Послуги з вогнезахисної обробки поверхонь будівель закладів освіти (просочення) дерев’яних конструкцій за кодом ДК 021:2015: 45343100-4 Роботи із забезпечення вогнезахисту.

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 19300-р/пк-пз від 04.12.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "МАЛЕ ПІДПРИЄМСТВО "ГОДСЕНД ЛТД" (код ЄДРПОУ: 20933722) від 25 листопада 2024 № UA-2024-11-21-013891-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 27.11.2024 № 18935-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 2 Документації вимагається:

"…11. При наданні послуг, які є предметом закупівлі, учасники можуть заподіяти шкоду життю та/або здоров’ю та/або працездатності собі та/або працівникам Замовника та майну Замовника. Для захисту своїх майнових інтересів пов’язаних із обов’язком відшкодовувати збитки, заподіяні життю та/або здоров’ю та/або працездатності та майну третіх осіб (Замовника), учасники повинні мати страховий поліс або договір про добровільне страхування відповідальності перед третіми особами".

Відповідно до ст. 6 Закону України "Про страхування" добровільне страхування - це страхування, яке здійснюється на основі договору між страхувальником і страховиком.

Загальні умови і порядок здійснення добровільного страхування визначаються правилами страхування, що встановлюються страховиком самостійно відповідно до вимог цього Закону. Конкретні умови страхування визначаються при укладенні договору страхування відповідно до законодавства Добровільне страхування у конкретного страховика не може бути обов’язковою передумовою при реалізації інших правовідносин. Види добровільного страхування, на які видається ліцензія, визначаються згідно з прийнятими страховиком правилами (умовами) страхування, зареєстрованими Уповноваженим органом. Так, одним з видів добровільного страхування є страхування відповідальності перед третіми особами.

Таким чином, згідно із Законом України "Про страхування" страхування відповідальності перед третіми особами є добровільним, а не обов’язковим.

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852 не передбачено обов’язку отримувати зазначені документи.

Замовник зазначає, що договори добровільного страхування відповідальності перед третіми особами укладаються з юридичними особами та з дієздатними фізичними особами, як резидентами, так і нерезидентами України (Страхувальники), які можуть заподіяти шкоду життю, здоров'ю та/або майну третіх осіб. Страхова сума (ліміт відповідальності / ліміт зобов'язань) Страховика-це грошова сума, в межах якої Страховик відповідно до умов страхування зобов'язаний провести виплату страхового відшкодування при настанні страхового випадку. Тобто страхова сума прямо пов'язана з покриттям імовірної шкоди.

Згідно з Законом України "Про страхування" та інших законодавчих актів, що регулюють сферу страхових послуг, не має обмежень до осіб, мають бажання/необхідність в отриманні страхового полісу або договору про добровільне страхування відповідальності перед третіми особами. Таким чином, будь-яка особа може отримати страховий поліс або договір про добровільне страхування відповідальності перед третіми особами, і дана вимога Документації не є дискримінаційною. що Учасники самостійно одержують всі необхідні документи, пов'язані з поданням їх Пропозиції, та несуть всі витрати на їх отримання. Всі Учасники процедур закупівель несуть додаткові витрати при здійсненні своєї господарської діяльності. Це є ризики господарської діяльності.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі, технічну специфікацію.

Назва предмета закупівлі - послуги з вогнезахисної обробки поверхонь будівель закладів освіти (просочення) дерев’яних конструкцій за кодом ДК 021:2015: 45343100-4 Роботи із забезпечення вогнезахисту.

11. При наданні послуг, які є предметом закупівлі, учасники можуть заподіяти шкоду життю та/або здоров’ю та/або працездатності собі та/або працівникам Замовника та майну Замовника. Для захисту своїх майнових інтересів пов’язаних із обов’язком відшкодовувати збитки, заподіяні життю та/або здоров’ю та/або працездатності та майну третіх осіб (Замовника), учасники повинні мати страховий поліс або договір про добровільне страхування відповідальності перед третіми особами.

