Бензин А-92 (талони / скретч-карти), Дизельне паливо

Текст рішення

РІШЕННЯ

№113-р/пк-пз від 03.01.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "ІНТЕРФЕРЕНЦ СИСТЕМ" (код ЄДРПОУ:45067285) від 25 грудня 2024 № UA-2024-12-21-000853-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 27.12.2024 №20713-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що в додатку 1 Документації, Замовником встановлено вимогу щодо наявності у учасників партнерських договорів щодо користування АЗС та наявності АЗС у праві власності або оренді учасника та наявності у учасника талонів зразка учасника, а також партнерський договір який містить перелік АЗС:

"Довідку, щодо АЗС учасника, розташованих на території Бориспільської ОТГ Київської області, на яких буде здійснюватись заправка автотранспорту замовника (найбільш наближених до розташування Замовника), із зазначенням адрес АЗС та форм власності АЗС: власна(-і) або орендована(-і) АЗС):

… * якщо АЗС перебувають не у власності Учасника (оренда/суборенда) надаються копії договорів, укладених між Учасником та власником/орендарем АЗС, з оригіналом листа від власника або орендаря АЗС, щодо гарантії безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС протягом 2025 року за талонами зразка Учасника. Лист-гарантія повинен містити назву та місцезнаходження кожної АЗС та зразок копії талонів, за якими буде здійснюватися відпуск палива Замовнику.

* у разі наявності партнерських договорів щодо користування АЗС та організації здійснення відпуску пального, шляхом надання талонів, що пропонуються Учасником – надаються копії партнерських договорів, укладених між Учасником та власником або орендарем АЗС, з оригіналом листа від власника/орендаря/управителя про гарантування безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС, що зазначені у довідці відповідно до цього пункту протягом 2025 року за талонами зразка Учасника. Лист-гарантія повинен містити назву та місцезнаходження кожної АЗС та зразок копії талонів, за якими буде здійснюватися відпуск палива Замовнику. Копії партнерських договорів щодо користування АЗС, повинні бути завірені партнерами Учасника та містити перелік АЗС на яких буде здійснюватися відпуск палива з єдиним зразком талону Учасника, наданим в складі своєю пропозиції".

Скаржник зазначає щодо дискримінаційної вимоги в частині надання учасниками партнерських договорів щодо користування АЗС та наявності АЗС у праві власності учасника.

Замовником визначені вимоги в частині наявності АЗС у праві власності Учасника:

"Довідку, щодо АЗС учасника, розташованих на території Бориспільської ОТГ Київської області, на яких буде здійснюватись заправка автотранспорту замовника (найбільш наближених до розташування Замовника), із зазначенням адрес АЗС та форм власності АЗС: власна(-і) або орендована(-і) АЗС).:" А також встановлена вимога: "у разі наявності партнерських договорів щодо користування АЗС" та "Копії партнерських договорів щодо користування АЗС".

Замовник встановив обмежувальні умови в частині наявності у учасників обмеженого переліку документального підтвердження наявності у учасника можливості здійснення відпуску Товару на АЗС:

- власні/орендовані АЗС Учасника (11.Довідку, щодо АЗС учасника, розташованих на території Бориспільської ОТГ Київської області, на яких буде здійснюватись заправка автотранспорту замовника (найбільш наближених до розташування Замовника), із зазначенням адрес АЗС та форм власності АЗС: власна(-і) або орендована(-і) АЗС).:);

АБО -Партнерський договір на право САМЕ користування АЗС.

Вимагаючи від учасників наявність АЗС у праві власності/оренді/користуванні Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону, зокрема "недискримінація учасників", оскільки встановлює вимоги, за яких участь у закупівлі зможуть прийняти виключно учасники, які мають АЗС у праві користуванні.

В галузі майнового права "власник", "орендар" та "користувач" має однакові ознаки – та відносяться до видів права власності (право користування, володіння та розпорядження, які і є дискримінаційні). Тому Скаржник вимагає Замовника виключити вимогу щодо права усіх видів "права власності" (належні конкретному власнику правомочності володіння, користування та розпорядження своїм майном - ця тріада правомочностей належить у сукупності тільки власнику) та дозволити брати участь у закупівлі учасникам які здійснюють свою діяльність на умовах партнерських відносин з емітентами талонів та власниками АЗС, але такі договори не можуть підтверджувати право користування, оскільки предметом є – купівля-продаж ПММ у вигляді талонів на паливо, а не право користування матеріально-технічною базою АЗС, що є правомочністю власника на рівні з володінням і розпорядженням.

Зазначена вимога Документації є дискримінаційною, оскільки у випадку, якщо реалізація учасником пального на підставі талонів здійснюватиметься не через АЗС на праві користування, а через мережі АЗС компаній-партнерів, то вимога Документації про те, що учасник повинен мати АЗС у праві власності або з правом користування учасником фактично унеможливлюватиме виконання вимог Документації в цій частині тими учасниками, які здійснюють реалізацію палива через партнерську мережу АЗС.

