Текст рішення
РІШЕННЯ
№20508-р/пк-пз від 24.12.2024
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "КОМСІТІ" (код ЄДРПОУ: 40131916) від 13 грудня 2024 № UA-2024-12-11-018049-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника відмінити Процедуру закупівлі.
Рішенням Комісія від 11.05.2023 № 6328-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа від 15.05.2023 надав пояснень по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що відповідно до ст. 144 Конституції України органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов’язковими до виконання на відповідній території. Положенням частин 1,3 ст. 73 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" встановлено, що акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов’язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об’єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.
Частиною п'ятою статті 33 Закону України "Про управління відходами" визначено, що виконавцем послуги з управління відходами є суб’єкт господарювання, який здійснює збирання та перевезення побутових відходів у встановленому законодавством порядку.
Частиною третьою статті 33 Закону України "Про управління відходами" визначено, що суб’єкти господарювання, які здійснюють збирання та перевезення побутових відходів, визначаються органами місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Орган місцевого самоврядування на конкурсних засадах визначає виконавця послуг з перевезення побутових відходів з певної території населеного пункту.
Вимогами до статтей 7, 25 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" передбачено обов’язок споживачів укласти договір про поводження з побутовими відходами з особою, визначеною у встановленому законодавством порядку.
Згідно із пунктами 3-5 Правил надання послуг з поводження з побутовими відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 10.12.2008 № 1070, послуги з поводження з побутовими відходами надаються суб'єктом господарювання, визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах в установленому законодавством порядку виконавцем послуг з вивезення побутових відходів.
Договір про надання послуг укладається між споживачем та виконавцем послуг з вивезення побутових відходів.
Рішенням виконавчого комітету Новомосковської міської ради № 435/0/6-20 від 11.08.2020 "Про визначення виконавця послуг з вивезення твердих побутових відходів на території міста Новомосковськ" ТОВ "КОМСІТІ" визначено переможцем конкурсу та визначено виконавцем послуг з вивезення твердих побутових відходів на території міста Новомосковськ строком на 5 (п’ять) років з 01.09.2020р. по 31.08.2025.
На підставі п. 4 вищезазначеного Рішення № 435/0/6-20 від 11.08.2020 між ТОВ "КОМСІТІ" та Виконавчим комітетом Новомосковської міської ради укладено Договір на надання послуг з вивезення побутових відходів на території міста Новомосковськ, який діє з 14.08.2020р. та є чинним по теперішній час.
Таким чином, у територіальних межах міста Новомосковськ органом місцевого самоврядування визначено єдиного виконавця послуг з вивезення твердих побутових відходів терміном на 5 років, починаючи з 01.09.2020.
Відповідно до ст. 28 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" до повноважень органів місцевого самоврядування у сфері житлово-комунальних послуг належить встановлення цін/тарифів на комунальні послуги відповідно до закону.
Таким чином, послуга з управління побутовими відходами має надаватися виключно за тарифами, які встановлені органами місцевого самоврядування.
Рішенням виконавчого комітету Новомосковської міської ради № 475/0/6-24 від 28.06.2024 "Про встановлення тарифів ТОВ "КОМСІТІ" на послуги із збирання та перевезення побутових відходів на території м. Новомосковська" встановлено тарифи на послуги із збирання та перевезення побутових відходів, які надає ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "КОМСІТІ" (далі -ТОВ "КОМСІТІ") на території м. Новомосковськ.
Наразі, тариф на послуги із збирання та перевезення побутових відходів виконавчим комітетом Новомосковської міської ради встановлено лише особі, яка визначена органом місцевого самоврядування виконавцем послуг з вивезення твердих побутових відходів ТОВ "КОМСІТІ".