Відповідно до загальних положень Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852 (надалі – Ліцензійні умови):

1. Ці Ліцензійні умови визначають вичерпний перелік вимог, обов’язкових для виконання ліцензіатом, та вичерпний перелік підтвердних документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення.

2. У цих Ліцензійних умовах терміни вживаються у такому значенні: роботи протипожежного призначення – зокрема, вогнезахист (вогнезахисне просочування глибоке чи поверхневе, вогнезахисне обробляння (фарбування, штукатурення, обмотування, облицювання), вогнезахисне заповнення).

Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено обов’язку мати страховий поліс або договір про добровільне страхування відповідальності перед третіми особами.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають страховий поліс або договір про добровільне страхування відповідальності перед третіми особами, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 2 Документації вимагається:

"…На підтвердження якості виконання вимог предмету закупівлі Учасник повинен надати:

- Копія сертифікату про відповідність Учасника вимогам стандарту ДСТУ ISO 9001:2015 та/або іншого чинного сертифікату стандарту ДСТУ ISO 9001, виданого акредитованим органом сертифікації;

- Копія сертифікату про відповідність Учасника вимогам стандарту ДСТУ ISO 14001:2015 та/або іншого чинного сертифікату стандарту ДСТУ ISO 14001, виданого органом сертифікації;

- Копія сертифікату про відповідність Учасника вимогам стандарту ДСТУ ISO 45001:2019 та/або іншого чинного сертифікату стандарту ДСТУ ISO 45001, виданого органом сертифікації;

- Копія сертифікату про відповідність Учасника вимогам стандарту ДСТУ 8965:2019 "Система управління пожежною безпекою об’єкта захисту. Загальні положення", виданого органом сертифікації;

- Копія сертифікату про відповідність Учасника вимогам стандарту ДСТУ ISO 23932:2018 "Інжиніринг пожежної безпеки. Загальні принципи" (ISO 23932:2009, IDT), виданого органом сертифікації.

Скаржник повідомляє, що має Сертифікат про відповідність Учасника вимогам стандарту ДСТУ ISO 9001:2015 та/або іншого чинного сертифікату стандарту ДСТУ ISO 9001, виданого акредитованим органом сертифікації.

Скаржник не має інших Сертифікатів, що вимагаються Замовником.

Скаржник не має цього сертифікату, разом із тим відсутні будь-які нормативні акти, що зобов’язують Скаржника мати такий сертифікат, наприклад, Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852 не передбачено обов’язку отримувати вищенаведений сертифікат/свідоцтво.

Скаржник вважає, що вимога надання вказаних сертифікатів необґрунтовано звужує коло потенційних учасників.

Отже, наявність зазначеної вимоги призводить до ситуації, коли компетентний і здатний надати послуги, що є предметом Закупівлі Скаржник, не може взяти участь у Закупівлі, що порушує його законні права та інтереси.

Також вимога надати копію Сертифікату соціальної відповідальності SA 8000 – не узгоджується з предметом закупівлі (Послуги з вогнезахисної обробки поверхонь будівель закладів освіти (просочення) дерев’яних конструкцій …).

Вимога про надання вищевказаних сертифікатів та сертифікату про відповідність Учасника вимогам стандарту SA 8000:2014 та/або іншого чинного сертифікату стандарту SA 8000, виданого органом сертифікації розрахована на учасників торгів, в яких вже є у наявності вказаний сертифікат/свідоцтво, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, в тому числі Скаржника.

Вимога подання інших сертифікатів, яких немає у Скаржника також є дискримінаційним по відношенню до Скаржника.

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852 не передбачено обов’язку отримувати зазначені документи.

Вищенаведена дискримінаційна вимога може бути усунена шляхом видалення із Документації або її зміни.

Замовник зазначає, що сертифікація це процедура, за допомогою якої незалежний, уповноважений у встановленому порядку орган дає документальне підтвердження відповідності продукції, процесу чи послуги встановленим законодавчим вимогам.

