Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 1042-р/пк-пз від 23.01.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "АКВА-ХОЛДИНГ" (код ЄДРПОУ: 44092394) від 14 січня 2025 № UA-2024-12-02-013107-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відміну Процедури закупівлі.
Рішенням Комісії від 16.01.2025 № 685-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:
1) 2) 3) 4) Скаржник товариство з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Лабораторія водної хімії" (надалі – ТОВ "НВП "Лабораторія водної хімії") фізична особа-підприємець Бондар Олег Михайлович (надалі – ФОП Бондар О.М.) товариство з обмеженою відповідальністю "АКВА ТРАЙДЕНТ" (надалі –
ТОВ "АКВА ТРАЙДЕНТ")
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 16.12.2024.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, статус Пропозиції Скаржника – "Очікує рішення".
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 06.01.2025 розміщено інформацію про відміну Процедуру закупівлі.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відміни Процедури закупівлі, виходячи з наступного.
Скаржник зазначає, що незаконним та таким, що порушує права та законні інтереси суб’єкта оскарження, є рішення Замовника щодо відміну процедури закупівлі.
ТОВ "АКВА-ХОЛДИНГ" вбачає у діях Замовника порушення норм Закону в частині відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій.
ТОВ "АКВА-ХОЛДИНГ" взяло участь в зазначеній процедурі закупівлі та очікувало на результат розгляду його тендерної пропозиції, з подальшою метою визначення переможцем процедури закупівлі та підписання договору про закупівлю.
Враховуючи зазначене, Скаржник вважає, що дії Замовника є такими, що порушують право Учасника на законних підставах укласти договір про закупівлю. Тому Скаржник вважає, що жодних законних та обґрунтованих підстав для скасування закупівлі у Замовника не було.
ТОВ "АКВА-ХОЛДИНГ" не погоджується з підставами для скасування Закупівлі та вважає дане рішення протиправним.
Замовник, через власну помилку вирішив відмінити закупівлю, порушуючи права Скаржника на неупереджений розгляд його пропозиції та інші права, охоронювані Законом. Замовником не надано жодного доказу на підтвердження відміни закупівлі, в тому числі не доведено в чому полягають порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Замовник лише зазначив, що не в повному обсязі вказав якісні характеристики товару. При цьому, допустив припущення про можливі порушення.
Замовник зазначає, що у технічній специфікації зазначено недостатній перелік хімічних властивостей реагентів, що може призвести до порушення принципу об'єктивності та недискримінації учасників.
Замовником не було зазначено наступні характеристики товару :
- хімічну основу реагентів, (основні компоненти що визначають функціональні властивості реагенту);
- хімічні властивості води Замовника, (що можуть впливати на ефективність підбору еквівалентів хімічних реагентів у певних умовах) ;
- можливий перелік еквівалентів хімічних реагентів для системи зворотного осмосу Замовника, яка перебуває на гарантійному обслуговуванні та потребує, (відповідно до технічного паспорту та інструкції з експлуатації), застосування певного переліку хімічних реагентів або переліку допустимих до використання еквівалентів хімічних реагентів який не було вказано Замовником в Додатку 2 (технічна специфікація) до тендерної документації.
Недостатність вимог встановлених в технічній специфікації Додатку 2 до тендерної документації Замовника призвело до подання пропозицій, які не відповідають реальним потребам Замовника та можуть створювати нерівні умови для учасників, оскільки окремі постачальники можуть мати перевагу через нечіткість вимог.
Оскільки такі недоліки технічної документації можуть порушувати законодавство та принципи публічних закупівель, Замовник має право скасувати закупівлю на вказаній підставі.
Замовник вважає, що недостатньо прописані технічні характеристики предмету закупівлі, не зазначення хімічних властивостей води Замовника, не зазначення умов застосування хімічних реагентів призвели до хибного та неефективного підбору еквівалентів товарів з боку Скаржника та інших Учасників.
Таким чином для Замовника невідповідність технічним характеристикам запропонованих Учасниками еквівалентів хімічних реагентів є суттєвою оскільки вона становить потенційну небезпеку для обладнання що може призвести до скасування гарантії на мембранні елементи системи зворотного осмосу для питної води Замовника.
Відповідно до розділу 6 Паспорту на систему зворотного осмосу для очищення води продуктивністю 120 м3/год з додатковим обладнанням для дозування антискаланту та біоциду з додатковим обладнанням для запобігання утворенню накипу MEGA.2023.07.01 зазначено, що гарантія не розповсюджується у разі невиконання вимог паспорту, керівництва з експлуатації, технологічної карти або навмисного пошкодження обладнання. Можливість застосування допустимих до використання еквівалентів хімічних реагентів в системі зворотного осмосу Замовника не було прописано в умовах технічної специфікації тендерної документації.