Антимонопольним комітетом України у рекомендаціях від 05.12.2019 № 66-рк "Про здійснення заходів, спрямованих на розвиток конкуренції, запобігання порушенням законодавства про захист економічної конкуренції" визначено, що за результатами ґрунтовного дослідження ринків послуг з вивезення побутових відходів, проведеного протягом 2019 було встановлено, що за результатами дослідження ринків послуг з вивезення побутових відходів можна констатувати наявність конкуренції на етапі проведення конкурсів органами місцевого самоврядування з визначення виконавців послуг з вивезення побутових відходів. При цьому нормативно-правовими актами у сфері поводження з побутовими відходами передбачено, що термін діяльності на цьому ринку монопольно здійснюватиме суб’єкт господарювання, який на конкурсних засадах здобув переваги в боротьбі внаслідок запропонованих кращих умов надання послуг та меншої ціни порівняно з конкурентами, що визначено органами місцевого самоврядування.
Отже у Замовника немає підстав для застосування конкурсної процедури закупівлі, такої як "процедура відкриті торги з особливостями" за Законом для відбору постачальників послуг з поводження з побутовими відходами на певній території, адже законне право проводити і визначати переможця конкурсного відбору суб’єктів господарювання, які здійснюють збирання та перевезення побутових відходів, відведено органам місцевого самоврядування.
Також проведення відкритих торгів із закупівлі послуг з поводження з побутовими відходами призводить до порушення прав та законних інтересів Скаржника, оскільки процедура відкритих торгів передбачає покрокове зниження запропонованої учасниками вартості послуг, які є предметом закупівлі, що для Скаржника є неможливим, у зв’язку із затвердженням Виконавчим комітетом Новомосковської міської ради тарифів на послуги з поводження з побутовими відходами для виконавця послуг-ТОВ "КОМСІТІ" (Скаржник).
Відповідно до абзацу першого пункту 3 Особливостей, Замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі", проводять закупівлі відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі" з урахуванням цих Особливостей.
Відповідно до підпункту 5 пункту 13 Особливостей, придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис.
гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис.
гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн гривень, може здійснюватися без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання в одному з таких випадків:
предмет закупівлі полягає у створенні або придбанні витвору мистецтва або художнього виконання;
укладення договору про закупівлю з переможцем архітектурного або мистецького конкурсу;
відсутність конкуренції з технічних причин, яка повніша бути документально підтверджена замовником;
необхідність захисту прав інтелектуальної власності; - укладення договору про закупівлю з постачальником “останньої надії” або з постачальником універсальної послуги на постачання електричної енергії або природного газу.
За результатами закупівлі, здійсненої відповідно до цього пункту, замовники оприлюднюють в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, відповідно до пункту 38 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про публічні закупівлі".
Відповідно до пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі:
1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;
2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;
3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;
4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.
На підтвердження доводів Скаржника свідчить Постанова Верховного суду України від 18.04.2023р. у справі № 640/3604/21 (повний текст постанови за посиланням https://reyestr.court.gov.Ua/Review/l 10290470).
Замовник зазначає посилаючись на вимогу пункту 13 Особливостей ,зазначає, що у разі, якщо учасники подають дві та більше тендерних пропозицій, торги є конкурентними.
Документально підтвердити саме відсутність конкуренції можна у випадку, коли учасник є у зведеному переліку природних монополій або якщо жодним учасником не буде подано тендерну пропозицію до процедури закупівлі відкриті торги з особливостями, або інші випадки, передбачені діючим законодавством.
ТОВ "КОМСІТІ" код ЄДРПОУ 40131916 відсутнє у зведеному переліку суб’єктів природних щодо виду господарської діяльності, що провадиться суб’єктом господарювання: послуги з поводження/управління з побутовими відходами на території м.
Новомосковськ Дніпропетровської області. Крім того, діючим законодавством не заборонено проводити конкурентну процедуру закупівлі з придбання замовниками комунальних послуг.
Таким чином, Замовник вважає правомірним застосування Процедури закупівлі.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі:
1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;
2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;
3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;
4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили;
5) подання для участі у відкритих торгах, передбачених абзацом другим пункту 25 цих особливостей, менше двох тендерних пропозицій.
