Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 19733-р/пк-пз від 11.12.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ШЕРИФ-ПУЛЬТ 018" (Код ЄДРПОУ:
43160866) від 02 грудня 2024 № UA-2024-11-28-014301-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі за лотом № 2 та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 04.12.2024 № 19265-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду за лотом № 2 та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1 додатку 2 Документації встановлена вимога до учасників, а саме: "На підтвердження наявності в учасника обладнання, матеріально-технічної бази та технологій учасник процедури закупівлі надає довідку у довільній формі про наявність цілодобової чергової частини в м. Кропивницькому та нарядів швидкого реагування, здатних прибути за місцем виклику протягом 15 хвилин для забезпечення відповідного реагування у разі виявлення ознак правопорушення проти працівників та матеріальних цінностей Замовника, а також у разі надходження тривожних сповіщень від засобів охоронної сигналізації, встановленої на об’єкті Замовника, із зазначенням адреси місцезнаходження такої частини і контактного номеру телефону".
Скаржник вважає необґрунтованою, безпідставною та дискримінаційною вищезазначену вимогу Замовника. Скаржник, як надавач охоронних послуг з великим позитивним досвідом роботи у вказаній сфері, за відсутності цілодобової чергової частини у місті Кропивницькому, не має можливості прийняти участь у закупівлі, що є дискримінаційним і по відношенню до інших учасників.
Послуги відповідно до ДК 021: 2015: 79711000-1 Послуги з моніторингу сигналів тривоги, що надходять з пристроїв охоронної сигналізації, надаються суб'єктами господарювання на підставі отриманої ліцензії. Тобто, учасники можуть і повинні надавати вказані у даній Процедурі закупівлі "послуги з моніторингу сигналів тривоги" на підставі отриманої ними ліцензії, жодних інших документів (або обов'язку їх отримати) на законодавчому рівні для учасників не встановлено. Крім того, дія ліценції поширюється на всю територію України, а отже, суб’єкти господарювання, які отримали ліцензую, мають право надавати охоронні послуги, що становлять предмет даної закупівлі, у тому числі, і у м. Кропивницькому.
Скаржник повідомляє, що має успішно виконані договори та договори, які виконуються у різних містах і областях України без наявної там цілодобової чергової частини.
Крім того, відповідно до відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" Скаржник має пункт централізованого спостереження, який розміщений в місті Києві та відповідає ліцензійним вимогам.
Замовник зазначає, що зацікавлений в одержанні якісних послуг, що зумовлені потребами Замовника. Вимоги, вказані у Документації, не порушують принцип недискримінації учасників та обумовлені характером предмета закупівлі, необхідністю отримати якісну послугу, результат якої відповідатиме встановленому технічному завданню до предмета закупівлі.
Відносини суб'єктів господарювання під час організації та здійснення ними охоронної діяльності регулюються спеціальними нормативно правовими актами - Законом України "Про охоронну діяльність", Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності та іншими нормативно-правовими актами у цій сфері, виконання яких є обов’язковими.
Відповідно до Закону України "Про охоронну діяльність" суб'єкт охоронної діяльності надає послуги з охорони на підставі договору, укладеного із замовником у письмовій формі відповідно до законодавства. Тому замовник має право висувати свої умови та встановлювати термін прибуття - протягом 15 хвилин. При цьому, для забезпечення зазначеного терміну прибуття (протягом 15 хвилин) необхідно, щоб дислокація цілодобової чергової частини знаходилась в місті надання послуг охорони, а саме - в місті Кропивницькому. Дана вимога забезпечить гарантію прибуття персоналу охорони для вчасного та якісного реагування та вжиття заходів щодо затримання та передачі правоохоронним органам сторонніх осіб на об’єкті Замовника.
