Текст рішення
РІШЕННЯ
№20593-р/пк-пз від 25.12.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЗБУТ-ЕНЕРГО ПЛЮС" (код ЄДРПОУ 43709245) від 16 грудня 2024 № UA-2024-12-02-017086-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.
Рішенням Комісії від 18.12.2024 №20123-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:
1) 2) Скаржник товариство з обмеженою відповідальністю "ЖИТОМИРСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ" (надалі – ТОВ "ЖИТОМИРСЬКА
ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ")
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 10.12.2024.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Пропозицію Скаржника відхилено Замовником;
статус Пропозиції ТОВ "ЖИТОМИРСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ" – "Очікує рішення".
Інформація про відхилення Пропозиції Скаржника оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу 13.12.2024.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відхилення його Пропозиції.
У зв'язку з наведеним були розглянуті підстави для відхилення Пропозиції Скаржника та встановлено наступне.
Відповідно до протоколу від 13.12.2024 №19 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне:
"Абзацом 4 підпункту 1.1 пункту 1 розділу III "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" тендерної документації вимагалося надання учасниками закупівлі у складі тендерної пропозиції "Інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі", а також інших документів вимог згідно з Додатком 3 до тендерної документації.
Абзацом 16 пункту 2 розділу III "Якісні характеристики предмету закупівлі" Додатку 3 до тендерної документації вимагалося надання копії заповненої форми згідно додатку 8 до Порядку забезпечення стандартів якості електропостачання та надання компенсацій споживачам за їх недотримання з інформацією щодо дотримання загальних та гарантованих стандартів якості електропостачання за 2023р. наданого до НКРЕКП.
підписану уповноваженою особою Учасника. Учасник ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЗБУТ-ЕНЕРГО ПЛЮС" не надав в складі тендерної пропозиції копію вищезазначеного документа.
… Проте, абзацом 2 підпункту 2 пункту 44 Особливостей визначено, що замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей".
Скаржник зазначає, що у додатку № 8 вказаної постанови заповнюється інформація щодо діяльності кол-центрів, а також (дослівно) "сума компенсацій, виплачена споживачам у звітному періоді, тис. грн".
Тобто вказана форма заповнюється та подається до НКРЕКП у випадку наявності у постачальника підстав та випадків саме виплат компенсації споживачів. Оскільки в Учасника таких випадків не було, то і форма не подається.
Про вказані обставини було повідомлено Замовника відповідною довідкою № 1707619—е від 04.12.2024. Також цією довідкою було повідомлено Замовника про загальні стандарти якості надання послуг електропостачальника.
По-друге, дана вимога Замовника є необґрунтованою і дискримінаційною.
Окремо слід зауважити, що відповідно до п.п. 1.6 п. 1 розділу ІІІ Документації "Інструкції з підготовки тендерної пропозиції" відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб підприємців, у складі тендерної пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.
Також відповідно до п.п. 4 п. розділу V Документації "Оцінка тендерної пропозиції" відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції не може бути підставою для її відхилення замовником.
Замовник зазначає, що протягом періоду уточнень Скаржником не було подано жодних запитань та вимог щодо наявності у тендерній документації дискримінаційних вимог.
Скарга щодо наявності у Документації дискримінаційних вимог до Антимонопольного комітету України Скаржником процедури закупівлі також не подавалась.
Скаржником за процедурою закупівлі у складі Пропозиції надано довідку від 02.12.2024 № 1707-15-е про згоду Скаржника з усіма умовами Документації (файл "25.Згода з усіма умовами ТД.pdf"), з тексту якої слідує, що Скаржник погодився з усіма умовами Документації, зокрема і з умовами щодо надання довідок, передбачених пунктом 2 розділу ІІІ "Якісні характеристики предмету закупівлі" додатку 3 Документації.
Скаржник стверджує, що надана інформація у довідці від 04.12.2024 №1707-619-е відповідає додатку 8 до Порядку №375.
Проте відповідно до умов Документації Учасник повинен відповідно до абзацу 16 пункту 2 розділу ІІІ "Якісні характеристики предмету закупівлі" додатку 3 Документації надати копію заповненої форми згідно з додатком 8 до Порядку №375 за 2023 наданої до НКРЕКП, підписаною уповноваженою особою Учасника. Скаржник не надав в складі тендерної пропозиції копію вищезазначеного документа.