Замовник звернувся до виробника обладнання системи зворотного осмосу підприємства ТОВ "ТК MEGAWATT" із проханням надати інформацію про можливі еквіваленти основних хімічних реагентів які можуть бути застосовані на його обладнанні для збереження гарантійного терміну обслуговування системи зворотного осмосу. Згідно з отриманою відповіддю від виробника Замовник дійшов висновку що запропоновані Учасниками еквіваленти хімічних реагентів не можуть бути використанні на обладнанні зворотного осмосу MEGA.2023.07.01, оскільки несуть потенційну небезпеку для обладнання, що є критично важливим для збереження гарантії на мембранні елементи системи зворотного осмосу.
Зазначені порушення неможливо усунути на цьому етапі проведення Закупівлі.
Відповідно підпункту 2 пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких поршень.
Якщо учасники тендеру не можуть надати пропозиції, які повністю відповідають технічним характеристикам, і це неможливо усунути на даному етапі проведення Закупівлі Замовником прийнято рішення що Закупівля підлягає відміні.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 50 Особливостей Замовник відміняє відкриті торги у разі:
1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;
2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;
3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;
4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.
У разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, причина відміни - неможливість усунення виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель.
Замовником на веб-порталі Уповноваженого органу розміщено протокол від 06.01.2025 № 1, в якому зазначено, зокрема, наступне: "Під час проведення Закупівлі Замовником встановлено такі порушення: при проведенні закупівлі хімічних реагентів Замовником не зазначено в повному обсязі наступні технічні характеристики товару що планується до закупівлі, а саме:
- хімічну основу реагентів, (основні компоненти що визначають функціональні властивості реагенту):
- хімічні властивості води Замовника,, (що можуть впливати на ефективність підбору еквівалентів хімічних реагентів у певних умовах);
- можливий перелік еквівалентів хімічних реагентів для системи зворотного осмосу Замовника, яка перебуває на гарантійному обслуговуванні та потребує, (відповідно до технічного паспорту та інструкції з експлуатації), застосування певного переліку хімічних реагентів або переліку допустимих до використання еквівалентів хімічних реагентів який не було вказано Замовником в Додатку 2 (технічна специфікація) до тендерної документації.
Зазначені порушення на цьому етапі Закупівлі неможливо усунути чи виправити.
Відповідно підпункту 2 пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;
Враховуючи викладене, Закупівля підлягає відміні".
Замовник не довів правомірність відміни Процедури закупівлі та те, що причини відміни є такими, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель не внаслідок дій/бездіяльності Замовника.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Замовник неправомірно відмінив тендер з наведених підстав.
Неправомірно відмінивши тендер, Замовник порушив вимоги Особливостей.
пункту 50 Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відміну тендеру.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати ПРИВАТНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "МИКОЛАЇВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ" (код ЄДРПОУ: 30083966) скасувати рішення про відміну процедури закупівлі — "ХІМІЧНІ РЕАГЕНТИ", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-12-02-013107-a.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК
Скарга
скарга
Вважаємо, що незаконним та таким, що порушує права та законні інтереси суб’єкта оскарження, є рішення Замовника щодо відміну процедури закупівлі. · Інші умови тендерної документації
Вимога: Скасувати інші рішення. Зобов’язати ПРИВАТНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "МИКОЛАЇВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ" скасувати рішення про відміну процедури закупівлі «24962000-5 Хімічні речовини для обробки води» оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за №UA-2024-12-02-013107-a
02 грудня 2024 року Замовником – Приватне акціонерне товариство "МИКОЛАЇВСЬКА ТЕПЛОЕЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ" було опубліковано тендерну документацію (ідентифікатор закупівлі: UA-2024-12-02-013107-a) щодо проведення процедури відкритих торгів з особливостями.
Тендерні пропозиції для участі в процедурі закупівлі подали:
- ТОВ «АКВА-ХОЛДИНГ» (далі – Скаржник).
- ТОВ НВП «Лабораторія водної хімії».
- ФОП Бондар Олег Михайлович.
- ТОВ "АКВА ТРАЙДЕНТ".
06 січня 2025 року Протоколом уповноваженої особи Замовника №1 відмінено закупівлю на підставі підпункту 2 пункту 50 Особливостей. Підставою для відміни вказано те, що під час проведення Закупівлі Замовником встановлено такі порушення: при проведенні закупівлі хімічних реагентів Замовником не зазначено в повному обсязі наступні технічні характеристики товару що планується до закупівлі, а саме :
-хімічну основу реагентів, (основні компоненти що визначають функціональні властивості реагенту);
-хімічні властивості води Замовника, ( що можуть впливати на ефективність підбору еквівалентів хімічних реагентів у певних умовах) ;
-можливий перелік еквівалентів хімічних реагентів для системи зворотного осмосу Замовника, яка перебуває на гарантійному обслуговуванні та потребує, (відповідно до технічного паспорту та інструкції з експлуатації), застосування певного переліку хімічних реагентів або переліку допустимих до використання еквівалентів хімічних реагентів який не було вказано Замовником в Додатку 2 (технічна специфікація) до тендерної документації.
