік, передбачає наявність протягом дії договору на території адміністративної одиниці (м. Нікополь) відповідного приміщення для виконання вищевикладених функцій.

Учасник надає довідку в довільній формі про наявність в м. Нікополь структурного підрозділу, філіалу та/або офісу тощо із зазначенням адреси такого структурного підрозділу, філіалу та/або офісу, копію документів, що підтверджують право учасника на володіння чи користування таким приміщенням. У разі відсутності такого структурного підрозділу, філіалу та/або офісу тощо – учасник надає гарантійний лист, яким гарантує відкриття (створення тощо) такого структурного підрозділу, філіалу та/або офісу в м.

Нікополь з придбанням (орендою) для цього відповідного приміщення. Учасник підтверджує виконання цієї умови шляхом надання копії договору оренди приміщення структурного підрозділу, філіалу та/або офісу тощо, підтвердженням права власності на приміщення тощо у місті розташування об’єкта охорони (м. Нікополь) на момент підписання договору.

Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 27.12.2024 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції, зокрема:

Додаток 1 Документації містить інші документи, які мають бути надані учасником у складі тендерної пропозиції:

13. З урахуванням надання послуг з фізичної охорони об’єкта, залучення Учасником особового складу охоронців, а також посилення охорони із залученням транспорту реагування з персоналом охорони, передбачається наявність відповідної групи швидкого реагування та співробітників виконавця в межах відповідної адміністративної одиниці (м.

Нікополь) в період дії договору, частина з яких (група швидкого реагування) повинна мати постійне місце дислокації у місті, яке також є місцем зберігання одягу, спеціальних засобів захисту та зброї (відповідно до Постанови КМ України від 11.02.2013 р. № 97 "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності"), проведення відповідних інструктажів особового складу охоронців, перевірки стану здоров’я співробітників, які заступають на чергування, адміністративного керівництва, управління процесом охоронної діяльності, ведення та зберігання відповідної документації (графіки чергувань; документи охоронців про стан здоров’я, журнали отримання-здавання спеціальних засобів, журнали інструктажу з питань охорони праці, техніки безпеки, пожежної безпеки тощо). Вказана умова, враховуючи режим роботи охоронців та відповідно певний графік, передбачає наявність протягом дії договору на території адміністративної одиниці (м. Нікополь) відповідного приміщення для виконання вищевикладених функцій. Учасник надає гарантійний лист, яким гарантує виконання зазначеної умови.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати гарантійний лист, яким гарантуватимуть наявність протягом дії договору на території адміністративної одиниці (саме м. Нікополь) відповідного приміщення для виконання вищевикладених функцій, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до п. 15 додатку 1 Документації:

З метою з’ясування особливостей охорони об’єктів замовника, визначення місць розташування технічних засобів охорони (мобільного посту охорони, обладнаного дротом для підключення електричного струму, приладами відеоспостереження, комп’ютером, мобільним зв'язком, приладами сигналізації "Тривога"), Учасник здійснює візуальний огляд об’єкту (до закінчення періоду уточнень) та надає у складі пропозиції скан-копію акту/листа огляду за підписами уповноважених представників Учасника і Замовника.

Замовник створює всі умови для обстеження об'єкту, в обов’язковому порядку надає доступ Учасникам для з огляду об’єкта (у тому числі з погодженням дати та часу виїзду на об’єкт), та в обов’язковому порядку надає та підписує акт/лист огляду за результатами ознайомлення Учасника з об’єктом. Під час ознайомлення і огляду Учасник і Замовник не можуть вести переговори щодо змісту або ціни пропозиції Учасника.

Вказана умова Документації жодним чином не обґрунтована та її виконання жодним чином не може вплинути на якість надання послуг за предметом закупівлі.

Більше того, нічого не заважає Замовнику "не отримати" запит на проведення огляду, не надати відповіді на запит, не надати акт/лист огляду або "уникнути" огляду об’єкту потенційним учасником.

За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, що зможуть надати акт/лист огляду об'єкта Замовника, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника.

Законом та Постановою КМУ №1178 від 12.10.2022 не встановленому жодних норм, які передбачали би обов’язкове надання акту/листа огляду у складі тендерних пропозицій учасників торгів.