Скаржник не довів та документально не підтвердив наявність підстав для відміни Процедури закупівлі.
Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, відсутні підстави для задоволення Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Відмовити товариству з обмеженою відповідальністю "КОМСІТІ" (код ЄДРПОУ:
40131916) у задоволенні його скарги від 13 грудня 2024 № UA-2024-12-11-018049-a.c1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга на неправомірне обрання та застосування процедури закупівлі
Неправомірне обрання та застосування процедури закупівлі · Неправомірний вибір процедури
Вимога: Відмінити закупівлю. Зобов’язати Замовника відмінити Процедуру закупівлі відкриті торги з особливостями Послуги з поводження з побутовими відходами ДК 021:2015 90510000-5 «Утилізація/видалення сміття та поводження зі сміттям»
Відповідно до ст. 144 Конституції України органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов’язковими до виконання на відповідній території. Положенням частин 1, 3 ст. 73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» встановлено, що акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов’язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об’єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.
Частиною 5 статті 33 Закону України «Про управління відходами» визначено, що виконавцем послуги з управління відходами є суб’єкт господарювання, який здійснює збирання та перевезення побутових відходів у встановленому законодавством порядку.
Частиною 3 статті 33 Закону України «Про управління відходами» визначено, що суб’єкти господарювання, які здійснюють збирання та перевезення побутових відходів, визначаються органами місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Орган місцевого самоврядування на конкурсних засадах визначає виконавця послуг з перевезення побутових відходів з певної території населеного пункту.
Вимогами ст.ст. 7, 25 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» передбачено обов’язок споживачів укласти договір про поводження з побутовими відходами з особою, визначеною у встановленому законодавством порядку.
Згідно із пунктами 3-5 Правил надання послуг з поводження з побутовими відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 10.12.2008 № 1070, послуги з поводження з побутовими відходами надаються суб`єктом господарювання, визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах в установленому законодавством порядку виконавцем послуг з вивезення побутових відходів.
Договір про надання послуг укладається між споживачем та виконавцем послуг з вивезення побутових відходів.
Рішенням виконавчого комітету Новомосковської міської ради № 435/0/6-20 від 11.08.2020р. «Про визначення виконавця послуг з вивезення твердих побутових відходів на території міста Новомосковськ» ТОВ «КОМСІТІ» визначено переможцем конкурсу та визначено виконавцем послуг з вивезення твердих побутових відходів на території міста Новомосковськ строком на 5 (п’ять) років з 01.09.2020р. по 31.08.2025р.
На підставі п. 4 вищезазначеного Рішення № 435/0/6-20 від 11.08.2020р. між ТОВ «КОМСІТІ» та Виконавчим комітетом Новомосковської міської ради укладено Договір на надання послуг з вивезення побутових відходів на території міста Новомосковськ, який діє з 14.08.2020р. та є чинним по теперішній час.
Таким чином, у територіальних межах міста Новомосковськ органом місцевого самоврядування визначено єдиного виконавця послуг з вивезення твердих побутових відходів терміном на 5 років, починаючи з 01.09.2020р.
Відповідно до ст. 28 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» до повноважень органів місцевого самоврядування у сфері житлово-комунальних послуг належить встановлення цін/тарифів на комунальні послуги відповідно до закону.
Таким чином, послуга з управління побутовими відходами має надаватися виключно за тарифами, які встановлені органами місцевого самоврядування.
Рішенням виконавчого комітету Новомосковської міської ради № 475/0/6-24 від 28.06.2024р. «Про встановлення тарифів ТОВ «КОМСІТІ» на послуги із збирання та перевезення побутових відходів на території м. Новомосковська» встановлено тарифи на послуги із збирання та перевезення побутових відходів, які надає ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «КОМСІТІ» (далі -ТОВ «КОМСІТІ») на території м. Новомосковськ.
