Рішення АМКУ · 2024

Картридж з тонером та драм-картриджі для принтерів (код за ДК 021:2015 - 30120000-6 Фотокопіювальне та поліграфічне обладнання для офсетного друку)

Рішення органу оскарження № 19055-р/пк-пз від 29.11.2024 за скаргою UA-2024-11-18-006758-a.a1

Скаргу задоволено Замовник повідомив про виконання рішення 04.12.2024
Замовник
Державне підприємство "Українські спеціальні системи" · ЄДРПОУ 32348248
Скаржник
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕКСПЕРТ СЕРВІС-Т" · 37646151
Закупівля
UA-2024-11-18-006758-a · Відкриті торги з особливостями · Товари
Очікувана вартість
200 000,00 грн
Код ДК 021
30120000-6 Фотокопіювальне та поліграфічне обладнання для офсетного друку
Скарга на
Умови закупівлі
Що оскаржували
Технічна специфікація предмета закупівлі
Чого просив скаржник
Змінити тендерну документацію
Що зобов'язав АМКУ
Змінити тендерну документацію
Теми скарги
Підстави для відмови (ст. 17, п. 47)Технічні вимоги та «еквівалент»Дискримінаційні вимоги
Дати
скаргу подано 20.11.2024 · прийнято до розгляду 22.11.2024 · розгляд 29.11.2024 · рішення 29.11.2024 (9 дн. від подання)
Плата за скаргу
2 000,00 грн
Дії замовника
На виконання абз. 2 ч. 22 ст. 18 Закону виконати рішення органу оскарження про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №19055-р/пк-пз від 29.11.2024, згідно з яким Державне підприємство «Українські спеціальні системи» зобов’язано внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - " Картридж з тонером та драм-картриджі для принтерів (код за ДК 021:2015 - 30120000-6 Фотокопіювальне та поліграфічне обладнання для офсетного друку)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-18-006758-a.
Документи органу оскарження
Рішення від 22.11.2024 №18729.pdf (22.11.2024)
Інформація про резолютивну частину рішення від 29.11.2024 №19055.pdf (02.12.2024)
Рішення від 29.11.2024 №19055.pdf (03.12.2024)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№19055-р/пк-пз від 29.11.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКСПЕРТ СЕРВІС-Т" (код ЄДРПОУ:

37646151) від 20 листопада 2024 № UA-2024-11-18-006758-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 22.11.2024 №18729-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що додаток 3 Документації містить таблицю із переліком товарів та кількістю:

1. Драм-картридж для багатофункціонального пристрою Xerox WorkCentre 3345 Артикул моделі товару (PN): 101R00555;

2. Тонер-картридж для багатофункціонального пристрою Xerox WorkCentre 3345 Артикул моделі товару (PN): 106R03625;

3. Картридж до БФП HP LJ Pro M428fdw Артикул моделі товару (PN): CF259XC.

Додаток 3 також містить наступну інформацію:

Коди виробників (артикул моделі товару), що зазначені в таблиці, надаються для встановлення опису технічних вимог оригінального товару, з якими учасник може ознайомитись на сайті виробника пристроїв друку (сайті офіційного партнера або дистриб'ютора виробника в Україні).

Якщо у технічній специфікації містяться посилання на стандартні характеристики, технічні регламенти та умови, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов'язані з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними, європейськими стандартами, іншими спільними технічними європейськими нормами, іншими технічними еталонними системами, визнаними європейськими органами зі стандартизації або національними стандартами, нормами та правилами, після кожного такого посилання слід вважати наявний вираз "або еквівалент".

Якщо технічна специфікація містить посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб'єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва, таке посилання є необхідним та обгрунтованим, після кожного такого посилання слід вважати наявний вираз "або еквівалент".

На підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним вимогам до предмета закупівлі, учасником у складі тендерної пропозиції надається:

У разі, якщо Учасник пропонує еквівалент товару, технічні вимоги до якого викладені в цій технічній специфікації, він має надати у складі своєї пропозиції оригінал листа від виробника обладнання Замовника або його офіційного представника в Україні про можливість використання запропонованого Учасником еквівалента товару без погіршення технічних характеристик устаткування, його ресурсу зі збереженням умов гарантійного обслуговування.