Сертифікат ДСТУ ISO 9001:2015 та сертифікат ДСТУ ISO 14001:2015 були прийняті з 01.07.2016 у відповідності до наказу Державного підприємства "Український науководослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості" від 21.12.2015 № 203 "Про прийняття нормативних документів України, гармонізованих з міжнародними та європейськими нормативними документами, та скасування нормативних документів України" (посилання https://zakon.rada.gov.ua/rada/show/v0203774-15#Text). Стандарт ДСТУ ISO 9001:2015 установлює вимоги до системи управління якістю, якщо організація:

а) повинна показати свою здатність постійно надавати продукцію та послуги, які задовольняють вимоги замовника та застосовні законодавчі й регламентувальні вимоги;

b) зорієнтована на підвищення задоволеності замовника завдяки результативному застосовуванню системи, зокрема процесів поліпшування системи та забезпечування відповідності вимогам замовника й застосовним законодавчим і регламентувальним вимогам.

Усі вимоги цього стандарту загальні, вони призначені для застосування будь-якою організацією, незалежно від її типу чи розміру, а також від продукції, яку вона постачає, та послуг, які вона надає.

Стандарт ДСТУ ISO 14001:2015 установлює вимоги до системи екологічного управління, що їх організація може використовувати для підвищення своєї екологічної дієвості.

Цей стандарт призначено для застосування організацією, яка прагне керувати своїми екологічними зобов'язаннями на систематичній основі, що сприятиме екологічномy складникові сталого розвитку. Цей стандарт допоможе організації досягти запланованих результатів своєї системи екологічного управління, які будуть корисними для довкілля, для самої організації та зацікавлених сторін.

Стандарт ДСТУ ISO 45001:2019 установлює вимоги до системи управління охороною здоров'я і безпекою праці (далі ОЗІБП), а також містить настанови щодо їх застосування, щоб дати змогу організації створити безпечні та здорові умови праці на робочому місці, запобігаючи травмам і погіршенню стану здоров'я, що пов'язані з виробництвом, та активно вдосконалюючи свої показники діяльності у сфері ОЗІБП. Цей стандарт можна застосовувати до будь-якої організації, яка прагне створити, впровадити й забезпечити функціювання системи управління ОЗІБП, щоб покращити охорону здоров'я і безпеку праці, унеможливити небезпеки та зменшити ризики у сфері ОЗІБП (охоплюючи системні недоліки), реалізувати можливості у сфері ОЗІБІІ, а також реагувати на невідповідності в системі управління у сфері ОЗІБП, пов'язані з її функціюванням. Цей стандарт допомагає організації досягти запланованих результатів своєї системи управління ОЗІБП. Заплановані результати системи управління ОЗІБП, погоджені з політикою організації у сфері ОЗІБП, охоплюють: а) постійне поліпшення показників діяльності у сфері ОЗІБП; b) виконання правових та інших вимог; с) досягнення цілей у сфері ОЗІБП.

Цей стандарт можна застосовувати до будь-якої організації, незалежно від її розмірів, типу та видів діяльності. Він застосовний до ризиків у сфері ОЗІБП, пов'язаних з охороною здоров'я, під контролем організації, що перебувають під управлінням організації, з урахуванням таких чинників, як середовище, у якому функціонує організація, а також потреб і очікувань її працівників та інших зацікавлених сторін.

Сертифікат SA 8000:2014 підтверджує відповідність управлінської системи соціальній відповідальності. Із запровадженням принципів даного стандарту отримують оцінку відносно наступних показників: дитячої та примусової праці; техніки безпеки та здоров'я; стягнення в зв'язку з дисциплінарними порушеннями; дискримінації;

використання та періоду робочого часу; виплат компенсацій; управлінських систем.

Стандарт ДСТУ 8965:2019 установлює загальні вимоги до системи управління пожежною безпекою об'єктів захисту різної призначеності. Цей стандарт застосовний до:

організаційної структури системи управління пожежною безпекою об'єкта захисту;

функціювання системи управління пожежною безпекою об'єкта захисту; запобігання пожежі та забезпечення протипожежного режиму об'єкта захисту: управлінських заходів щодо виконання технічних вимог, передбачених системою - управлінських заходів щодо виконання технічних вимог, передбачених комплексом протипожежного захисту.