Підпунктом 7 пункту 7 Порядку №375 визначено, що електропостачальник щороку до 20 лютого року, наступного за звітним, надає до НКРЕКП та оприлюднює на своїх офіційних вебсайтах інформацію щодо дотримання загальних та гарантованих стандартів якості електропостачання за формою, наведеною в додатку 8 до цього Порядку.
Також надане Скаржником посилання на офіційний вебсайт учасника https://energozbud-trans.com.ua/informaciia-dlya-spozhivachiv/ та доданий скриншот сторінки даного вебсайту у довідці від 04.12.2024 №1707-619-е про оприлюднену інформацію щодо дотримання загальних та гарантованих стандартів якості електропостачання свідчить, що форма даної інформації не відповідає вимогам вищезазначеного Порядку №375.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
1. Щодо оскарження вимог Документації.
Відповідно до абзаців першого та п’ятого пункту 59 Особливостей скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.
Відповідно до абзацу першого пункту 60 Особливостей якщо до тендерної документації замовником вносилися зміни, після закінчення встановленого для подання скарг строку, передбаченого абзацом першим пункту 59 цих особливостей, положення тендерної документації, до яких зміни не вносилися, не підлягають оскарженню.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Скаргу подано до органу оскарження 16.12.2024.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовник 02.12.2024 оприлюднив Документацію та встановив кінцевим строком для подання тендерних пропозицій 10.12.2024.
За таких умов, скарги щодо положень Документації могли подаватись не пізніше, ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Враховуючи наведене, після закінчення строку для оскарження положень Документації, виходячи з положень абзаців першого та п’ятого пункту 56 Особливостей, положення Документації не підлягають оскарженню у відповідності до вимог пункту 59 Особливостей.
Враховуючи викладене, Скарга в цій частині не відповідає вимогам пунктів 59 та 60 Особливостей.
Відповідно до підпункту 2 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду у разі, коли скарга не відповідає вимогам частини п’ятої статті 18 Закону, пунктам 56, 59 і 60 цих особливостей.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
Слід зазначити, що відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, на Процедурі закупівлі відсутні скарги, що стосуються тендерної документації (подані у порядку, передбаченому пунктами 59 та 60 Особливостей).
2. Щодо відхилення Пропозиції Скаржника.
Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), та завантаження файлів з:
- інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а також інші документи вимог згідно з Додатком 3 до тендерної документації (учасник в складі своєї пропозиції повинен надати підписане технічне завдання згідно Додатку 3);
- інші документи що передбачені цією документацією.
Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічне завдання):
Також, у складі пропозиції Учасник має надати копію заповненої форми згідно з додатком 8 до Порядку забезпечення стандартів якості електропостачання та надання компенсацій споживачам за їх недотримання, з інформацію щодо дотримання загальних та гарантованих стандартів якості електропостачання за 2023р. наданого до НКРЕКП, підписану уповноваженою особою Учасника.
Додаток 8 до Порядку забезпечення стандартів якості електропостачання та надання компенсацій споживачам за їх недотримання містить форму "інформації щодо дотримання загальних та гарантованих стандартів якості надання послуг електропостачальника та сум наданих компенсацій за недотримання гарантованих стандартів якості надання послуг".
У складі Пропозиції Скаржника міститься:
- довідка від 04.12.2024 № 1707-619-е (довідка по ф дод 8 НКРЕКП та комерц якість послуг.pdf):
"У тендерній документації Замовника міститься вимога: учасник процедури закупівлі повинен надати в складі тендерної пропозиції Довідку (складену у довільній формі за підписом уповноваженої особи учасника та завірену печаткою (у разі її наявності)), щодо забезпечення дотримання загальних та гарантованих стандартів якості надання послуг, яка має містити наступну інформацію за 2023рік:
Загальні стандарти якості надання послуг електропостачальника:
1.
рівень сервісу кол-центру протягом 30 секунд (відсоток дзвінків, з’єднаних з оператором кол-центру протягом 30 секунд) у звітному році (%) - 0%, оскільки кол-центр у попередньому періоді був відсутній;
2.
відсоток втрачених дзвінків кол-центру (без урахування втрачених дзвінків у меню голосового самообслуговування) у звітному році (%) - 0%;
Гарантовані стандарти якості надання послуг електропостачальника:
1.
надання даних про споживання електричної енергії у строк 5 робочих днів з дня отримання запиту споживача (кількість випадків шт., сума компенсації тис. грн.) - 0 звернень, які б передбачали виплати компенсацій відповідно до чинного законодавства, а тому сума компенсацій - 0,00 грн.;
2.
