Бензин А-95 (талони), Бензин А–92 (талони), Дизельне паливо (талони)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№20759-р/пк-пз від 27.12.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" (код ЄДРПОУ:

43012009) від 19 грудня 2024 № UA-2024-12-16-005714-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 23.12.2024 №20386 -р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до умов пункту 13 додатку 1 Документації, учасники мають надати, зокрема, "заповнену таблицю щодо відповідності з посиланням на відповідні розділи, та/або сторінку(и) технічного документа виробника".

Згідно з вимогами пункту 18 Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927 (далі – Технічний регламент), виробник або уповноважений представник розробляє технічну документацію, яка повинна містити інформацію про виробництво і застосування палив і за якою можливо оцінити відповідність палив вимогам цього Технічного регламенту.

При цьому, відповідно до вимог пункту 21 Технічного регламенту, виробник або уповноважений представник зберігає технічну документацію та декларацію про відповідність протягом 10 років після виготовлення останньої партії палива і надає їх для перевірки відповідним органам державного ринкового нагляду в установлених законодавством випадках.

Технічний регламент, а також інші законодавчі акти, які регулюють сферу роздрібної торгівлі нафтопродуктами і його обігу на ринку, не встановлюють обов’язку виробника, який розробив технічну документацію, надавати її іншім особам, крім відповідних органів державного ринкового нагляду, в тому числі, розповсюджувачам палива (в т.ч., ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ").

В наслідок цього, ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" не має законних підстав вимагати від виробника (АТ "УКРТАТНАФТА") надання технічної документації, в наслідок чого не має можливості ознайомитися з її змістом, та як наслідок, не має можливості заповнити таблицю щодо відповідності товару з посиланням на відповідні розділи, та/або сторінку(и)

ТЕХНІЧНОГО ДОКУМЕНТА ВИРОБНИКА.

При цьому, поставку бензинів автомобільних та дизельного палива, які є предметом закупівлі, ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" здійснює на підставі договорів про партнерство та поставку, укладених з ПАТ "УКРНАФТА" (зокрема, за Договором від 31.10.2024 № 24/02/4635-МТР), яке, в свою чергу, має відповідні договірні відносини з виробником – АТ "УКРТАТНАФТА". Під час участі ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" у публічних закупівлях, якість та відповідність бензинів автомобільних та дизельного палива вимогам Технічного регламенту а також відповідним державним стандартам підтверджується у спосіб, встановлений Технічним регламентом – шляхом надання документів про якість (зокрема, паспортів якості). Не зважаючи на це, Пропозиція, яка буде подана ТОВ "УКРНАФТАПОСТАЧ", та яка не міститиме "заповненої таблиці щодо відповідності з посиланням на відповідні розділи, та/або сторінку(и) технічного документа виробника", не відповідатиме умовам Документації, та буде відхилена Замовником.

Замовник зазначає, що ним було виключено пункт 13 додатку 1 Документації.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Інформація про додаткові умови, необхідні для прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю, у формі перелічених нижче документів:

13. Підписані учасником торгів та завірені печаткою (в разі її використання) технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, таблиці відповідності та вимоги, зазначені у додатку 3 тендерної документації, заповнену таблицю щодо відповідності з посиланням на відповідні розділи, та/або сторінку(и) технічного документа виробника.

У разі надання еквіваленту, Учасник повинен надати у складі своєї тендерної пропозиції порівняльну таблицю із зазначенням найменування та технічних характеристик запропонованого еквіваленту.

Відповідно до інформації, що міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 20.12.2024 оприлюднена Документація зі змінами, у якій виключено оскаржувану Скаржником вимогу в цій частині.

Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до умов пункту 21 додатку 1 Документації, учасники повинні надати "Документи, які підтверджують стосунки із виробником (дилерський договір, або сертифікат дистриб’ютора (дилера), або лист про представництво його інтересів, або подібний документ, в якому обов’язково зазначаються стосунки виробника з учасником). Зазначені документи повинні бути дійсними на весь термін постачання продукції та обов’язково містити гарантії виробника щодо якості продукції".