Сертифікат ДСТУ ISO 23932:2018 (ISO 23932:2009, IDT) був прийнятий вперше у відповідності до наказу Державного підприємства "Український науково дослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості" від 11.04.2018 № 96 "Про прийняття національного нормативного документа, гармонізованого з міжнародним нормативним документом" (посилання https://zakon.rada.gov.ua/rada/show/v009677418#Text). Відповідно до пункту 1 даного наказу встановлено: прийняти національний нормативний документ, гармонізований з міжнародним нормативним документом, методом підтвердження з наданням чинності з 12 квітня 2018 року ДСТУ ISO 23932:2018 (ISO 23932:2009, IDT) Інжиніринг пожежної безпеки. Загальні принципи Вперше. Таким чином, вимога щодо надання саме сертифікатів ISO в складі Пропозиції є законною та встановлена у відповідності до норм чинного законодавства України. Крім того, що отримати сертифікати ISO може будь-яка організація незалежно від форми власності, яка здійснює свою діяльність у відповідності до національних стандартів. Таким чином, дана вимога не є дискримінаційною та не порушує вимоги чинного законодавства.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі, технічну специфікацію.

Назва предмета закупівлі - послуги з вогнезахисної обробки поверхонь будівель закладів освіти (просочення) дерев’яних конструкцій за кодом ДК 021:2015: 45343100-4 Роботи із забезпечення вогнезахисту.

16. Технічне завдання встановлюється у відповідності до положень ст. 23 Закону України "Про публічні підтверджуючі документи видані на його ім’я у формі: закупівлі", в тому числі з урахуванням положень ч. 5 даної статті в частині сертифікатів. Процес надання послуг, передбачених технічним завданням, повинен відповідати якісним, екологічним, соціальним та іншим стандартам, прийнятим в Україні. Критерії управління якістю, екологічного управління, забезпечення охорони праці, соціальної відповідальності організації перед персоналом і всім суспільством, дотримання вимог пожежної безпеки повинні повністю узгоджуватись з державними стандартами. На підтвердження якості виконання вимог предмету закупівлі Учасник повинен надати:

- Копія сертифікату про відповідність Учасника вимогам стандарту ДСТУ ISO 9001:2015 та/або іншого чинного сертифікату стандарту ДСТУ ISO 9001, виданого акредитованим органом сертифікації;

- Копія сертифікату про відповідність Учасника вимогам стандарту ДСТУ ISO 14001:2015 та/або іншого чинного сертифікату стандарту ДСТУ ISO 14001, виданого органом сертифікації;

- Копія сертифікату про відповідність Учасника вимогам стандарту ДСТУ ISO 45001:2019 та/або іншого чинного сертифікату стандарту ДСТУ ISO 45001, виданого органом сертифікації;

- Копія сертифікату про відповідність Учасника вимогам стандарту SA 8000:2014 та/або іншого чинного сертифікату стандарту SA 8000, виданого органом сертифікації.

- Копія сертифікату про відповідність Учасника вимогам стандарту ДСТУ 8965:2019 "Система управління пожежною безпекою об’єкта захисту. Загальні положення", виданого органом сертифікації;

- Копія сертифікату про відповідність Учасника вимогам стандарту ДСТУ ISO 23932:2018 "Інжиніринг пожежної безпеки. Загальні принципи" (ISO 23932:2009, IDT), виданого органом сертифікації.

Сертифікати/свідоцтва, зазначені в цьому пункті, повинні бути чинними на кінцеву дату подання пропозицій, а тому у разі отримання сертифікату більше, ніж за рік відносно кінцевої дати подання пропозицій – обов’язкове додавання наглядового або проміжного звіту органу сертифікації.

Відповідно до пункту 4.1 розділу "Загальні положення" Документації назва предмета закупівлі - Послуги з вогнезахисної обробки поверхонь будівель закладів освіти (просочення) дерев’яних конструкцій за кодом ДК 021:2015: 45343100-4 Роботи із забезпечення вогнезахисту.

Відповідно до загальних положень Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852 (надалі – Ліцензійні умови):

1. Ці Ліцензійні умови визначають вичерпний перелік вимог, обов’язкових для виконання ліцензіатом, та вичерпний перелік підтвердних документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення.