Таким чином, у процедурі закупівлі зможуть взяти участь лише власники/орендарі мереж АЗС, які пропонують виключно свою мережу АЗС (так як право користування – це один із видів права власності). Учасники які не мають АЗС у праві користуванні/власності/оренді, та здійснюють свою діяльність на підставі партнерських договорів - фактично не зможуть виконати вказану вимогу Документації.

Скаржник не власник/користувач/орендар мережі БРСМ-нафта, а отже вимога щодо можливого надання патнерського договору, але при цьому такий договір повинен передбачати користування АЗС – є дискримінаційною вимогою по відношенню до Скаржника, оскільки умовами укладеного договору партнерства з мережею БРСМ-нафта є купівля-продаж ПММ у вигляді талонів на паливо, а не користування АЗС.

Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право Скаржнику здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.

Також Скаржник зазначає щодо дискримінаційної вимоги в частині здійснення відпуску за талонами зразка учасника.

Вимагаючи від учасників наявність талонів зразка Учасника - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону зокрема "недискримінація учасників", оскільки встановлює вимоги, за яких участь у закупівлі зможуть прийняти виключно учасники, які мають талони емітовані учасником.

Емітентом талонів мережі АЗС БРСМ-нафта є партнер Скаржника та власник мережі АЗС. При цьому, відповідний факт жодним чином не впливає на той факт, що при цьому Скаржник є власником талонів, які передані йому у власність на умовах партнерського договору.

Встановлення відповідної вимоги не дозволяє взяти участь у закупівлі учасникам, які не є емітентами талонів.

Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-Нафта. Партнерські договори надають право Скаржнику здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власником мережі АЗС БРСМ-Нафта, а не Скаржником, для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі буде укладено договір.

Скаржник також зазначає щодо дискримінаційної вимоги в частині наявності переліку АЗС у партнерському договорі.

Вимагаючи від учасників наявність партнерських договорів з переліком АЗС Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону.

Стаття 627 Цивільного кодексу України передбачає, що сторони є вільними в укладені договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього вищезазначеного кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Укладені між Скаржником та партнерами Договори поставки містять умови, що були визначені сторонами під час його укладання та вони в повній мірі відповідають умовам чинного законодавства України та вимогам документації Замовника, а отже мати перелік АЗС у Партнерському договорі – є дискримінаційною умовою Замовника.

Варто звернути увагу на той факт, що умова партнерського договору укладеного між Скаржником та його Партнером, не передбачено визначений перелік АЗС у Договорі, при цьому договір містить посилання на сайт з переліком АЗС зазначеної мережі: www.brsmnafta.com.

Скаржник просить вилучити з Документації вимогу щодо наявності у учасників партнерських договорів щодо користування АЗС та наявності АЗС у праві власності або оренді учасника та наявності у учасника талонів зразка учасника, а також партнерський договір, який містить перелік АЗС.

Замовник зазначає, що учасники, які здійснюють реалізацію палива через партнерську мережу АЗС також можуть приймати участь у тендері надавши Копії партнерських договорів щодо користування АЗС, повинні бути завірені партнерами Учасника та містити перелік АЗС на яких буде здійснюватися відпуск палива з єдиним зразком талону Учасника, наданим в складі своєю Пропозиції, що вказано в додатку 1 Документації, що зовсім не дискримінує учасників партнерських договорів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів для підтвердження відсутності підстав для відмови учаснику в участі у процедурі закупівлі та відхилення тендерної пропозиції учасника згідно статті 17 закону України "Про Публічні закупівлі" та кваліфікаційні критерії, вимоги та документи, які вимагаються для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям замовника:

Перелік документів для підтвердження відповідності учасника іншим вимогам Замовника.

11. Довідку, щодо АЗС учасника, розташованих на території Бориспільської ОТГ Київської області, на яких буде здійснюватись заправка автотранспорту замовника (найбільш наближених до розташування Замовника), із зазначенням адрес АЗС та форм власності АЗС: власна(-і) або орендована(-і) АЗС):

Адреса АЗС (область, місто/село, вулиця) Найменування АЗС Примітка (власна, Найменування пального, яке орендована, партнерський реалізується на АЗС договір*) * якщо АЗС перебувають не у власності Учасника (оренда/суборенда) надаються копії договорів, укладених між Учасником та власником/орендарем АЗС, з оригіналом листа від власника або орендаря АЗС, щодо гарантії безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС протягом 2025 року за талонами зразка Учасника. Лист-гарантія повинен містити назву та місцезнаходження кожної АЗС та зразок копії талонів, за якими буде здійснюватися відпуск палива Замовнику.