Зазначена умова є антиконкурентною оскільки фактично унеможливлює пропозицію на закупівлю еквівалентних товарів, оскільки за наявності зазначеної антиконкурентної вимоги на закупівлю можуть бути запропоновані:

по позиціям 1-2 Таблиці додатку 3 товари виключно виробника XEROX;

по позиції 3 Таблиці додатку 3 товари виключно виробника НP.

На офіційному сайті виробника витратних матеріалів XEROX та НР наявна інформація про те, що жодні інші особи не мають прав та ліцензій на виробництво еквівалентних витратних матеріалів, з чого вбачається, що Замовником, в порушення вимог ст. 5 Закону, встановлені вимоги, що обмежують Скаржника у праві запропонувати товар виробленого іншими виробниками, а не XEROX, Samsung та НР.

Крім того, у відкритих джерелах (електронна система публічних закупівель України Prozorro) НР наголошує на тому, що є єдиним виробником відповідних товарів (Лист від 01.04.2020 р. за № 3383/INF/2020 компанії НР додається). Також Скаржником було отримано листа від Xerox Limited, де зазначено, що виробник не уповноважує треті особи на виробництво витратних матеріалів під торговельною маркою Хегох, а також на виробництво сумісних витратних матеріалів, тобто є єдиним виробником відповідних товарів (Лист від 16.10.2024 р. за № 906/10 компанії Xerox Limited додається).

Таким чином, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть суб'єкти господарювання, які запропонують продукцію конкретного виробника, а саме:

по позиціям 1-2 Таблиці додатку 3 товари виключно виробника XEROX;

по позиції 3 Таблиці додатку 3 товари виключно виробника НР.

Виробники витратних матеріалів XEROX та НР є суб'єктами господарювання, метою діяльності яких є отримання прибутку шляхом виробництва та продажу товарів САМЕ власного виробництва, а тому антиконкурентною є умова, що пропозиція на закупівлю товарів інших виробників має бути погоджена виробниками витратних матеріалів XEROX та HP.

Крім того Документація не містить обгрунтування та документального підтвердження того, що умови використання устаткування Замовника (багатофунціональних пристроїв) не порушувалися та є такими, що відповідають вимогам виробника.

Одже, умова щодо надання "оригіналу листа від виробника обладнання Замовника або його офіційного представника в Україні про можливість використання запропонованого Учасником еквівалента товару без погіршення технічних характеристик устаткування, його ресурсу зі збереженням умов гарантійного обслуговування" є антиконкурентною та дискримінаційною по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника, оскільки унеможливлює пропозиції товарів інших виробників.

Враховуючи наведене, Скаржник просить зобов'язати Замовника внести зміни до Докуменатції в частині технічних характеристик, які обмежують Скаржника у праві запропонувати товари інших виробників, окрім товарів:

виключно виробника XEROX по позиціям 1-2 Таблиці додатку 3;

виключно виробника НР по позиції 3 Таблиці додатку 3.

Замовник зазначає, що в таблиці додатка 3 Документації Замовника-ЦЗО зазначені коди виробників (PART номер товару), що надаються для встановлення опису технічних вимог оригінального товару, з якими учасник може ознайомитись на сайті виробника пристроїв друку (сайті офіційного партнера або дистриб’ютора виробника в Україні).

Саме замовник вирішує, яку саме продукцію він купуватиме. Замовник визначає потребу. Замовник у подальшому відповідатиме за те, щоб закуплений товар, роботи або послуги були належними та виконали свою функцію. Замовник витрачає на це свої та/або бюджетні гроші. Тому вимоги до підтвердження технічних і якісних характеристик продукції (як і будь-які інші вимоги) повинні бути обмежені тими, які є суттєвими для гарантування можливості учасника виконати умови контракту щодо якого проводиться тендер. Тобто, вимоги мають бути мінімально достатніми для того щоб зокрема встановити технічні та якісні показники продукції.

Замовник-ініціатор допускає використовування еквіваленту предмета закупівлі.

Але, предмет закупівлі використовуватимуть як доповнення до вже наявного обладнання, а тому дуже важливо для сумісності із таким обладнанням чітко дотримуватись технічних вимог виробника устаткування Замовника-ініціатора.

Відповідно до інструкцій (технічна документація на пристрої друку) виробника, під час експлуатації такої техніки необхідно використовувати витратні матеріали (картриджі), що дозволені до використання виробником.