2. У цих Ліцензійних умовах терміни вживаються у такому значенні: роботи протипожежного призначення – зокрема, вогнезахист (вогнезахисне просочування глибоке чи поверхневе, вогнезахисне обробляння (фарбування, штукатурення, обмотування, облицювання), вогнезахисне заповнення).

Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено обов’язку отримувати зазначені вище документи.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати вищезазначені сертифікати, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 1 Документації вимагається:

"…2.2. Відповідно до ЗУ "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" на особу що буде підписувати договір, керівника робіт та виконавців робіт (віком від 18 до 60 років) надати документ який підтверджує уточнення (оновлення) своїх облікових даних через центри надання адміністративних послуг або електронний кабінет призовника, військовозобов’язаного, резервіста, або у територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки за місцем свого перебування або знаходження.….".

Вимога надання документів, який підтверджує уточнення (оновлення) своїх облікових даних через центри надання адміністративних послуг або електронний кабінет призовника, військовозобов’язаного, резервіста, або у територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки за місцем свого перебування або знаходження.

Не усі виконавці робіт можуть надати вказаний документ, у зв’язку із тим, що поперше, незрозуміло, що, на думку Замовника, є таким документом. Також ця вимога стосується усіх осіб (віком від 18 до 60 років), зокрема жінок, які працюють у Учасника, а не усі категорії жінок зобов’язані уточнити (оновити) свої облікові дані.

По-друге, багато спеціалістів не встигли уточнити (оновити) свої облікові дані через центри надання адміністративних послуг або електронний кабінет призовника, військовозобов’язаного, резервіста, або у територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки за місцем свого перебування або знаходження, зокрема у зв’язку із хворобою або великих черг у приміщеннях територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки.

По-третє, Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852 не передбачено обов’язку отримувати зазначені документи.

Таким чином перевагу у цій закупівлі будуть мати учасники, працівники яких встигли оновити свої дані, інші не зможуть у зв’язку із чим не усі потенційні учасники зможуть прийняти участь у закупівлі, що призведе до зменшення конкуренції та зазвичай збільшення вартості послуг закупівлі.

Замовник зазначає, що згідно з частиною третьою статті 22 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію", інші військовозобов'язані протягом 60 днів з дня набрання чинності указом Президента України про оголошення мобілізації, затвердженим Верховною Радою України, зобов'язані уточнити свої облікові дані через центри надання адміністративних послуг або електронний кабінет призовника, військовозобов'язаного, резервіста, або y територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки за місцем свого перебування або знаходження.

Дана вимога стосується тільки тих осіб, які є військовозобов'язаними відповідно до Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію".

Крім того, пунктом 1 Розділу ІІІ Документації встановлено, що документи, що не передбачені законодавством для учасників юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції. Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб підприємців, у складі тендерної пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.

У разі якщо учасник або переможець не повинен складати або відповідно до норм чинного законодавства не зобов'язаний складати якийсь із вказаних в положеннях тендерної документації документ, то він надає лист роз'яснення в довільній формі, в якому зазначає законодавчі підстави ненадання відповідних документів або копію/ії роз'яснення/нь державних органів.

Таким чином, якщо хтось з перелічених працівників Учасника не повинен уточнювати (оновлювати) свої облікові дані через центри надання адміністративних послуг або електронний кабінет призовника, військовозобов'язаного, резервіста, або територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки, то Учасник надає лист роз'яснення з посиланням на норми чинного законодавства України.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить інформацію про відповідність учасника кваліфікаційним критеріям.

Кваліфікаційні вимоги до учасника процедури закупівлі:

2. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:

2.2. Відповідно до ЗУ "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" на особу що буде підписувати договір, керівника робіт та виконавців робіт (віком від 18 до 60 років) надати документ який підтверджує уточнення (оновлення) своїх облікових даних через центри надання адміністративних послуг або електронний кабінет призовника, військовозобов’язаного, резервіста, або у територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки за місцем свого перебування або знаходження.