* у разі наявності партнерських договорів щодо користування АЗС та організації здійснення відпуску пального, шляхом надання талонів, що пропонуються Учасником – надаються копії партнерських договорів, укладених між Учасником та власником або орендарем АЗС, з оригіналом листа від власника/орендаря/управителя про гарантування безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС, що зазначені у довідці відповідно до цього пункту протягом 2025 року за талонами зразка Учасника. Лист-гарантія повинен містити назву та місцезнаходження кожної АЗС та зразок копії талонів, за якими буде здійснюватися відпуск палива Замовнику. Копії партнерських договорів щодо користування АЗС, повинні бути завірені партнерами Учасника та містити перелік АЗС на яких буде здійснюватися відпуск палива з єдиним зразком талону Учасника, наданим в складі своєю пропозиції.

* якщо Учасник є власником АЗС, в складі своєї пропозиції надаються копії документів, якими підтверджується право власності на АЗС з гарантійним листом щодо заправки автотранспорту Замовника протягом 2025 року.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають партнерські договорів щодо саме користування АЗС та зможуть надати оригінал листа від власника/орендаря/управителя про гарантування безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС, що зазначені у довідці відповідно до цього пункту протягом 2025 року за талонами зразка саме учасника та які зможуть надати копії партнерських договорів щодо саме користування АЗС, та які містять перелік АЗС на яких буде здійснюватися відпуск палива саме з єдиним зразком талону саме учасника, наданим в складі своєю Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що в п. 10 додатку 1 Документації, Замовником встановлено вимогу щодо надання інформації про методи/схеми співпраці Учасника з виробником товару:

"10. Довідку в довільній формі, яка повинна містити інформацію про виробника товару, країну походження, методи/схеми співпраці Учасника з виробником товару та екологічні показники".

Замовник встановив обмежувальні умови в частині наявності в учасників методів та схем співпраці Учасника САМЕ з виробником Товару.

Згідно з п. 4.1. розділу І Документації встановлена назва Товару: "Бензин А-92 (талони / скретч - карти), Дизельне паливо".

Вимога щодо надання у складі Пропозиції інформації про методи та схеми співпраці Учасника з виробником Товару (Бензину А-92 та Дизельного палива), – є дискримінаційною та такою, що обмежує Скаржника в праві на участь у відповідній процедурі закупівлі.

Скаржник пропонує Замовнику Товар (бензин та дизельне палива) виробником якого є ПАТ "УКРТАТНАФТА", код ЄДРПОУ 00152307, що підтверджується документами якості, які Скаржник надає у додатках до Скарги.

Скаржник не співпрацює з виробником бензину та дизельного палива (яким є ПАТ "УКРТАТНАФТА"), а має партнерські відносини з мережею АЗС БРСМ-нафта, а отже не може надати інформацію про методи/схеми співпраці Скаржника з ПАТ

"УКРТАТНАФТА".

Скаржник просить вилучити з Документації вимогу щодо надання інформації про методи/схеми співпраці Учасника з виробником товару.

Замовник на зазначене питання не надав пояснення по суті Скарги.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів для підтвердження відсутності підстав для відмови учаснику в участі у процедурі закупівлі та відхилення тендерної пропозиції учасника згідно статті 17 закону України "Про Публічні закупівлі" та кваліфікаційні критерії, вимоги та документи, які вимагаються для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям замовника:

Перелік документів для підтвердження відповідності учасника іншим вимогам Замовника.

10. Довідку в довільній формі, яка повинна містити інформацію про виробника товару, країну походження, методи/схеми співпраці Учасника з виробником товару та екологічні показники.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати довідку в довільній формі, яка буде містити методи/схеми співпраці Учасника з виробником товару, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що в додатку 1 Документації Замовник встановив вимогу, щодо надання документального підтвердження наявності права в Учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір):

"9. Документальне підтвердження наявності права в Учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони)".

Вимога щодо надання у складі Пропозиції документального підтвердження наявності права в Учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір)– є дискримінаційною та такою, що обмежує Скаржника в праві на участь.

Вимагаючи надання у складі Пропозиції документального підтвердження наявності права в Учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір) - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону, зокрема "недискримінація учасників", а також ст.

22 Закону та п. 29 Особливостей, в частині встановлення вимог до даного виду товару, які не передбачені національним стандартом.

Відповідне право власності або використання торгової марки визначене Цивільним кодексом України, документально підтверджується Ліцензійним договором.

Ліцензійний договір – це договір, за яким одна сторона (ліцензіар) надає другій стороні (ліцензіату) дозвіл на використання об'єкта права інтелектуальної власності (ліцензію) на умовах, визначених за взаємною згодою сторін з урахуванням вимог законодавства (ч. 1 ст. 1109 ЦК України).

Скаржник, як постачальник палива, не має ліцензійного договору на використання об’єктів інтелектуальної власності (торгової марки, яка зображена на АЗС та талоні на отримання палива на АЗС), проте має партнерські договори, які дозволяють йому здійснювати продаж палива (талонів) для потреб Замовників через мережі АЗС партнерів.