розгляд звернень/скарг/претензій споживачів з дня отримання звернення/скарги/претензії споживача:
у строк 30 днів (кількість випадків шт., сума компенсації тис. грн.) - 0 звернень, оскільки відсутні звернення, які б передбачали виплати компенсацій відповідно до чинного законодавства, а тому сума компенсацій - 0,00 грн.;
у строк 45 днів, якщо під час розгляду звернення необхідно здійснити технічну перевірку або провести експертизу засобу обліку (кількість випадків шт., сума компенсації тис. грн.) - 0 звернень, оскільки відсутні звернення, які б передбачали виплати компенсацій відповідно до чинного законодавства, а тому сума компенсацій - 0,00 грн.;
3.
розгляд звернень споживачів щодо перевірки правильності рахунку на оплату у строк 5 робочих днів з дати отримання звернення (кількість випадків шт., сума компенсації тис. грн.) -0 звернень, які б передбачали виплати компенсацій відповідно до чинного законодавства, а тому сума компенсацій - 0,00 грн.;
4.
урахування суми відповідної компенсації за недотримання гарантованих стандартів якості надання послуг-ОСР у кінцевому рахунку споживача за електричну енергію (якщо постачання електричної енергії споживачу здійснюється постачальником універсальних послуг або якщо відповідно до комерційної пропозиції електропостачальника плату за надання послуг з розподілу електричної енергії забезпечує електропостальник) у строк 30 днів з дня отримання повідомлення від ОСР щодо виплати компенсації (кількість випадків шт., сума компенсації тис. грн.) - 0 звернень, які б передбачали виплати компенсацій відповідно до чинного законодавства, а тому сума компенсацій - 0,00 грн.;
Також Замовник встановив вимогу надати копію заповненої форми згідно додатку 8 до Порядку забезпечення стандартів якості електропостачання та надання компенсацій споживачам за їх недотримання, з інформацію щодо дотримання загальних та гарантованих стандартів якості електропостачання за 2023р. наданого до НКРЕКП, підписану уповноваженою особою Учасника.
Звертаємо увагу Замовника, що у додатку № 8 вказаної постанови, заповнюється інформація щодо діяльності кол-центрів, а також (дослівно) "сума компенсацій, виплачена споживачам у звітному періоді, тис. три", а саме:
Тобто вказана форма заповнюється та подається до НКРЕКП у випадку наявності у постачальника підстав та випадків саме виплат компенсації споживачів. Оскільки у Учасника таких випадків не було, то і форма не подається.
Також на офіційному веб-сайті Учасника оприлюднено інформацію щодо дотримання загальних та гарантованих стандартів якості електропостачання (http://energozbud-trans.com.ua/infbrmaciia-dlya-spozhivachiv/), зокрема".
Разом з тим, у складі Пропозиції Скаржника відсутня копія заповненої форми згідно з додатком 8 до Порядку забезпечення стандартів якості електропостачання та надання компенсацій споживачам за їх недотримання, з інформацію щодо дотримання загальних та гарантованих стандартів якості електропостачання за 2023, наданого до НКРЕКП, підписану уповноваженою особою Учасника.
Враховуючи викладене, наявні невідповідності в зазначеного учасника, визначених пунктом 43 Особливостей.
документах Пропозиції Відповідно до пункту 43 Особливостей, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерній пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.
Згідно з частиною дев'ятою статті 26 Закону учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.
Враховуючи викладене, Замовник, не надавши учаснику можливість виправити наведені вище невідповідності, порушив вимоги пункту 43 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону.
Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з підстав, наведених у протоколі.
Неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника з підстав, наведених у протоколі, Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Бердичівське управління Державної казначейської служби України Житомирської області (код ЄДРПОУ 37752874) скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "ЗБУТ-ЕНЕРГО ПЛЮС" (код ЄДРПОУ 43709245) за процедурою закупівлі — "Електрична енергія та супутні послуги, зокрема послуг з постачання та передачі електричної енергії та без врахування послуг з розподілу", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-12-02-017086-a.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Ганна ГОРНОСТАЛЬ
Скарга
Неправомірні дії Замовника
Неправомірні дії Замовника · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Скасувати рішення замовника. ПРОСИМО: скасувати рішення щодо відхилення тендерної пропозиції ТОВ "ЗБУТ-ЕНЕРГО ПЛЮС" в рамках відкритих торгів UA-2024-12-02-017086-a та зобов’язати замовника прийняти тендерну пропозицію ТОВ "ЗБУТ-ЕНЕРГО ПЛЮС".