Відповідно до пункту 4.1 розділу "Загальні положення" Документації назва предмета закупівлі - Послуги з вогнезахисної обробки поверхонь будівель закладів освіти (просочення) дерев’яних конструкцій за кодом ДК 021:2015: 45343100-4 Роботи із забезпечення вогнезахисту.

Відповідно до загальних положень Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852 (надалі – Ліцензійні умови):

1. Ці Ліцензійні умови визначають вичерпний перелік вимог, обов’язкових для виконання ліцензіатом, та вичерпний перелік підтвердних документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення.

2. У цих Ліцензійних умовах терміни вживаються у такому значенні: роботи протипожежного призначення – зокрема, вогнезахист (вогнезахисне просочування глибоке чи поверхневе, вогнезахисне обробляння (фарбування, штукатурення, обмотування, облицювання), вогнезахисне заповнення).

Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено обов’язку отримувати зазначені вище документи.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати на особу, що буде підписувати договір, керівника робіт та виконавців робіт (віком від 18 до 60 років), документ, який підтверджує уточнення (оновлення) своїх облікових даних через центри надання адміністративних послуг або електронний кабінет призовника, військовозобов’язаного, резервіста, або у територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки за місцем свого перебування або знаходження, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 1 Документації вимагається:

"..2.3. На кожну зазначену в довідці особу надати: … - копії медичних довідок про проходження попереднього (періодичного) медичного огляду працівника, видані відповідно до наказу МОЗ "Про затвердження Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій" від 21.05.2007 № 246 (додаток 8 п. 2.16 Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій), задля підтвердження спроможності Учасника якісно та вчасно виконати роботи (документ має бути чинним);

- довідки про проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин за формою первинної облікової документації № 100-2/о відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 10.05.2022 р. № 577 "Про затвердження переліку медичних психіатричних протипоказань щодо виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби), що можуть становити безпосередню небезпеку для особи або оточуючих".

Вимога про надання сканованих оригіналів документів про медичних довідок про проходження попереднього (періодичного) медичного огляду працівника, видані відповідно до наказу МОЗ "Про затвердження Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій" від 21.05.2007 № 246 (додаток 8 п. 2.16 Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій), задля підтвердження спроможності Учасника якісно та вчасно виконати роботи та довідки про проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин за формою первинної облікової документації № 100-2/о відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 10.05.2022 р. № 577 "Про затвердження переліку медичних психіатричних протипоказань щодо виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби), що можуть становити безпосередню небезпеку для особи або оточуючих" розрахована на учасників, які вже мають та зможуть надати вказані документи у складі Пропозицій, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників торгів, в тому числі Скаржника.

Також варто зазначити, що наявність вказаних вище документів не передбачено, як обов’язковий критерій у Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852.

При цьому, наявність вказаних документів ніяким чином не підтверджує спроможність учасника якісно та вчасно надати послуги.

Вищенаведена дискримінаційна вимога може бути усунена шляхом видалення із Документації або її зміни.

Замовник зазначає, що кодекс законів про працю України регулює трудові відносини всіх працівників, сприяючи зростанню продуктивності праці, поліпшенню якості роботи, підвищенню ефективності суспільного виробництва і піднесенню на цій основі матеріального і культурного рівня життя працівників, зміцненню трудової дисципліни і поступовому перетворенню праці на благо суспільства в першу життєву потребу кожної працездатної людини.

Відповідно Закону України "Про охорону праці" охорона праці це система правових, соціально-економічних, організаційно-технічних, санітарно-гігієнічних і лікувальнопрофілактичних заходів та засобів, спрямованих на збереження життя, здоров'я і працездатності людини у процесі трудової діяльності. Відповідно до статті 14 Закону України "Про охорону праці" Обов'язки працівника щодо додержання вимог нормативноправових актів з охорони праці.