Пунктом 37 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.
З 19.10.2022 на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі відповідно до Закону з урахуванням Особливостей.
Замовником були порушені права та законні інтереси суб’єкта оскарження, що призвело до порушення норм законодавства, у зв’язку з чим, користуючись своїми правами, ТОВ «АКВА-ХОЛДИНГ» подає цю скаргу на такі дії та рішення Замовника.
Вважаємо, що незаконним та таким, що порушує права та законні інтереси суб’єкта оскарження, є рішення Замовника щодо відміну процедури закупівлі.
ТОВ «АКВА-ХОЛДИНГ» вбачає у діях Замовника порушення норм Закону в частині відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій.
ТОВ «АКВА-ХОЛДИНГ» взяло участь в зазначеній процедурі закупівлі та очікувало на результат розгляду його тендерної пропозиції, з подальшою метою визначення переможцем процедури закупівлі та підписання договору про закупівлю.
Враховуючи зазначене, Скаржник вважає, що дії Замовника є такими, що порушують право Учасника на законних підставах укласти договір про закупівлю. Тому, вважаємо, що жодних законних та обґрунтованих підстав для скасування закупівлі у Замовника не було.
Вважаємо, що такими прийнятими рішеннями та діями замовника були порушені права та законні інтереси суб’єкта оскарження, що призвело до порушення норм законодавства, зокрема вимог ст. 5 Закону: «Закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням».
Відповідно до п. 50 Особливостей, Замовник відміняє тендер у разі:
1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;
2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути.
3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;
4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.
Підставою для відміни Замовник вказав те, що під час проведення Закупівлі Замовником встановлено такі порушення: при проведенні закупівлі хімічних реагентів Замовником не зазначено в повному обсязі наступні технічні характеристики товару що планується до закупівлі, а саме :
-хімічну основу реагентів, (основні компоненти що визначають функціональні властивості реагенту);
-хімічні властивості води Замовника, (що можуть впливати на ефективність підбору еквівалентів хімічних реагентів у певних умовах) ;
-можливий перелік еквівалентів хімічних реагентів для системи зворотного осмосу Замовника, яка перебуває на гарантійному обслуговуванні та потребує, (відповідно до технічного паспорту та інструкції з експлуатації), застосування певного переліку хімічних реагентів або переліку допустимих до використання еквівалентів хімічних реагентів який не було вказано Замовником в Додатку 2 (технічна специфікація) до тендерної документації.
ТОВ «АКВА-ХОЛДИНГ» не погоджується з підставами для скасування Закупівлі та вважає дане рішення протиправним.
Замовник, через власну помилку вирішив відмінити закупівлю, порушуючи права Скаржника на неупереджений розгляд його пропозиції та інші права, охоронювані Законом. Замовником не надано жодного доказу на підтвердження відміни закупівлі, в тому числі не доведено в чому полягають порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Замовник лише зазначив, що не в повному обсязі вказав якісні характеристики товару. При цьому, допустив припущення про можливі порушення.
Замовник ніяк не зазначив та не довів правомірність відміни закупівлі та те, що причини відміни є такими, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель та не в наслідок дій/бездіяльності Замовника. А навпаки підтвердив те, що помилка виникла внаслідок дій Замовника.
Неправомірно відмінивши закупівлю, Замовник порушив вимоги пункту 50 Особливостей.
Отже, замовник порушив принцип об’єктивного та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, чим порушив права нашого підприємства як учасника закупівлі.
Згідно ч. 1 с. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі.
Враховуючи вищевикладене, Замовником порушено вимоги Закону України «Про публічні закупівлі», чим порушено право нашого підприємства як учасника закупівлі на об’єктивну та неупереджену оцінку тендерної пропозиції, рівне ставлення до учасників закупівлі.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Отже, права та законні інтереси нашого підприємства можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника скасувати рішення про відміну закупівлі.
Відповідно до п. 5 ч. 5 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» скарга повинна містити таку інформацію про перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій.
Отже, докази порушення прав надаються лише у разі подання скарг на тендерну документацію або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій. Оскільки, наразі оскаржується рішення Замовника про відміну закупівлі - інформація про перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів не надається.