Наразі, тариф на послуги із збирання та перевезення побутових відходів виконавчим комітетом Новомосковської міської ради встановлено лише особі, яка визначена органом місцевого самоврядування виконавцем послуг з вивезення твердих побутових відходів – ТОВ «КОМСІТІ».
Антимонопольним комітетом України у рекомендаціях від 05.12.2019 № 66-рк «Про здійснення заходів, спрямованих на розвиток конкуренції, запобігання порушенням законодавства про захист економічної конкуренції» визначено, що за результатами ґрунтовного дослідження ринків послуг з вивезення побутових відходів, проведеного протягом 2019 було встановлено, що за результатами дослідження ринків послуг з вивезення побутових відходів можна констатувати наявність конкуренції на етапі проведення конкурсів органами місцевого самоврядування з визначення виконавців послуг з вивезення побутових відходів. При цьому нормативно-правовими актами у сфері поводження з побутовими відходами передбачено, що термін діяльності на цьому ринку монопольно здійснюватиме суб’єкт господарювання, який на конкурсних засадах здобув переваги в боротьбі внаслідок запропонованих кращих умов надання послуг та меншої ціни порівняно з конкурентами, що визначено органами місцевого самоврядування.
Отже у Замовника немає підстав для застосування конкурсної процедури закупівлі, такої як «процедура відкриті торги з особливостями» за Законом України «Про публічні закупівлі» для відбору постачальників послуг з поводження з побутовими відходами на певній території, адже законне право проводити і визначати переможця конкурсного відбору суб’єктів господарювання, які здійснюють збирання та перевезення побутових відходів, відведено органам місцевого самоврядування.
Також проведення відкритих торгів із закупівлі послуг з поводження з побутовими відходами призводить до порушення прав та законних інтересів Скаржника, оскільки процедура відкритих торгів передбачає покрокове зниження запропонованої учасниками вартості послуг, які є предметом закупівлі, що для Скаржника є неможливим, у зв’язку із затвердженням Виконавчим комітетом Новомосковської міської ради тарифів на послуги з поводження з побутовими відходами для виконавця послуг – ТОВ «КОМСІТІ» (Скаржник).
Відповідно до пункту 37 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону України “Про публічні закупівлі” на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування Кабінетом Міністрів України затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 року №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі- Особливості).
Відповідно до абзацу першого пункту 3 Особливостей, Замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі», проводять закупівлі відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням цих Особливостей.
Відповідно до підпункту 5 пункту 13 Особливостей, придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн гривень, може здійснюватися без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання в одному з таких випадків:
- предмет закупівлі полягає у створенні або придбанні витвору мистецтва або художнього виконання;
- укладення договору про закупівлю з переможцем архітектурного або мистецького конкурсу;
- відсутність конкуренції з технічних причин, яка повинна бути документально підтверджена замовником;
- необхідність захисту прав інтелектуальної власності; - укладення договору про закупівлю з постачальником “останньої надії” або з постачальником універсальної послуги на постачання електричної енергії або природного газу.
За результатами закупівлі, здійсненої відповідно до цього пункту, замовники оприлюднюють в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, відповідно до пункту 38 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону України «Про публічні закупівлі».
Відповідно до пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі:
1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;
2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;
3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;
4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.
Враховуючи вищенаведене, Замовником були порушені, насамперед, законодавство України у сфері публічних закупівель, а саме пп. 5 п. 13 Особливостей, пп. 2 п. 50 Особливостей, а також ст. 144 Конституції України, частини 3, 5 статті 33 Закону України «Про управління відходами», ст.ст. 7, 25 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», пункти 3-5 Правил надання послуг з поводження з побутовими відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 10.12.2008 № 1070.
На підтвердження доводів Скаржника свідчить Постанова Верховного суду України від 18.04.2023р. у справі № 640/3604/21 (повний текст постанови за посиланням https://reyestr.court.gov.ua/Review/110290470).