В той же час, потреба Замовника в послугах з централізованої охорони майна включає в оперативне реагування наряду реагування у випадку надходження на пульт централізованого спостереження сигналу про спрацювання засобів сигналізації відповідно до умов проєкту договору про закупівлю за лотом № 2. Скаржник не зазначив, яким чином без наявності цілодобової чергової частини він буде виконувати дану вимогу Замовника. У разі залучення Скаржником субпідрядника, який територіально знаходиться у місті Кропивницькому, з метою виконання умов договору про закупівлю, це буде порушенням вимог Замовника щодо заборони використання спроможностей інших суб’єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців у зв’язку з необхідністю збереження конфіденційності інформації стосовно об’єкта охорони. Водночас, у разі використання охоронною фірмою наряду реагування субпідрядника, взаємовідносини з субпідрядником і замовником не будуть врегульовані на законодавчому рівні, так як договір укладається між субпідрядником та охоронною фірмою. Окрім того, проєкт договору про закупівлю за лотом № 2 містить положення про відшкодування збитків, що завдані Замовнику, на суму викраденого або знищеного майна внаслідок невиконання або неналежного виконання виконавцем своїх договірних зобов’язань. У разі залучення охоронною фірмою наряду реагування субпідрядника, процес відшкодування збитків Замовнику затягнеться на невизначений строк, так як охоронна фірма спочатку буде врегульовувати питання з субпідрядником, як з третьою особою.
На думку Замовника, надані Скаржником докази у вигляді аналогічних договорів на надання охоронних послуг у різних містах і областях України без наявної там цілодобової чергової частини не є доказом належного виконання Скаржником своїх зобов’язань за договором та не свідчать про відсутність скарг та/або претензій зі сторони Замовників щодо якості і своєчасності надання охоронних послуг. Також Скаржник не надав інформації щодо виконання аналогічних договорів, так як договір можна розірвати достроково в односторонньому порядку, у разі передбачення такого розірвання в договорі, за рішенням суду або за згодою сторін.
Задля розширення кола діяльності, охоронним фірмам не заборонено створювати філії відповідно до кон’юнктури ринку. Таким чином, охоронні фірми охоплять більшу кількість цільової аудиторії з урахуванням індивідуальних потреб Замовників. Тому Замовник вважає, що вимога є законною і не суперечить нормам законодавства.
Враховуючи вищесказане, вимога Замовника щодо наявності цілодобової чергової частини в м. Кропивницькому безпосередньо ґрунтується умовами отримання якісних охоронних послуг та обумовлена характером предмета закупівлі і ніяким чином не обмежує можливість участі у Процедурі закупівлі інших учасників.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 4.3 розділу "Загальні положення" Документації місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги - лот 2: Місце надання послуг:
м. Кропивницький, вул. Преображенська, буд. 2; Обсяг надання послуг : 1 послуга (12 міс).
Відповідно до пункту 1 розділу "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" Документації перелік документів та / або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (в тому числі відомості, які має містити тендерна документація згідно статті 22 Закону з урахуванням Особливостей) наведені у Додатку № 1 до тендерної документації.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та / або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції (в тому числі відомості, які має містити тендерна документація згідно статті 22 Закону з урахуванням Особливостей) Відповідно до пункту 8 додатку 1 Документації кваліфікаційні критерії та інформація про спосіб їх підтвердження викладені у Додатку № 2 до тендерної документації.
Додаток 2 Документації містить кваліфікаційні критерії.
Відповідно до пункту 1 додатку 2 Документації передбачено наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій* Лот 1, Лот 2:
На підтвердження наявності в учасника обладнання, матеріально-технічної бази та технологій учасник процедури закупівлі надає довідку в довільній формі про наявність цілодобової чергової частини в м. Кропивницькому та нарядів швидкого реагування, здатних прибути за місцем виклику протягом 15 хвилин для забезпечення відповідного реагування у разі виявлення ознак правопорушення проти працівників та матеріальних цінностей замовника, а також у разі надходження тривожних сповіщень від засобів охоронної сигналізації, встановленої на об’єкті замовника, із зазначенням адреси місцезнаходження такої частини і контактного номеру телефону.