З незалежних від учасника підстав представник Замовника може не допустити учасника до відвідування об'єкта та не підписати акт/лист огляду об'єкта, що в подальшому може стати підставою для відхилення пропозицій таких учасників.

Крім того, вимога про відвідування об’єктів з метою проведення огляду порушує право учасника на конфіденційність інформації, адже для участі у закупівлі учаснику необхідно провести огляд, тобто ще до відкриття пропозицій учасників, що приймуть участь в закупівлі, Замовнику вже відомі потенційні учасники закупівлі. Зазначена вимога порушує право Учасників та наступні принципи закупівель – максимальна економія та ефективність, запобігання корупційним діям та добросовісна конкуренція серед учасників.

Адже після огляду об’єкту інформація про те, які учасники будуть брати участь у закупівлі стає неконфіденційною.

Вищевказана умова Документації є дискримінаційною і порушує права та законні інтереси Скаржника, як потенційного учасника, оскільки її виконання залежить саме від Замовника, а не від Скаржника, отже обмежується право останнього прийняти участь у процедурі закупівлі.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведену вище невідповідність шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Замовник зазначає, що було внесено зміни до пункту 15 додатку 1 Документації 27.12.2024.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить інші документи, які мають бути надані учасником у складі тендерної пропозиції:

15. З метою з’ясування особливостей охорони об’єктів замовника, визначення місць розташування технічних засобів охорони (мобільного посту охорони, обладнаного дротом для підключення електричного струму, приладами відеоспостереження, комп’ютером, мобільним зв'язком, приладами сигналізації "Тривога"), Учасник здійснює візуальний огляд об’єкту (до закінчення періоду уточнень) та надає у складі пропозиції скан-копію акту/листа огляду за підписами уповноважених представників Учасника і Замовника.

Замовник створює всі умови для обстеження об'єкту, в обов’язковому порядку надає доступ Учасникам для з огляду об’єкта (у тому числі з погодженням дати та часу виїзду на об’єкт), та в обов’язковому порядку надає та підписує акт/лист огляду за результатами ознайомлення Учасника з об’єктом. Під час ознайомлення і огляду Учасник і Замовник не можуть вести переговори щодо змісту або ціни пропозиції Учасника.

Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 27.12.2024 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції, зокрема:

Додаток 1 Документації містить інші документи, які мають бути надані учасником у складі тендерної пропозиції:

15. З метою з’ясування особливостей охорони об’єктів замовника, визначення місць розташування технічних засобів охорони (мобільного посту охорони, обладнаного дротом для підключення електричного струму, приладами відеоспостереження, комп’ютером, мобільним зв'язком, приладами сигналізації "Тривога"), Учасник має право здійснити візуальний огляд об’єкту. Замовник створює всі умови для обстеження об'єкту, в обов’язковому порядку надає доступ Учасникам для з огляду об’єкта (у тому числі з погодженням дати та часу виїзду на об’єкт). Під час ознайомлення і огляду Учасник і Замовник не можуть вести переговори щодо змісту або ціни пропозиції Учасника.

Відповідно до змін Документації, передбачено право, а не обов'язок здійснити візуальний огляд об’єкту.

Враховуючи наведене, у тому числі внесені зміни, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до п. 18 додатку 2 Документації:

З метою підтвердження за своїми характеристиками відповідності послуг з діяльності приватних охоронних служб, які пропонує надавати учасник, вимогам, установленим у тендерній документації, відповідно до ч. 5 ст. 23 Закону України "Про публічні закупівлі" Учасник у складі пропозиції повинен надати чинні сертифікати:

- ISO 18788:2017 "Система управління щодо процесів із забезпечення приватної безпеки та охорони. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 18788:2015, IDT)";

- ДСТУ ISO 9001:2015 "Система управління якістю. Вимоги" (ISO 9001:2015, IDT)" або (ДСТУ ISO 9001:2018 "Системи управління якістю. Вимоги" (EN ISO 9001:2015, IDT;

ISO 9001:2015, IDT), що видані учаснику органами з сертифікації, надати звіти про проходження всіх необхідних аудитів, сертифікаційні угоди з органами по сертифікації. Відповідно до абзацу другого ч. 5 ст. 23 Закону України "Про публічні закупівлі" сертифікат повинен бути виданий органом з оцінки відповідності, компетентність якого підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством (надати відповідний підтверджуючий документ щодо акредитації органу сертифікації) або іншою установою, що визначено чинним законодавством, та довідку-пояснення, в довільній формі, з посиланням на чинне законодавство України.