При цьому відповідно до положень Господарського кодексу України, кожен суб’єкт господарювання вільний у виборі способів і методів господарювання, місця ведення господарської діяльності. У стислі строки, які надані для підготовки участі у торгах, нафтотрейдери не мають змогу змінити спосіб господарювання аби виконати ці дискримінаційні вимоги, щодо наявності в учасника ліцензійного договору на використання об’єктів права використання торгових марок.

Для введення господарської діяльності з постачання палива Скаржника, відсутність права на використання торгових марок, зазначених на талонах не перешкоджає виконувати свої зобов’язання за договорами, укладеними за результатом аналогічних закупівель.

Встановлюючи відповідні вимоги Замовник обмежує конкуренцію та встановлює надмірні додаткові вимоги, які не впливають на постачання палива.

Скаржник не використовує торгові марки, які нанесені на талони, оскільки Скаржник не емітує та не виготовляє талони на пальне.

Скаржник просить вилучити з Документації вимогу, щодо надання документального підтвердження наявності права в Учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір).

Замовник на зазначене питання не надав пояснення по суті Скарги.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів для підтвердження відсутності підстав для відмови учаснику в участі у процедурі закупівлі та відхилення тендерної пропозиції учасника згідно статті 17 закону України "Про Публічні закупівлі" та кваліфікаційні критерії, вимоги та документи, які вимагаються для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям замовника:

Перелік документів для підтвердження відповідності учасника іншим вимогам Замовника.

9. Документальне підтвердження наявності права в Учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопродуктів (талони).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які підтвердять наявність права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що в додатку 3 Документації та Проєкті договору згідно з додатком 4 Замовником встановлено вимогу щодо строку дії талонів на пальне, який повинен складати не менше 12 місяців (з можливістю пролонгації) від дати їх отримання Замовником (Термін дії талонів має бути не менше 1 (одного) року):

"2. Паливо відпускається на підставі пред’явлення талонів/ паливних карток (смарт-та скретч карток) на власних або орендованих АЗС учасника-переможця торгів або на АЗС партнерів учасника-переможця та повинні бути чинні (дійсні) на території Бориспільської ОТГ Київської області, протягом терміну дії, зазначеному у видатковій накладній. Термін дії талонів має бути не менше 1 (одного) року. У разі зміни зовнішньої форми талонів протягом терміну їх дії або наявності залишку невикористаних талонів на дату закінчення терміну їх дії Постачальник здійснює обмін цих талонів без додаткової оплати Замовником на інші з відповідним номіналом та строком дії не менше тих, що підлягають обміну до повного використання талонів)." "4. Талони повинні бути номіналом 10, 20 літрів, мати термін дії не менше 12 місяців з моменту їх отримання та з обов’язково передбаченою можливістю гарантованого продовження їх терміну дії ще на 6 місяців. На підтвердження спроможності виконання даної умови учасник зобов'язаний в складі тендерної пропозиції надати гарантійний лист".

Проєкт договору згідно з додатком 4 Документації: "5.1.2. З моменту переходу права власності та до моменту фактичної виборки Товару з АЗС за талонами, Товар знаходиться на зберіганні в Продавця до повного погашення талонів. Зобов'язання Продавця щодо повернення Товару вважаються виконаними у повному обсязі з моменту отоварення талонів на АЗС Продавця (тобто кількість палива і його марка, вказані в талоні, видана Замовнику).

Термін дії талонів один рік з дата їх отримання та пролонгацією терміну дії на шість місяців".

Замовник визначає термін дії талонів який повинен складати не менше 12 місяців (з можливістю пролонгації) від дати їх отримання Замовником (Термін дії талонів має бути не менше 1 (одного) року), - що є дискримінаційним та обмежувальним по відношенню до Скаржника, оскільки містить обмеження, які не визначені національним стандартом.

Згідно з Інструкцією про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом від 20.05.2008 за № 281/171/578/155 (далі - Інструкція) – строк дії талонів – не передбачений як обов’язковий реквізит, встановлених емітентом на талоні.

Згідно з розділом І Інструкції, - ця Інструкція встановлює єдиний порядок організації та виконання робіт, пов'язаних з прийманням, транспортуванням, зберіганням, відпуском та обліком товарної нафти (далі - нафта) і нафтопродуктів.

Згідно з Інструкцією, Талон - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.

Тобто, незрозуміло яким саме стандартом Замовник визначає обов’язковість умови у випадку здійснення відпуску за талонами, строк дії таких талонів на пальне, та чим обґрунтовує та документально підтверджує законодавча можливість визначати термін таких талонів виключно не менше 12 місяців (з можливістю пролонгації) від дати їх отримання Замовником (Термін дії талонів має бути не менше 1 (одного) року).

Талони, емітовані мережею БРСМ-нафта, мають строк дії 6 місяців, при цьому такі талони повністю відповідають вимогам Інструкції та АЗС відповідної мережі здійснюють свою діяльність у відповідності до норм законодавства. Також, зазначена мережа АЗС здійснює рівноцінний обмін талонів, у випадку не здійснення отоварення за ними паливом, на такий самий строк дії, що підтверджується Партнерським договором, який Скаржник надає.