Поставку бензинів автомобільних та дизельного палива, які є предметом закупівлі, Скаржник здійснює на підставі договорів про партнерство та поставку, укладених з ПАТ "УКРНАФТА" (зокрема, за Договором від 31.10.2024 № 24/02/4635-МТР), яке, в свою чергу, має відповідні договірні відносини з виробником – АТ "УКРТАТНАФТА".

Встановлюючи таку умову у Документації, Замовник безпідставно обмежує право участі у закупівлі розповсюджувачів – посередників (в т.ч. Скаржника), які не зобов’язані мати безпосередніх відносин з виробником, підтверджених документально.

Крім того, відповідно до вимог пункту 29 Особливостей. у разі здійснення закупівель, в тому числі, бензину, дизельного пального, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

При цьому, вимоги до бензинів та дизельного палива, які є предметом закупівлі, встановлені Технічним регламентом.

Зазначений Технічний регламент не містить вимог, які б зобов’язували розповсюджувачів палива (в т.ч. Скаржника) мати стосунки з виробником та, відповідно, не встановлює вимог щодо наявності укладеного між ними дилерського договору, або сертифікату дистриб’ютора (дилера), або листа про представництво його інтересів, або подібного документу, в якому обов’язково зазначаються стосунки виробника з учасником (розповсюджувачем), а також не містить вимог щодо надання таких документів користувачу (замовникам).

За таких умов, Пропозиція, яка буде подана Скаржником не відповідатиме умовам Документації, та буде відхилена Замовником.

Замовник зазначає, що ним було виключено пункт 21 додатку 1 Документації.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Інформація про додаткові умови, необхідні для прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю, у формі перелічених нижче документів:

21. Документи, які підтверджують стосунки із виробником (дилерський договір, або сертифікат дистриб’ютора (дилера), або лист про представництво його інтересів, або подібний документ, в якому обов’язково зазначаються стосунки виробника з учасником).

Зазначені документи повинні бути дійсними на весь термін постачання продукції та обов’язково містити гарантії виробника щодо якості продукції.

Відповідно до інформації, що міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 20.12.2024 оприлюднена Документація зі змінами, у якій виключено оскаржувану Скаржником вимогу в цій частині.

Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до умов пункту 25 додатку 1 Документації, "у складі пропозиції учасник повинен надати довідку, в якої зазначено адресу розташування АЗС постачальника (учасника) в межах міста Златопіль, Харківської області (ВЛАСНУ АБО ОРЕНДОВАНУ), надати згоду від контрагента за партнерським договором.

Вбачається, що згідно з цією умовою Замовник допускатиме для участі у закупівлі учасників, які є власниками запропонованих АЗС, та/або є орендарями запропонованих АЗС.

Зазначений пункт Документації не передбачає можливості участі у закупівлі учасників, які не є власниками та/або орендарями запропонованих АЗС, однак залучають АЗС на підставі договорів іншого правового характеру, зокрема, партнерських договорів, договорів поставки тощо.

Законодавство, яке регулює сферу роздрібної торгівлі нафтопродуктами і його обігу на ринку, зокрема, Правила роздрібної торгівлі нафтопродуктами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.1997 № 1442, а також Технічний регламент щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927, не вимагає обов’язкової наявності у розповсюджувачів палива (в т.ч. Скаржника), АЗС саме у власності та/або в оренді.

Скаржник має, зокрема, договір про партнерство та поставку від 31.10.2024 № 24/02/4635-МТР, укладений з ПАТ "УКРНАФТА". Відповідно до умов зазначеного договору, Скаржник не отримує у власність або в оренду АЗС, однак отримує можливість здійснювати заправку автомобільного транспорту (на підставі паливних талонів) на АЗС, перелік яких наведено у додатку 1 до зазначеного Договору. Зазначений договір є чинним та укладеним з дотриманням вимог Цивільного, Господарського кодексів, а також інших законодавчих актів України. Не зважаючи на це, вказаний договір не відповідає оскаржуваним протиправним вимогам Документації.

Замовник зазначає, що ним було викладено в такій редакції пункт 25 додаток 1 Документації.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Інформація про додаткові умови, необхідні для прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю, у формі перелічених нижче документів:

25. Учасник повинен здійснювати відпуск нафтопродуктів через стаціонарну мережу, що призначена для заправки транспортних засобів, відповідно до Інструкцією про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, що затверджена міжвідомчим наказом від 20.05.2008р. № 281/171/578/155.