Скаржник не має сертифікатів ISO 18788:2017 "Система управління щодо процесів із забезпечення приватної безпеки та охорони. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 18788:2015, IDT)" та ДСТУ ISO 9001:2015 "Система управління якістю. Вимоги" (ISO 9001:2015, IDT)" або (ДСТУ ISO 9001:2018 "Системи управління якістю. Вимоги" (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT), що видані учаснику органами з сертифікації.

Відповідно, Скаржник не має інших документів, які виплавають із наявності таких сертифікатів, зокрема звітів про проходження всіх необхідних аудитів, сертифікаційні угоди з органами по сертифікації, документальне підтвердження компетентності органу сертифікації та довідки пояснення, оскільки вказані документи напряму залежать від наявності оскаржуваних сертифікатів.

Разом із тим, відсутні будь-які нормативні акти, що зобов’язують Скаржника мати такі сертифікати та супутні документи до них, наприклад, Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, які додаються до скарги, не передбачено обов’язку отримувати вищенаведені сертифікати та супутні документи до них.

Відповідно до п. 5.1. розділу 1 Документації встановлено назву предмета закупівлі, а саме: Охоронні послуги.

Відповідно до пункту 4 Ліцензійних умов:

Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

Скаржник має відповідну ліцензію серії АЕ №2184595, що додається до скарги.

Скаржник вважає, що вимога надання вказаних сертифікатів та супутніх документів до них необґрунтовано звужує коло потенційних учасників та наявність такої вимоги призводить до ситуації, коли компетентний і здатний надати послуги, що є предметом Закупівлі Скаржник, не може взяти участь у Закупівлі, що порушує його законні права та інтереси.

Вимога про надання вищевказаних сертифікатів та звітів, а також супутніх документів до них розрахована на учасників торгів, в яких вже є у наявності вказані документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, в тому числі Скаржника.

Вищенаведена дискримінаційна вимога може бути усунена шляхом видалення із Документації або її зміни.

Замовник зазначає, що відповідно до пункту 3 частини 2 статті 22 України у Документації зазначається інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби — плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною 4 статті 5 Закону України "Про публічні закупівлі".

Частиною 5 статті 23 Закону передбачено, що "Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.

Маркування, протоколи випробувань та сертифікати повинні бути видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством".

Так, виходячи зі змісту цієї норми, для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі замовник може вимагати від учасника надання у складі його пропозиції сертифікатів відповідності, сертифікатів якості тощо і Законом не забороняється вимагати сертифікати.

Необхідно зауважити, що дана вимога тендерної документації не передбачає дискримінації учасників та не порушує їх права та законні інтереси, пов'язані з участю у процедурі закупівлі, і не позбавляє можливості подати свою тендерну пропозицію.

Закон передбачає, що зазначені сертифікати повинні бути видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством. Замовник, відповідно до чинного законодавства України, зокрема, до Закону, вимагає підтвердити компетентність органу сертифікації шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством, а також у довідці викласти пояснення щодо підтвердження компетенції шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством, з посиланням на чинне законодавство України.

За змістом і характеристиками послуг, які є предметом закупівлі, сертифікати ISO 18788:2017 "Система управління щодо процесів із забезпечення приватної безпеки та охорони. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 18788:2015, IDT)", ДСТУ ISO 9001:2015 "Система управління якістю. Вимоги" (ISO 9001:2015, IDT)" або (ДСТУ ISO 9001:2018 "Системи управління якістю. Вимоги" (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) підтверджують за результатами аудиту, проведеного органом сертифікації, відповідність предмета закупівлі характеристикам, встановленим у тендерній документації щодо процесів із забезпечення приватної безпеки та охорони. Замовник, з метою визначення найбільш відповідального та професійного виконавця послуги, встановлює зазначені вимоги, які відповідають чинному законодавству в сфері державних закупівель і в жодній мірі не мають дискримінаційного характеру.