Відповідно до статті 17 Закону України "Про охорону праці" роботодавець зобов'язаний за свої кошти забезпечити фінансування та організувати проведення медичних оглядів працівників, зайнятих на важких роботах, роботах із шкідливими чи небезпечними умовами праці або таких, де є потреба у професійному доборі, щорічного обов'язкового медичного огляду осіб віком до 21 року. За результатами періодичних медичних оглядів у разі потреби роботодавець повинен забезпечити проведення відповідних оздоровчих заходів. Медичні огляди проводяться відповідними закладами охорони здоров'я, працівники яких несуть відповідальність згідно із законодавством за відповідність медичного висновку фактичному стану здоров'я працівника. Порядок проведення медичних оглядів визначається центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров'я.

Відповідно до статті 10 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" Основні принципи профілактики інфекційних хвороб.

Порядок проведення медичних оглядів працівників певних категорій, затверджений Наказом МОЗ № 246 від 21.05.2007 року визначає: "Порядок призначений для: працівників, зайнятих на важких роботах, роботах із шкідливими чи небезпечними умовами праці або таких, де є потреба у професійному доборі, та осіб віком до 21 року підприємств, установ та організацій незалежно від форм власності, виду економічної діяльності та їх філій, інших відокремлених підрозділів..." Роботи на висоті роботи, що виконуються на висоті 1,3 м і більше від поверхні грунту, перекриття або робочого настилу, у тому числі з робочих платформ підйомників і механізмів, а також на відстані менше 2 м від неогороджених перепадів на висоті 1,3 м і більше; основним засобом індивідуального захисту під час виконання робіт є запобіжний пояс ПЛ або ПБ (відповідно до НПАОП 0.00-1.15-07).

Відповідно до пункту 1.3 Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій (далі - Порядок), затвердженого наказом Міністерства охорони здоров'я України від 21.05.2007 р. №246, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 23.07.2007 за №846/14 113 (із змінами), обов'язкові попередній (під час прийняття на роботу) і періодичні (протягом трудової діяльності) медичні огляди проводяться для працівників, зайнятих на важких роботах, роботах із шкідливими чи небезпечними умовами праці або таких, де є потреба у професійному доборі, та щорічно для осіб віком до 21 року.

Згідно з пунктом 2.13 Порядку працівники, зайняті на роботах, що потребують професійного добору, повинні надати комісії з проведення медичних оглядів, висновок психофізіологічної експертизи.

Пункт 3.2 зазначеного Порядку зобов'язує роботодавців допускати до виконання робіт підвищеної небезпеки та тих, що потребують професійного добору, осіб за наявності висновку психофізіологічної експертизи. Отримання довідок про проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин регламентується Порядком проведення попередніх, періодичних та позачергових психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин, затвердженим Наказом Міністерства охорони здоров'я України 18 квітня 2022 року № 651 та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 15 червня 2022 р. за № 648/37984 (далі - Порядок).

Цей Порядок визначає організаційні засади проведення попередніх, періодичних та позачергових психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин, осіб, які виконують окремі види діяльності (робіт, професій, служби), що можуть становити безпосередню небезпеку для особи або оточуючих.

Попередній психіатричний огляд проводиться перед обранням особи на посаду чи прийняттям (призначенням) на роботу чи службу або перед початком виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби) з особливими вимогами до стану психічного здоров'я.

Позачерговий психіатричний огляд проводиться на вимогу роботодавця чи підприємства, установи або організації, що уповноважило, найняло чи призначило особу на виконання нею окремих видів діяльності (робіт, професій, служби) у випадку виникнення психічного розладу в проміжок часу між оглядами, при наявності згоди особи.

Метою проведення Огляду є встановлення придатності особи до виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби) з особливими вимогами до стану її психічного здоров'я.

Під час надання послуг з вогнезахисного обробляння дерев'яних конструкцій горищних приміщень працівники виконують роботи, які відповідно до Переліку робіт з підвищеною небезпекою, затвердженого Наказом Держнаглядохоронпраці України 26.01.2005 № 15, визначені як роботи з підвищеною небезпекою: роботи верхолазні та на висоті.

Отже, вимога щодо надання медичних документів на працівників виконавців є обґрунтованою характером та переліком робіт та відповідає вимогам діючого законодавства.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить інформацію про відповідність учасника кваліфікаційним критеріям.