АЗС Постачальника (учасника) має бути розташовані виключно в межах міста Златопіль, Харківської області (у складі пропозиції учасник повинен надати довідку, в якої зазначено адресу розташування АЗС постачальника (учасника) в межах міста Златопіль, Харківської області (власну або орендовану), надати згоду від контрагента за партнерським договором.

Якщо учасник не є емітентом талонів, що ним пропонуються, для поставки і отримання Замовником нафтопродуктів, надається довідка у довільній формі, що містить інформацію (повне найменування, ідентифікаційний код юридичної особи, місцезнаходження, контактний телефон) про емітента талонів, на пальне, а також копія документа (договору чи іншого правочину), укладеного між Учасником та емітентом цих довірчих документів, що свідчить про право Учасника на їх використання при здійснені діяльності з реалізації нафтопродуктів через АЗС.

Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 20.12.2024 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції, зокрема:

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Інформація про додаткові умови, необхідні для прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю, у формі перелічених нижче документів:

23. Учасник повинен здійснювати відпуск нафтопродуктів через стаціонарну мережу, що призначена для заправки транспортних засобів, відповідно до Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, що затверджена міжвідомчим наказом від 20.05.2008р. № 281/171/578/155.

АЗС Постачальника (учасника) має бути розташовані виключно в межах міста Златопіль, Харківської області (у складі пропозиції учасник повинен надати довідку, в якої зазначено адресу розташування АЗС постачальника (учасника) в межах міста Златопіль, Харківської області (власну, орендовану, або на підставі договорів іншого правового характеру, зокрема партнерських договорів, договорів поставки, тощо) Якщо учасник не є емітентом талонів, що ним пропонуються, для поставки і отримання Замовником нафтопродуктів, надається довідка у довільній формі, що містить інформацію (повне найменування, ідентифікаційний код юридичної особи, місцезнаходження, контактний телефон) про емітента талонів, на пальне, а також копія документа (договору чи іншого правочину), укладеного між Учасником та емітентом цих довірчих документів, що свідчить про право Учасника на їх використання при здійснені діяльності з реалізації нафтопродуктів через АЗС.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- договір про партнерство та поставку від 31.10.2024 №24/02/4635-МТР, укладений з ПУБЛІЧНИМ АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ "УКРНАФТА", відповідно до якого:

2. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

2.1. В порядку та на умовах, визначених даним Договором, ПОСТАЧАЛЬНИК зобов'язується поставляти Товар, а ПОКУПЕЦЬ зобов'язується приймати Товар та повністю оплачувати його вартість. Передача Товару ПОСТАЧАЛЬНИКОМ здійснюється шляхом його відпуску через мережу АЗС, визначену у п. 1.1 даного Договору, по факту пред'явлення ПОКУПЦЕМ (фактичним держателем) дійсних бланків-дозволу.

2.2. Передача (відпуск) Товарів ПОКУПЦЮ (фактичному держателю бланкудозволу) здійснюється на підставі пред'явленого дійсного бланка-дозволу оператору АЗС, перелік яких визначено у п. 1.1 даного Договору, та шляхом заправки вказаного останнім автотранспортного засобу. Зміна переліку АЗС здійснюється або шляхом викладення Додатку №1 в новій редакції та підписання Сторонами, або шляхом письмового погодження однією Стороною офіційного письмового повідомлення іншої Сторони про необхідність зміни переліку АЗС. У випадку ініціювання Стороною зміни переліку АЗС, в такому письмовому повідомленні мають бути зазначені дата зміни та повна адреса (місцезнаходження) АЗС.

Враховуючи викладене, зокрема, зміни до Документації в частині можливості залучення АЗС на підставі договорів іншого правового характеру, зокрема партнерських договорів, договорів поставки тощо, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, наявні підстави для припинення розгляду Скарги.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявні підстави для припинення розгляду Скарги.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Припинити розгляд скарги товариства з обмеженою відповідальністю "УКРНАФТАПОСТАЧ" (код ЄДРПОУ: 43012009) від 19 грудня 2024 № UA-2024-12-16-005714-a.a1.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на неправомірні умови тендерної документації