До того ж, як відомо, на ринку України присутня контрафактна, підроблена, та така, що була у вжитку (відновлена) продукція, зокрема і неякісні еквіваленти оригінальних картриджів та картриджі, що виготовлені з порушенням патенту виробників оригінальних пристроїв для друку та фотокопіювальної розмножувальної техніки.

Встановити якість та сумісність еквівалентних витратних матеріалів не завжди можливо та необхідні додаткові фінансові витрати на проведення відповідних експертиз, що також потребує додаткового часу, як наслідок, відтермінування постачання і використання товару за призначенням, що може призвести до незабезпечення виконання замовником завдань, визначених чинним законодавством України.

З огляду на вищезазначене, у разі, якщо учасник пропонує еквівалент товару, є необхідним надання в складі своєї пропозиції оригіналу листа від виробника обладнання Замовника-ініціатора або його офіційного представника в Україні про можливість використання запропонованого Учасником еквіваленту товару без погіршення технічних характеристик устаткування, його ресурсу із збереженням умов гарантійного ремонту з боку виробника устаткування. Замовник повинен бути впевнений про безпечність та допустимість використання, відсутність негативних наслідків при застосуванні витратних матеріалів, вироблених не виробниками відповідного обладнання як гарантійного так і не гарантійного. Оскільки правила (інструкції) з експлуатації конкретного обладнання встановлює його виробник, вимога надання письмового підтвердження виробником обладнання щодо можливості використання витратних матеріалів, виготовлених стороннім виробником, є законною та обґрунтованою. Зважаючи на те, що учасник не позбавлений права звернення за отриманням письмового підтвердження від виробників копіювальної та друкувальної техніки щодо сумісності та відповідності запропонованого учасником товару та оскільки на ринку України є достатня кількість офіційних постачальників (представників) даного товару, вищезгадана вимога не є дискримінаційною і не призводить до обмеження конкуренції, то ж у замовника відсутні правові підстави для внесення змін до тендерної документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформація про технічні, якісні, кількісні характеристики та технічна специфікація предмета закупівлі : Картридж з тонером та драмкартриджі для принтерів (за кодом ДК 021:2015 – 30120000-6:

з/ п Назва товару Драм-картридж для багатофункціонального пристрою Xerox WorkCentre 3345 Тонер-картридж для багатофункціонального пристрою Xerox WorkCentre 3345 Картридж до БФП HP LJ Pro M428fdw Одиниця виміру шт.

Кількість Артикул моделі товару (PN) шт.

106R03625 шт CF259XC 101R00555 Коди виробників (артикул моделі товару), що зазначені в таблиці, надаються для встановлення опису технічних вимог оригінального товару, з якими учасник може ознайомитись на сайті виробника пристроїв друку (сайті офіційного партнера або дистриб’ютора виробника в Україні).

Якщо у технічній специфікації містяться посилання на стандартні характеристики, технічні регламенти та умови, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язані з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними, європейськими стандартами, іншими спільними технічними європейськими нормами, іншими технічними еталонними системами, визнаними європейськими органами зі стандартизації або національними стандартами, нормами та правилами, після кожного такого посилання слід вважати наявний вираз "або еквівалент".

Якщо технічна специфікація містить посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва, таке посилання є необхідним та обґрунтованим, після кожного такого посилання слід вважати наявний вираз "або еквівалент".

Товар запропонований Постачальником повинен бути повністю сумісним з зазначеним обладнанням Замовника, згідно із технічною документацією без погіршення технічних характеристик обладнання, зі збереженням гарантійних умов на друкуючу техніку.

На підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним вимогам до предмета закупівлі, учасником у складі тендерної пропозиції надається, зокрема:

3. У разі, якщо Учасник пропонує еквівалент товару, технічні вимоги до якого викладені в цій технічній специфікації, він має надати у складі своєї пропозиції оригінал листа від виробника обладнання Замовника або його офіційного представника в Україні про можливість використання запропонованого Учасником еквівалента товару без погіршення технічних характеристик устаткування, його ресурсу зі збереженням умов гарантійного обслуговування.