Кваліфікаційні вимоги до учасника процедури закупівлі:

2. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:

2.3. На кожну зазначену в довідці особу надати:

- копії медичних довідок про проходження попереднього (періодичного) медичного огляду працівника, видані відповідно до наказу МОЗ "Про затвердження Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій" від 21.05.2007 № 246 (додаток 8 п. 2.16 Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій), задля підтвердження спроможності Учасника якісно та вчасно виконати роботи (документ має бути чинним);

- довідки про проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин за формою первинної облікової документації № 100-2/о відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 10.05.2022 р. № 577 "Про затвердження переліку медичних психіатричних протипоказань щодо виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби), що можуть становити безпосередню небезпеку для особи або оточуючих".

Відповідно до пунктів 29, 30 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852 встановлено кадрові вимоги щодо виконання робіт з вогнезахисту (вогнезахисного просочування глибокого чи поверхневого, вогнезахисного обробляння (фарбування, штукатурення, обмотування, облицювання), вогнезахисного заповнення):

29. Керівник робіт з вогнезахисту (вогнезахисного просочування глибокого чи поверхневого, вогнезахисного обробляння (фарбування, штукатурення, обмотування, облицювання), вогнезахисного заповнення) повинен мати:

вищу освіту за однією із спеціальностей у галузях знань "Архітектура та будівництво", "Цивільна безпека" (за спеціальностями "Цивільна безпека", "Пожежна безпека");

стаж роботи за цим видом робіт не менше трьох років або в органах та підрозділах цивільного захисту (за спеціальністю "Пожежна безпека") не менше п’яти років.

30. Виконавці робіт з вогнезахисту (вогнезахисного просочування глибокого чи поверхневого, вогнезахисного обробляння (фарбування, штукатурення, обмотування, облицювання), вогнезахисного заповнення) повинні мати:

для виконання робіт з вогнезахисного просочування глибокого чи поверхневого, вогнезахисного обробляння (фарбування, штукатурення) - маляра (штукатура) не нижче 3го розряду;

для виконання робіт з вогнезахисного обробляння (обмотування, облицювання), вогнезахисного заповнення - робітника не нижче 3-го розряду.

Кількість виконавців таких робіт визначається згідно з відповідним регламентом робіт з вогнезахисту і повинна становити не менше двох осіб.

Слід зазначити, що Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 року № 852, не передбачають наявності у ліцензіата вище зазначених документів.

Враховуючи наведене, зазначені вище вимоги Документації не узгоджуються з ліцензійними умовами, у зв'язку з чим Замовник порушив зазначені вище вимоги діючого законодавства.

Крім того, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати:

- копії медичних довідок про проходження попереднього (періодичного) медичного огляду працівника, видані відповідно до наказу МОЗ "Про затвердження Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій" від 21.05.2007 № 246 (додаток 8 п. 2.16 Порядку проведення медичних оглядів працівників певних категорій), задля підтвердження спроможності Учасника якісно та вчасно виконати роботи (документ має бути чинним);

- довідки про проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин за формою первинної облікової документації № 100-2/о відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 10.05.2022 р. № 577 "Про затвердження переліку медичних психіатричних протипоказань щодо виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби), що можуть становити безпосередню небезпеку для особи або оточуючих", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Управління освіти, культури, молоді та спорту Великодальницької сільської ради (код ЄДРПОУ: 44125328) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з вогнезахисної обробки поверхонь будівель закладів освіти (просочення) дерев’яних конструкцій за кодом ДК 021:2015: 45343100-4 Роботи із забезпечення вогнезахисту.", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-21-013891-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Наталя ЛЕНЬ Г.

ГОРНОСТАЛЬ

І. РОМАНЕНКО Г.

ГОРНОСТАЛЬ

І. РОМАНЕНКО Є.

БЄГАЛОВ

С. БУРЗАК

Г.

ГОРНОСТАЛЬ

І. РОМАНЕНКО С.

БУРЗАК

І. РОМАНЕНКО Б.

ГОРОБЕЦЬ

Скарга

Скарга про порушення законодавства в сфері публічних закупівель (на умови)