Таке визначення наведено у п. 3 Інструкції № 281. Із цього тлумачення випливає, що талони засвідчують право покупця на отримання раніше оплачених ПММ, які тимчасово зберігаються на АЗС. Відповідно до п. 17.1. Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, існують природні втрати під час транспортування, приймання, зберігання та відпуску нафти і нафтопродуктів. Природні втрати нафтопродуктів - це втрати (зменшення маси при збереженні якості у межах вимог нормативних документів), що є наслідком фізико-хімічних властивостей нафтопродуктів та впливу метеорологічних факторів.

Отже, при визначені терміну дії талонів, який повинен не менше 12 місяців (з можливістю пролонгації) від дати їх отримання Замовником (Термін дії талонів має бути не менше 1 (одного) року), Замовник має враховувати, що існують природні втрати нафтопродуктів, при довгостроковому зберіганні нафтопродуктів реальна вартість талонів на пальне значно зростає.

Скаржник може запропонувати Замовнику талони мережі БРСМ-нафта з терміном дії 6 місяців, та можливістю обміну таких талонів у випадку закінчення їх терміну дії до повного використання, чим так само може виконати вимоги п. 1.1. та п. 5.1.1., 5.1.2. Проєкту Договору:

"1.1.Продавець зобов'язується поставити та передати у власність Замовникові Товар зазначений в Специфікації, що є невід’ємною частиною Договору, а Замовник - прийняти і оплатити Товар (далі-Товар)." "5.1.1. Строк (термін) поставки (передачі) Товару: з моменту укладання Договору до 31 грудня 2025 року." "5.1.2. З моменту переходу права власності та до моменту фактичної виборки Товару з АЗС за талонами, Товар знаходиться на зберіганні в Продавця до повного погашення талонів. Зобов'язання Продавця щодо повернення Товару вважаються виконаними у повному обсязі з моменту отоварення талонів на АЗС Продавця (тобто кількість палива і його марка, вказані в талоні, видана Замовнику). КРІМ умови: Термін дії талонів один рік з дата їх отримання та пролонгацією терміну дії на шість місяців".

Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право Скаржнику здійснювати продаж талонів (скретч-карток,дозволів), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір. Зазначена мережа АЗС має впроваджений талон для відпуску палива, який має термін дії 6 місяців, з можливістю подальшого обміну у випадку закінчення строку дії, що свідчить про наявність дискримінаційної вимоги встановленої в Документації в частині строку дії талонів: не менше 12 місяців (з можливістю пролонгації) від дати їх отримання Замовником (Термін дії талонів має бути не менше 1 (одного) року).

Скаржник просить вилучити з Документації вимогу щодо строку дії талонів на пальне, який повинен складати не менше 12 місяців (з можливістю пролонгації) від дати їх отримання Замовником (Термін дії талонів має бути не менше 1 (одного) року).

Замовник на зазначене питання не надав пояснення по суті Скарги.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.5 Розділу І Документації строк поставки товарів (надання послуг, виконання робіт)- до 31.12.2025 року (або до повного виконання Сторонами своїх зобов’язань за Договором).

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики, опис предмета закупівлі Предмет закупівлі: Бензин А-92 (талони / скретч-карти), Дизельне паливо. Коди відповідних класифікаторів предмета закупівлі: за ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти.

2. Паливо відпускається на підставі пред’явлення талонів/ паливних карток (смартта скретч карток) на власних або орендованих АЗС учасника-переможця торгів або на АЗС партнерів учасника-переможця та повинні бути чинні (дійсні) на території Бориспільської ОТГ Київської області, протягом терміну дії, зазначеному у видатковій накладній. Термін дії талонів має бути не менше 1 (одного) року. У разі зміни зовнішньої форми талонів протягом терміну їх дії або наявності залишку невикористаних талонів на дату закінчення терміну їх дії Постачальник здійснює обмін цих талонів без додаткової оплати Замовником на інші з відповідним номіналом та строком дії не менше тих, що підлягають обміну до повного використання талонів).

4. Талони повинні бути номіналом 10, 20 літрів, мати термін дії не менше 12 місяців з моменту їх отримання та з обов’язково передбаченою можливістю гарантованого продовження їх терміну дії ще на 6 місяців. На підтвердження спроможності виконання даної умови учасник зобов'язаний в складі тендерної пропозиції надати гарантійний лист.

Додаток 4 Документації містить ДОГОВІР про закупівлю товарів, відповідно до якого:

5. Поставка Товару 5.1.2. З моменту переходу права власності та до моменту фактичної виборки Товару з АЗС за талонами, Товар знаходиться на зберіганні в Продавця до повного погашення талонів. Зобов'язання Продавця щодо повернення Товару вважаються виконаними у повному обсязі з моменту отоварення талонів на АЗС Продавця (тобто кількість палива і його марка, вказані в талоні, видана Замовнику). Термін дії талонів один рік з дата їх отримання та пролонгацією терміну дії на шість місяців.