Замовник зазначає, що відповідно до частини 6 статті 23 Закону, якщо учасник не має відповідних маркувань, протоколів випробувань чи сертифікатів і не має можливості отримати їх до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій із причин, від нього не залежних, він може подати технічний паспорт на підтвердження відповідності тим же об’єктивним критеріям. Замовник зобов’язаний розглянути технічний паспорт і визначити, чи справді він підтверджує відповідність установленим вимогам, із обґрунтуванням свого рішення.

Зі змісту цієї норми вбачається, що законодавець надав можливість у випадку відсутності в учасника документів, таких як сертифікатів відповідності чи якості, надати альтернативний документ, а саме технічний паспорт на підтвердження відповідності тим самим об’єктивним критеріям, що встановлені до відповідних документів. Можливість встановлення замовниками в тендерній документації умови надання учасниками у складі тендерної пропозиції сертифікатів відповідності чи сертифікатів якості передбачена нормами чинного законодавства та в свою чергу не є дискримінаційною і не заборонена іншими нормативно-правовими актами.

Таким чином, вказана вимога відповідає всім положенням чинного законодавства України у сфері державних закупівель. Також, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у процедурі закупівлі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідна технічна специфікація:

18. З метою підтвердження за своїми характеристиками відповідності послуг з діяльності приватних охоронних служб, які пропонує надавати учасник, вимогам, установленим у тендерній документації, відповідно до ч. 5 ст. 23 Закону України "Про публічні закупівлі" Учасник у складі пропозиції повинен надати чинні сертифікати:

- ISO 18788:2017 "Система управління щодо процесів із забезпечення приватної безпеки та охорони. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 18788:2015, IDT)";

- ДСТУ ISO 9001:2015 "Система управління якістю. Вимоги" (ISO 9001:2015, IDT)" або (ДСТУ ISO 9001:2018 "Системи управління якістю. Вимоги" (EN ISO 9001:2015, IDT;

ISO 9001:2015, IDT), що видані учаснику органами з сертифікації, надати звіти про проходження всіх необхідних аудитів, сертифікаційні угоди з органами по сертифікації.

Відповідно до абзацу другого ч. 5 ст. 23 Закону України "Про публічні закупівлі" сертифікат повинен бути виданий органом з оцінки відповідності, компетентність якого підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством (надати відповідний підтверджуючий документ щодо акредитації органу сертифікації) або іншою установою, що визначено чинним законодавством, та довідку-пояснення, в довільній формі, з посиланням на чинне законодавство України.

3.1. Щодо сертифіката ISO 18788:2017 "Система управління щодо процесів із забезпечення приватної безпеки та охорони. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 18788:2015, IDT)".

Відповідно до пункту 5.1. Розділу І Документації назва предмета закупівлі Охоронні послуги.

Враховуючи викладене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

3.2. Щодо сертифіката ДСТУ ISO 9001:2015 "Система управління якістю. Вимоги" (ISO 9001:2015, IDT)" або (ДСТУ ISO 9001:2018 "Системи управління якістю. Вимоги" (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT), звітів про проходження всіх необхідних аудитів, сертифікаційні угоди з органами по сертифікації, документа, що підтверджує акредитацію органу сертифікації, та довідки-пояснення в довільній формі з посиланням на чинне законодавство України.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати сертифікат ДСТУ ISO 9001:2015 "Система управління якістю. Вимоги" (ISO 9001:2015, IDT)" або (ДСТУ ISO 9001:2018 "Системи управління якістю. Вимоги" (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT), звіти про проходження всіх необхідних аудитів, сертифікаційні угоди з органами по сертифікації, документ, що підтверджує акредитацію органу сертифікації, та довідку-пояснення в довільній формі з посиланням на чинне законодавство України, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 4 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

Враховуючи наведене, зазначені вище вимоги Документації не узгоджуються з ліцензійними умовами, у зв'язку з чим Замовник порушив зазначені вище вимоги діючого законодавства.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати

КОМУНАЛЬНИЙ

ЗАКЛАД

ОСВІТИ

"НІКОПОЛЬСЬКИЙ

НАВЧАЛЬНО-РЕАБІЛІТАЦІЙНИЙ ЦЕНТР "НІКА" ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ:21903203) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Охоронні послуги", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2024-12-23-007635-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

скарга