Для підтвердження своєї відповідності такому кваліфікаційному критерію учасник не може залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців у зв’язку з необхідністю збереження конфіденційності інформації стосовно об’єкта охорони.
До довідки додається копія документа, підтверджуючого право власності / користування транспортним засобом / засобами, який/які використовуються нарядом швидкого реагування.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають цілодобову чергову частину саме в м. Кропивницькому, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення, за лотом № 2.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати комунальне підприємство "РЕГІОНАЛЬНИЙ ЦЕНТР РОЗВИТКУ ПОСЛУГ" (код ЄДРПОУ: 23693537) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги охорони майна", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-28-014301-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення, за лотом № 2.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
щодо порушення законодавства та встановлення Замовником дискримінаційних вимог у тендерній документації при проведенні
Відповідно до пункту 1 Додатку 2 Тендерної документації · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. На підставі вищевикладеного, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації та видалити дану дискримінаційну вимогу.
ТОВ «ШЕРИФ-ПУЛЬТ 018» вважає необґрунтованою, безпідставною та дискримінаційною вищезазначену вимогу Замовника. Порушення прав нашого підприємства цією вимогою пояснюється наступним
Ми, як надавач охоронних послуг з великим позитивним досвідом роботи у вказаній сфері, за відсутності цілодобової чергової частини в м. Кропивницькому, не має можливості прийняти участь у закупівлі, що є дискримінаційним і по відношенню до інших учасників.
Послуги відповідно до ДК 021: 2015: 79711000-1 Послуги з моніторингу сигналів тривоги, що надходять з пристроїв охоронної сигналізації надаються суб'єктами господарювання на підставі отриманої Ліцензії. Тобто, учасники можуть і повинні надавати вказані у даній процедурі закупівлі " послуги з моніторингу сигналів тривоги" на підставі отриманої ними ліцензії, жодних інших документів (або обов'язку їх отримати) на законодавчому рівні для учасників не встановлено. Крім того дія ліценції поширюється на всю територію України, а отже, суб’єкти господарювання, які отримали ліцензую, мають право надавати охоронні послуги, що становлять предмет даної закупівлі, у тому числі і у м. Кропивницькому.
Ми, як учасник та переможець багатьох закупівель, маємо успішно виконані договори та договори, які виконуються у різних містах і областях України без наявної там цілодобової чергової частини.
Крім того відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:
"1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі - ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.
3. Ліцензіат зобов’язаний виконувати вимоги цих Ліцензійних умов, а здобувач ліцензії - відповідати цим Ліцензійним умовам.
4. Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.
Технологічні вимоги
19. У разі використання суб’єктом охоронної діяльності пункту централізованого спостереження він забезпечує:
цілодобовий режим чергування операторів такого пункту;
наявність транспорту реагування;
ведення електронного журналу реєстрації подій (тривога, несправність, відсутність живлення тощо), що передбачає збереження запису про відповідну подію протягом не менш як 30 діб;
наявність резервної персональної електронної обчислюваної машини;
наявність джерела безперебійного резервного живлення.
20. Пункт централізованого спостереження повинен розташовуватися у нежилому приміщенні і бути обладнаним:
системою цілодобової аудіореєстрації звукового фону операційного залу такого пункту і телефонних розмов у режимі реального часу з обсягом архівації запису не менше ніж за 14 діб;
системою відеоспостереження за операційним залом з цілодобовою реєстрацією відеоінформації у режимі реального часу з обсягом архівації запису не менше ніж за 14 діб;
аудіовідеопереговорним пристроєм і засобами технічної укріпленості, які унеможливлюють доступ до приміщення пункту централізованого спостереження сторонніх осіб.
Тому відповідно до ліцензійний вимог ТОВ «ШЕРИФ-ПУЛЬТ 018» має пункт централізованого спостереження, який розміщений в місті Києві та відповідає ліцензійним вимогам.