Відповідно до інформації, зазначеної на веб-порталі Уповноваженого органу строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг: 31 грудня 2025.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати талони з терміном дії не менше 1 (одного) року з дата їх отримання, з обов’язково передбаченою можливістю гарантованого продовження їх терміну дії ще на 6 місяців, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, наведена умова щодо строку дії талонів суперечить строку поставки, визначеному Документацією.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що в Документації та електронних полях Замовником встановлено назву предмета закупівлі з зазначенням типу саме Бензин А-92:

Розділ І Документації: "4.1 назва предмета закупівлі: Бензин А-92 (талони / скретч - карти), Дизельне паливо" "4.4 місце, кількість, обсяг поставки товарів (надання послуг, виконання робіт) Місце поставки товарів:

АЗС переможця в межах Бориспільського ОТГ Київської обл Кількість поставки товарів:

Бензин А-92 – 7000 л., Дизельне паливо – 1000 л." В формі тендерної пропозиції згідно з додатком 2 Документації: "надаємо свою тендерну пропозицію щодо участі у закупівлі: Бензин А-92 (в талонах / скретч-картах) та Дизельне паливо, (ДК 021:2015 09130000-9 Нафта і дистиляти), згідно з умовами тендерної документації та іншими вимогами Замовника." … В додатку 3 Документації:

Найменування : Бензин А-92 (талони / скретч-карти) Вимоги шодо якості та безпеки: Бензин повинен відповідати якості, сезонності та діючим державним стандартам, технічним умовам та чинному законодавству щодо показників якості, безпеки такого виду товару.

Вимога щодо постачання Товару типу: "Бензину А-92", - є дискримінаційною та такою, що обмежує Скаржника в праві на участь.

Наразі на ринку України існує дефіцит Товару Бензин А-92, оскільки європейські нафто-переробні заводи не виробляють паливо з показником октанового числа 92, а вітчизняний виробник Товару Бензин А-92 ПАТ "УКРТАТНАФТА" у зв’язку з військовою агресією російської федерації проти України виробляє відповідний тип Товару (Бензин А92) у обмеженій кількості, не достатній для його безперешкодної наявності на ринку палива в Україні.

Такий тип Товару – Бензин А-92 наявний для реалізації на виключній мережі АЗС, що свідчить про наявність обмеження для Скаржника, а отже такий, що суперечить ст. 5 Закону та нівелює принцип конкуренції та змагальності сторін у відповідній процедурі закупівлі.

Отже, Замовником встановлено назву Товару: Бензин А-92.

Також, у п. 3 додатку 3 Документації, Замовник визначає обов’язкове місцезнаходження АЗС учасників: "3. АЗС учасника-переможця торгів або на АЗС партнерів учасника-переможця повинні знаходитись в межах Бориспільської ОТГ Київської області".

В сукупності такі вимоги Документації є такими, що суперечать ст. 5 Закону, а саме - принципу добросовісної конкуренції серед учасників та недискримінація учасників та рівне ставлення до них, оскільки Замовник, визначивши тип Товару САМЕ Бензину А-92, надає можливість взяти участь у процедурі закупівлі одній мережі АЗС, на якій такий тип товару наявний.

Для аналізу ситуації, яка склалась на ринку палива в Україні, зокрема наявності Бензину А-92 на АЗС в межах Бориспільської ОТГ, Скаржник вважає за необхідне ознайомитись з наступною інформацією:

АЗС BVS, вулиця Горбатюка, 1, Бориспіль, Київська область, 08301 - відсутній АЗС WOG, а/д Київ-Харків 34км + 700м., праворуч м, Бориспіль, Київська область, 08300 - відсутній АЗС "LPGAS", вулиця Київський шлях, 2/15, Бориспіль, Київська область, 08301відсутній КЛО, вулиця Київський шлях, 2Б, Бориспіль, Київська область, 08301-відсутній БРСМ Нафта, вулиця Київський Шлях, 2/7, місто Бориспіль, Київська область, 08301-відсутній OKKO, вулиця Степана Бандери, 1, Бориспіль, Київська область, 08300-відсутній All Energo, вулиця Володимира Момота, Бориспіль, Київська область, 08301відсутній АЗК Coral, вулиця Глибоцька, 113г, Бориспіль, Київська область, 08300-відсутній AMIC Energy, вулиця Лугова, 1, Бориспіль, Київська область, 08300 - відсутній Ukrnafta, вулиця Київський шлях, 212, Бориспіль, Київська область, 08300НАЯВНИЙ.

Тож виникає питання до Замовника, встановивши таку вимогу щодо типу Товару:

Бензину САМЕ А-92 (з октановим числом 92 одиниці) - чи має Замовник документальне підтвердження обмеження здійснення функціонування двигуна автомобільного транспорту виключно на бензині А-92 (такі дані зазначаються у Паспорті транспортного засобу).