Разом з тим, Замовником не надано документів на підтвердження наявності щонайменше двох виробників, продукція яких відповідає умовам Документації.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції, а також не спростував інформацію, наведену Скаржником у Скарзі.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які запропонують продукцію конкретного виробника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які у разі, якщо запропонують еквівалент товару, технічні вимоги до якого викладені в цій технічній специфікації, зможуть надати у складі своєї Пропозиції оригінал листа саме від виробника саме обладнання Замовника або його офіційного представника в Україні про можливість використання запропонованого учасником еквівалента товару без погіршення технічних характеристик устаткування, його ресурсу зі збереженням умов гарантійного обслуговування, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Державне підприємство "Українські спеціальні системи" (код ЄДРПОУ:

32348248) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Картридж з тонером та драм-картриджі для принтерів (код за ДК 021:2015 - 30120000-6 Фотокопіювальне та поліграфічне обладнання для офсетного друку)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-18006758-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації

Умови Закупівлі, що визначені Тендерною документацією не відповідають вимогами Закону, суперечать положенням ст. 5 Закону, якою визначені принципи здійснення закупівель, зокрема принцип добросовісної конкуренції · Технічна специфікація предмета закупівлі

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Державне підприємство «Українські спеціальні системи», яке в інтересах Замовника-ініціатора Державної митної служби України проводить закупівлю «Картриджі (код за ДК 021:2015 - 30120000-6 Фотокопіювальне та поліграфічне обладнання для офсетного друку) (30125100-2 – картриджі з тонером)», ідентифікатор закупівлі UA-2024-10-22-010456-a виключити антиконкурентні і дискримінаційні умови Тендерної документації, затвердженої рішенням уповноваженої особи затвердженою рішенням уповноваженої особи Філії «Централізована закупівельна організація ДП «УСС» Оленою ЛЄЩЕНКО (Протокол № 627 від 22 жовтня 2024 року) та утриматися від вчинення дій щодо встановлення вимог, які зобов’язують учасників погоджувати та підтверджувати можливість пропозиції еквівалентних товарів із виробниками устаткування Замовника.

Ч. 4 ст. 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Скаржник вважає, що умови ТД не відповідають вимогам Закону, суперечать положенням ст. 5 Закону, якою визначені принципи здійснення закупівель, зокрема принцип добросовісної конкуренції, враховуючи наступне.

П. 1 Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції Розділу 3. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції ТД встановлено:

Тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення Замовником-ЦЗО), інформація від Учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються Замовником-ЦЗО у тендерній документації:

− ………….;

− …………...

− …………...

− інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідна технічна специфікація та документи, згідно з переліком визначеним у Додатку 3 до тендерної документації.

П. 6 Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі Розділу 3. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції ТД встановлено:

Вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з п.3 ч.2 статті 22 Закону зазначено в Додатку 3 до цієї тендерної документації.

Додаток 3 до ТД містить таблицю із переліком товарів та кількістю:

з/п Назва товару Одиниця виміру Кіль-кість Артикул моделі товару (PN)

1 Драм-картридж

для багатофункціонального пристрою Xerox WorkCentre 3345 шт. 10 101R00555

2 Тонер-картридж

для багатофункціонального пристрою Xerox WorkCentre 3345 шт. 10 106R03625

3 Картридж до БФП HP LJ Pro M428fdw шт 11 CF259XC

Додаток 3 до ТД також містить наступну інформацію:

Коди виробників (артикул моделі товару), що зазначені в таблиці, надаються для встановлення опису технічних вимог оригінального товару, з якими учасник може ознайомитись на сайті виробника пристроїв друку (сайті офіційного партнера або дистриб’ютора виробника в Україні).

Якщо у технічній специфікації містяться посилання на стандартні характеристики, технічні регламенти та умови, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язані з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними, європейськими стандартами, іншими спільними технічними європейськими нормами, іншими технічними еталонними системами, визнаними європейськими органами зі стандартизації або національними стандартами, нормами та правилами, після кожного такого посилання слід вважати наявний вираз «або еквівалент».

Якщо технічна специфікація містить посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва, таке посилання є необхідним та обґрунтованим, після кожного такого посилання слід вважати наявний вираз «або еквівалент».

Водночас, незважаючи на те, що на закупівлю може бути запропонований «еквівалент» відповідно вищезазначеної інформації умови ТД містить наступну вимогу:

На підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним вимогам до предмета закупівлі, учасником у складі тендерної пропозиції надається:

1. ………...