Відповідно до протоколу № 19 від 13.12.2024 тендерну пропозицію учасника – ТОВ «ЗБУТ – ЕНЕРГО ПЛЮС» було відхилено, виходячи з наступного: Учасник не надав копію заповненої форми згідно додатку 8 до Порядку забезпечення стандартів якості електропостачання та надання компенсацій споживачам за їх недотримання, з інформацію щодо дотримання загальних та гарантованих стандартів якості електропостачання за 2023р. наданого до НКРЕКП, підписану уповноваженою особою Учасника.
По – перше, запитувана Замовником інформація відповідає додатку № 8 щодо дотримання загальних та гарантованих стандартів якості електропостачання за формою, затвердженою постанови НКРЕКП №375 від 12.06.2018 р.
Звертаємо увагу, що у додатку № 8 вказаної постанови, заповнюється інформація щодо діяльності кол-центрів, а також (дослівно) «сума компенсацій, виплачена споживачам у звітному періоді, тис. грн».Тобто вказана форма заповнюється та подається до НКРЕКП у випадку наявності у постачальника підстав та випадків саме виплат компенсації споживачів. Оскільки у Учасника таких випадків не було, то і форма не подається.
Про вказані обставини було повідомлено Замовника відповідною довідкою № 1707-619—е від 04.12.2024. Також згідно з даними офіційного сайту НКРЕП (https://www.nerc.gov.ua/derzhavnij-kontrol/formi-zvitnosti-nkrekp) подання вказаної форми до НКРЕКП не передбачено.По-друге, дана вимога Замовника є необґрунтованою і дискримінаційною оскільки відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються. У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі). Предметом закупівлі за цими торгами є ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія. Для електричної енергії передбачено відповідний чинний національний стандарт ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності» (EN 50160:2022, IDТ) та Національний стандарт ДСТУ EN 3466-96. Вказаними стандартами дана вимога не передбачена. За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються із вимогами законодавства в цій частині. Крім того, жодними іншими нормативно-правовим актами, ліцензійним умовами тощо, не передбачено обов’язку для постачальника електричної енергії отримувати зазначений вище документ. Але не дивлячись на вказане, Скаржник надав всю інформацію, що передбачає відповідна форма № 8.
Окремо слід зауважити, що відповідно до п.п. 1.6 п. 1 розділу ІІІ ТД «Інструкції з підготовки тендерної пропозиції» відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.
Також відповідно до п.п. 4 п. розділу V ТД «Оцінка тендерної пропозиції» відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції не може бути підставою для її відхилення замовником.
Також, просимо при розгляді даного повідомлення врахувати наступне.
Згідно з п. 31 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація (далі — ТД) — документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель. У ТД замовник визначає свої вимоги до товару (послуги, роботи), які він має намір закупити, а також до постачальника предмета закупівлі, який повинен виконати умови ТД. Вимоги до ТД викладені у ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» (далі — Закон).
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі). Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог також порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Разом з цим, ч. 4 ст. 22 Закону заборонено встановлювати у ТД вимоги, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників (далі — дискримінаційні вимоги або дискримінаційні умови). Заборона на встановлення дискримінаційних вимог випливає також з інших вимог Закону. Зокрема, ст. 5 Закону визначено, що одним із принципів здійснення закупівель є недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Ст. 5 Закону встановлює наступні правила, покликані забезпечити недискримінацію учасників: рівність умов участі у закупівлях учасників всіх форм власності та організаційно правових форм; обов'язок замовника забезпечити вільний доступ всім учасникам до інформації про закупівлю; заборона замовнику встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Ч. 1 ст. 12 Закону встановлює вимоги, зокрема до Prozorro, зазначаючи про те, що електронна система закупівель повинна бути загальнодоступною та гарантувати недискримінацію.
Отже, головна ознака умов ТД, за якою їх можна віднести до дискримінаційних — це негативні наслідки, зумовлені такими умовами, якими є обмеження конкуренції та дискримінація учасників. Тобто замовник встановлює такі вимоги до учасника торгів або до предмета закупівлі, які є надмірними або занадто деталізованими у порівнянні з вимогами, які звичайно висуваються та вважаються об'єктивно необхідними для успішного виконання договору про закупівлю. Шляхом включення до тендерної документації дискримінаційних умов замовник (навмисно або ні) необґрунтовано звужує коло потенційних учасників закупівель, перешкоджаючи певним постачальникам, які спроможні виконати умови договору, брати участь у конкурсі.