Згідно з національними стандартами Бензин автомобільний повинен відповідати стандарту ДСТУ 7687:2015 "БЕНЗИНИ АВТОМОБІЛЬНІ ЄВРО. Технічні умови" та Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженому Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927.

Відповідно до Технічного регламенту (Додаток 1) встановлені вимоги щодо позначення автомобільного бензину:

1. Позначення автомобільних бензинів включає назву і марку бензину та містить такі групи знаків, розташовані у визначеній послідовності через дефіс:

перша група - літера А, позначення бензину для автомобільних двигунів з примусовим/іскровим запалюванням;

друга група - цифрове позначення октанового числа автомобільного бензину (80, 92, 95, 98) за дослідним методом;

третя група - символи екологічного класу: Євро3, Євро4, Євро5;

четверта група - символ визначення вмісту біоетанолу: Е0, Е5, Е7, Е10.

Приклад позначення автомобільного бензину з октановим числом 95 екологічного класу Євро4 з вмістом біоетанолу до 7 відсотків: бензин автомобільний А-95-Євро4-Е7.

3. Позначення палива може включати торгову марку (товарний знак).

Приклад позначення автомобільного бензину торгової марки “ХХХ” з октановим числом 95 екологічного класу Євро4 з вмістом біоетанолу до 10 відсотків: бензин автомобільний ХХХ А-95-Євро4-Е10.

Також, автомобільні бензини повинні відповідати вимогам, наведеним у додатку 2 до цього Технічного регламенту.

Додатком 2 до Технічного регламенту встановлені вимоги щодо характеристик автомобільного бензину.

Тобто, до Бензинів автомобільних встанволено показник октанового числа октанове число за дослідним методом для Бензину А-92:

- для Євро3 - не менше 92;

- для Євро4 - не менше 92;

- для Євро5 - не менше 92.

Октанове число - показник детонаційної стійкості бензину, що визначається шляхом порівняння характеристик горіння випробовуваного бензину та еталонних сумішей ізооктану з н-гептаном, виражений в одиницях еталонної шкали.

Отже, октанове число бензину – це показник його стійкості до детонації. Чим вище октанове число, тим довше бензин не запалюється при стисненні, тим сильніше можна його стиснути.

Тобто, вплив октанового числа в сукупності можна визначити наступним чином:

якщо октанове число нижче розрахункового, то витрата збільшиться, якщо ж вище – то не знизиться як мінімум. Якщо двигун розрахований під тип Бензину А-95-й бензин, то при роботі на Бензині А 92 – му його витрата збільшиться. Якщо ж заправити Бензин 95 -й у двигун розрахований Бензин 92 -й, то не буде ніяких переваг або змінення в роботі двигуна в гіршу сторону для його стискання.

Замовник визначає обмежувальну вимогу в частині визначення певного типу Товару "Бензин А-92" у закупівлі за предметом : "Бензин А-92 (талони / скретч - карти), Дизельне паливо" - ДК 021:2015 09130000-9 Нафта і дистиляти.

Замовником оголошено процедуру закупівлі, предметом якої є Товар – Бензини автомобільні та інші види палива, які не стосуються відповідного пункту Скарги.

Вимога в частині постачання Бензину А-92 з показником октанового числа для автомобільного бензину САМЕ 92 за дослідним методом – суперечить національним стандартам до Бензинів автомобільних.

Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ "ТД "ІФС" здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.

Зазначена мережа АЗС БРСМ-нафта не закуповує та не відпускає Бензин автомобільний А-92 (з показником октанового числа А-92).

Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автотранспорту Бензином А-95 (з показником октанового числа 95).

На виконання Технічної специфікації Документації для задоволення потреби у закупівлі Замовником Бензину А-92 (з показником октанового числа за дослідним методом:

не менше 92) у кількості 7 000 л, Скаржник планує запропонувати поставити Бензин А-95 (з показником октанового числа за дослідним методом: не менше 95), що підтверджується наступними документами якості, які відповідають вимогам затверджених національних стандартів (Технічного регламенту та ДСТУ 7687:2015 до Бензинів автомобільних):

- Паспорт якості до Бензину автомобільного А-95 (з показником октанового числа за дослідним методом: 95,3).

- Сертифікат відповідності Бензину автомобільного А-95.

Замовником встановлено посилання вимогами Технічної специфікації до типу Товару – Бензину автомобільного виключно з показником октанового числа за дослідним методом – "92".

Скаржник може запропонувати постачання Бензину А-95, який відповідає ДСТУ 7687:2015 "Бензини автомобільні Євро. Технічні умови" та Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженому Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 року № 927, при цьому такий Бензин А-95 не містить показника октанового числа САМЕ "92", а має показник "не менше 92" – "95,2", а отже більше ніж встановлено Замовником та на відповідність умовам Технічного регламенту.