2. …………

3. У разі, якщо Учасник пропонує еквівалент товару, технічні вимоги до якого викладені в цій технічній специфікації, він має надати у складі своєї пропозиції оригінал листа від виробника обладнання Замовника або його офіційного представника в Україні про можливість використання запропонованого Учасником еквівалента товару без погіршення технічних характеристик устаткування, його ресурсу зі збереженням умов гарантійного обслуговування.

Зазначена умова є антиконкурентною оскільки фактично унеможливлює пропозицію на закупівлю еквівалентних товарів, оскільки за наявності зазначеної антиконкурентної вимоги на закупівлю можуть бути запропоновані:

- по позиціям 1-2 Таблиці Додатку 3 товари виключно виробника XEROX;

- по позиції 3 Таблиці Додатку 3 товари виключно виробника HP.

На офіційному сайті виробника витратних матеріалів XEROX та HP наявна інформація про те, що жодні інші особи не мають прав та ліцензій на виробництво еквівалентних витратних матеріалів, з чого вбачається, що Замовником, в порушення вимог ст. 5 Закону, встановлені вимоги, що обмежують Скаржника у праві запропонувати товар виробленого іншими виробниками, а не XEROX, Samsung та НР.

Крім того, у відкритих джерелах (електронна система публічних закупівель України Рrozorro) НР наголошує на тому, що є єдиним виробником відповідних товарів (Лист від 01.04.2020 р. за № 3383/ІNF/2020 компанії НР додається до даної скарги). Також нами було отримано листа від Xerox Limited, де зазначено, що виробник не уповноважує треті особи на виробництво витратних матеріалів під торговельною маркою Xerox, а також на виробництво сумісних витратних матеріалів, тобто є єдиним виробником відповідних товарів (Лист від 16.10.2024 р. за № 906/10 компанії Xerox Limited додається до даної скарги).

Таким чином, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які запропонують продукцію конкретного виробника, а саме:

- по позиціям 1-2 Таблиці Додатку 3 товари виключно виробника XEROX;

- по позиції 3 Таблиці Додатку 3 товари виключно виробника HP.

Виробники витратних матеріалів XEROX та HP є суб’єктами господарювання, метою діяльності яких є отримання прибутку шляхом виробництва та продажу товарів САМЕ власного виробництва, а тому АНТИКОНКУРЕНТНОЮ є умова, що пропозиція на закупівлю товарів інших виробників має бути погоджена виробниками витратних матеріалів XEROX та HP.

Крім того ТД не містить обґрунтування та документального підтвердження того, що умови використання устаткування Замовника (багатофунціональних пристроїв) не порушувалися та є такими, що відповідають вимогам виробника.

Одже, АНТИКОНКУРЕНТНА умова щодо надання «оригіналу листа від виробника обладнання Замовника або його офіційного представника в Україні про можливість використання запропонованого Учасником еквівалента товару без погіршення технічних характеристик устаткування, його ресурсу зі збереженням умов гарантійного обслуговування» є антиконкурентною та дискримінаційною по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника, оскільки унеможливлює пропозиції товарів інших виробників.

Враховуючи наведене, Скаржник звертається до Органу оскарження із даною скаргою та просимо зобов’язати Замовника внести зміни до ТД в частині технічних характеристик, які обмежують Скаржника у праві запропонувати товари інших виробників, окрім товарів:

- виключно виробника XEROX по позиціям 1-2 Таблиці Додатку 3;

- виключно виробника HP по позиції 3Таблиці Додатку 3.

Обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення Замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право та законні інтереси Скаржника.

Скаржник вважає, що АНТИКОНКУРЕНТНА умова щодо надання «оригіналу листа від виробника обладнання Замовника або його офіційного представника в Україні про можливість використання запропонованого Учасником еквівалента товару без погіршення технічних характеристик устаткування, його ресурсу зі збереженням умов гарантійного обслуговування» є антиконкурентною та дискримінаційною по відношенню до інших суб’єктів господарювання, в тому числі Скаржника, оскільки унеможливлює пропозиції товарів інших виробників, що суперечить вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» щодо принципу добросовісної конкуренції та недискримінації потенційних Учасників.

Першоджерело

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.