Скаржник зазначає, що, визначивши Тип Товару САМЕ Бензин А-92 (з показником октанового числа 92 одиниці), з урахуванням вимоги щодо місцезнаходження АЗС ("3. АЗС учасника-переможця торгів або на АЗС партнерів учасника-переможця повинні знаходитись в межах Бориспільської ОТГ Київської області."), в сукупності не дотримано принципу ст. 5 Закону, а саме - принципу добросовісної конкуренції серед учасників, недискримінація учасників та рівне ставлення до них, оскільки надає можливість взяти участь у процедурі закупівлі одній мережі АЗС, на якій такий тип товару наявний.

Скаржник просить вилучити із Документації назву предмету закупівлі з зазначенням ТИПУ саме Бензин А-92 (та встановити назву "Бензини автомобільні" у кількості згідно тендерної документації, на виконання вимог національного стандарту ДСТУ 7687:2015 БЕНЗИНИ АВТОМОБІЛЬНІ ЄВРО. Технічні умови).

Замовник зазначає, що згідно з наказом НУТЗ України № 23 від 21.01.2020, для автомобілів марки ЗІЛ та ГАЗ встановлено використання норми витрат палива А-92. Згідно з інструкцією по експлуатації автомобіля ЗІЛ-131 від 1975 року заводом виробником рекомендується використання бензину марки А-76. (фото додається).

Також згідно з довідником (фото додається) для автомобілів ГАЗ-52 та ГАЗ53 передбачено використання бензину марки А-76. Оскільки бензин марки А-76 відсутній на ринку палива в Україні, тому доводиться використовувати бензин з найнижчим октановим числом (А-92), як для дефорсованих (ЄВРО-0) двигунів радянського виробництва, що не передбачають використання високооктанового палива.

Зазначена мережа АЗС БРСМ-нафта (Скаржника) не закуповує та не відпускає бензин А-92 (з показником октанового числа А-92), що зазначено в його скарзі. Також Скаржник надає АЗС в межах Бориспільської ОТГ Київської області де зазначає наявність бензину А-92 тільки в одній АЗС Укрнафта, що не відповідає дійсності. Бензин А-92 продає АЗС BVS, АЗС КЛО, АЗС Укрнафта.

Місцева пожежна охорона в своїй діяльності використовує бензо-генератори та бензинові мотопомпи, в інструкції експлуатації до яких заводом виробником рекомендується використання бензину марки А-92 (фото додається).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.1 Розділу І Документації назва предмета закупівлі -Бензин А-92 (талони / скретч - карти), Дизельне паливо.

Відповідно до пункту 4.4 місце, кількість, обсяг поставки товарів (надання послуг, виконання робіт) Місце поставки товарів:

АЗС переможця в межах Бориспільського ОТГ Київської обл Кількість поставки товарів:

Бензин А-92 – 7000 л., Дизельне паливо – 1000 л.

Розділу І Документації Додаток 2 Документації містить форму "ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ", відповідно до якої:

Ми, __________________________________________________________________________, (найменування Учасника процедури закупівлі) надаємо свою тендерну пропозицію щодо участі у закупівлі: Бензин А-92 (в талонах / скретч-картах) та Дизельне паливо, (ДК 021:2015 09130000-9 Нафта і дистиляти), згідно з умовами тендерної документації та іншими вимогами Замовника.

Вивчивши тендерну документацію та інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики, на виконання зазначеного вище, ми уповноважені на підписання Договору. Маємо можливість та погоджуємося виконати вимоги Замовника та Договору про закупівлю на загальну вартість тендерної пропозиції (з ПДВ1):

Найменування:

Бензин А-92 (талони / скретч-карти) Дизельне паливо Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики, опис предмета закупівлі Предмет закупівлі: Бензин А-92 (талони / скретч-карти), Дизельне паливо. Коди відповідних класифікаторів предмета закупівлі: за ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти.

Найменування: Бензин А-92 (талони / скретч-карти) Вимоги шодо якості та безпеки: Бензин повинен відповідати якості, сезонності та діючим державним стандартам, технічним умовам та чинному законодавству щодо показників якості, безпеки такого виду товару.

3. АЗС учасника-переможця торгів або на АЗС партнерів учасника-переможця повинні знаходитись в межах Бориспільської ОТГ Київської області.

Відповідно до пункту 24 Особливостей Замовник самостійно та безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднює в електронній системі закупівель відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11 червня 2020 р. № 1082, та цих особливостей оголошення про проведення відкритих торгів та тендерну документацію на закупівлю товарів, послуг не пізніше ніж за сім днів, на закупівлю робіт не пізніше ніж за 14 днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.

Відповідно до розділу І "Загальні положення" Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 708 "Про затвердження Порядку визначення предмета закупівлі" та Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається Замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати МІСЦЕВУ ПОЖЕЖНУ ОХОРОНУ БОРИСПІЛЬСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ:44364006) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Бензин А-92 (талони / скретч-карти), Дизельне паливо", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-12-21000853-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на умови тендерної документації